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6(6 G Gdanai Db.:Dad/U:4A, 11:04 6(6 - ikunkt gefuifica e bleMed y Orden gdanai db.:dad/u:4A, 11:04,. MAGISTRADO PONENTE: HÉCTOR ENRIQUE REY MORENO Villavicencio, julio quince (15) de dos mil diecinueve (2019) RADICACIÓN: 50001-23-33-000-2019-00186-00 ACCIONANTE: PROCURADOR 48 JUDICIAL II, DELEGADO ANTE EL TRIBUNAL ADTIVO. DEL META ACCIONADO: AERONAUTICA CIVIL, AVIANCA Y OTROS M. DE CONTROL: PROTECCIÓN DE LOS DERECHOS INTERESES COLECTIVOS ASUNTO: Se pronuncia el despacho sobre la medida cautelar solicitada en esta instancia judicial por el accionante, en los siguientes términos: De la medida solicitada El Procurador 48 Judicial ll Delegado ante el Tribunal Administrativo del Meta, solicitó como medida cautelar de urgencia, que se ordene a la AEROCIVIL fijar una tarifa 'máxima razonable para los vuelos Bogotá- Villavicencio y viceversa, cuando se presente el cierre de dicha vía. Luego de una interpretación amplia de la demanda, se tiene que como fundamento de la anterior solicitud el áccionante arguyó que en los hechos se están amenazando los derechos colectivos previstos en los literales i, j, n del artículo 4 de la Ley 472 de 1998, es decir,, la libre competencia económica, el acceso a los servicios públicos ya su prestación eficiente y oportuna, los derechos de los consumidores y usuarios, dado que ante los múltiples, constantes e intermitentes cierres totales en la vía.Bogotá -Villavicencio, la mayoría de la población opta por viajar por vías alternas, como el corredor Bogotá- El Sisga- Guateque- San Luis de Gaceno — Secreto - Restrepo- Villavicencio; recorrido que puede tomar en p*romedio 2 Radicación: 50 001 23 33 000 2019-00186-00 — POPULAR PROCURADOR 48 JUDICIAL II Vs. AEROCI VIL, AVIANCA S.A. Y OTROS unas 11 horas, en una vía agreste solo apta para camperos, con múltiples tramos destapados y. un total de cinco peajes; siendo necesario que quienes no cuentan con un vehículo adecuado, cubran la ruta Bogotá- Tunja- Sogamoso- Pajarito- Aguazul- Villa Nueva- Restrepo- Villavicencio; con una duración cercana a 14 horas, con un total de siete peajes. Explicó, que ante esta grave situación, una paliativa solución sería la vía aérea, sin embargo, en la actualidad en forma permanente sólo está autorizada la empresa AVIANCA para prestar el servicio de transporte de pasajeros y cargas menores por aire desde el Aeropuerto Vanguardia hasta el Aeropuerto el Dorado y viceversa; siendo• un hecho notorio que cuando cierran la vía dicha aerolínea aumenta los costos de los tiquetes a niveles exagerados, que pueden llegar al 400% respecto de las épocas en normalidad. Afirmó, que la única forma de acceder o lograr un traslado, de ciudad a ciudad en forma rápida es por la vía aérea, por lo que se requiere del desarrollo de unas medidas permanentes que permitan a quienes necesiten el traslado, hacerlo de forma rápida y no tan onerosa. Señaló, que la libre competencia y actividad privada de AVIANCA, no' puede exceder el marco del bien común, ni abusar de su posición dominante, toda vez que es la única empresa aérea que opera de manera permanente la ruta Bogotá- Villavicencio, sin aumentar la frecuencia de los vuelos, ni disminuir la tarifa de los tiquetes aéreos. Indicó, que sólo mediante la regulación permanente de las tarifas, por lo menos en la época de cierre de la vía, se p. uede garantizar el acceso de las personas al tránsito aéreo entre las dos ciudades, con el fin de lograr la protección no sólo del derecho colectivo al goce del servicio público esencial del transporte aéreo, sino además, con el propósito de proteger garantías fundamentales de quienes circulan por la vía, que se ven afectados con el cierre terrestre y a quienes se les restringe el derecho al acceso de tiquetes, mediante la imposición de precios exorbitantes y poco accesibles para la comunidad en general. 3 Radicación: 50 001 23 33 000 2019-00186-00 — POPULAR PROCURADOR 48 JUDICIAL II Vs. AEROCI VIL, AVIANCA'S.A. Y OTROS Manifestó, que AVIANCA constituye un monopolio regional y abusa de Su posición .dominante, específicamente, en lo relacionado con las tarifas que impone. Trámite de la medida Por medio del auto proferido el 19 de junio de 2019, se dispiuso aplicar el trámite ordinario a la solicitud de medida cautelar, por lo que se ordenó correr traslado de la misma a las accionadas y vinculadas por el término de cinco (5) días, en virtud de lo preceptuado en el artículo 233 del CPACA. Dentro del término del traslado, las entidades se pronunciaron en el , siguiente orden: -. AVIANCA S.A.1 En primer lugar aclaró, que actualmente no opera los vuelos regulares hacia y desde Villavicencio; que dicha operación la ejecuta el explotador REGIONAL EXPRESS AMERICAS S.A.S.; sociedad subsidiaria de AVIANCA HOLDINGS S.A. con'quien tiené un acuerdo de uso de código designador y, en razón de ese acuerdo, facilita su canal de ventas, pero es dicha sociedad la que explota directamente el mercado Bogotá — Villavicencio — Bogótá. Seguidamente, afirmó que en el presente caso la Procuraduría acción,ante, no dio las razones que sustenten la urgencia y necesidad de intervención del juzgador, ni aportó prueba alguna que la justifique.. Señaló, que la Procuraduría pretende que el Tribunal intervenga en'la fijación de precios de un mercado particular, en contravía del postulado previsto en el articulo 333 de la Constitución Política, en virtud del cual se puede afirmar que en Colombia impera el régimen de libertad tarifaria; por lo tanto, no puede un juez, inaplicar fo previsto en el artículo 19 de la Ley 336 de 1996 ni en la Resolución No. 904 de 2012 de la AEROCIVIL, que es consecuente con la arquitectura internacional sobre la materia. 1 FI. 136 — 214. 4 . Radicación: 50 001 23 33 000 2019-f10186-00— POPULAR PROCURADOR 48 JUDICIAL II Vs. AEROCI VIL, AVIANCA S.A. Y OTROS , Indicó, que a la luz de lo previsto en el artículo 30 de la Ley 472 de 1998, la carga de la prueba del abuso de la posición dominante de AVIANCA en-el mercado Bogotá- Villavicencio- Bogotá, le corresponde exclusivamente a la Procuraduría, pues, EASYFLY, quien es el principal competidor de REGIONAL EXPRESS AMERICAS S.A.S. en dicha ruta, tiene una oferta superior a la del referido explotador. En efecto, para el día 6 de julio de 2019 EASYFLY tuvo programados 13 vuelos en el segmento Villavicencio- Bogotá, mientras que REGIONAL EXPRESS AMERICAS S.A.S. y AVIANCA tenían programados 3 vuelos en ese mismo segmento y fecha, con aeronaves de similar capacidad. Por lo tanto, no existe elemento de\ juicio que permita concluir que AVIANCA ejerce posición dominante en el mercado Bogotá- Villavicencio- Bogotá, ni .que abusa de dicha posición. Adicionalmente, manifestó, que no se aportaron los elementos necesarios que permitan concluir con toda cérteza, que limitar la tarifa en el mercado Villavicencio — Bogotá resultaría menos gravoso para los consumidores, que mantener las condiciones actuales de libertad tarifaria. Explicó, que es el explotador de aeronaves el que decide qué rutas operar, con báse en las condiciones del negocio, incluyendo la rentabilidad de la ruta o las circunstancias estratégicas que podrían justificar una operación deficitaria y, que, obligar a los explotadores de aeronaves privadas a iniciar o mantener una operación que atente contra su patrimonio, significaría desconocer el derecho a la propiedad privada previsto en el artículo 58 de la Constitución Política. Además, que el hecho de establecer tarifas determinadas en el mercado podría significar que la ruta dejé de ser rentable o estratégica para el explotador de aeronaves y estaría en libertad de suspender o cancelar la operáción. Así, el retiro de un explotador de la ruta, podría estimular un eventual abuso de posición dominante, que afectaría gravemente a los consumidores titulares del interés público específica en este proceso. Comentó, que como consecuencia del cierre de la vía Bogotá - Villavicencio, AVIANCA junto con REGIONAL EXPRESS AMERICAS S.A.S. incrementó sustancialmente la oferta en la ruta, sin recibir beneficio alguno por parte del Estado, pues, consecuente con su responsabilidad social y aun en riesgo de que -5 Radicación: 50 001 23 33 000 2019-00186,00 7 POPULAR PROCURADOR 48 JUDICIAL II Vs. AEROCI VIL, AVIANCA S.A. Y OTROS la operación no sea rentable, decidió iniciar la operación temporal en la ruta Bogotá - Villavicencio- Bogotá ytahora, incrementar el número de vuelos en la misma. Finalmente, dijo que tampoco existe una razón para considerar que en caso de que la sentencia resulte adversa a AVIANCA, ésta incumplirá con la orden judicial: Solicitó que se niegue la pretensión cautelar: -. UNIDAD ADMINISTRATIVA ESPECIAL DE AERONÁUTICA CIVIL.2 Afirmó, que se está frente a una medida cautelar improcedente, toda vez que establecer una tarifa máxima como lo solicita el Procurador, podría implicar que las aerolíneas manejaran su oferta de tarifas aproximadas al "techo" fijádo, generando una medidá contraria a lo esperado y limitando él acceso al servicio de transporte aéreo, dado que pudieran desaparecer las tarifas promocionales. Resaltó, que actualmente no existen barreras de acceso al mercado, pues, cualquier aerolínea puede operar la ruta Bogotá- Villavicencio, en observancia de la capacidad de la infraestructura aeroportuaria y, señaló, que la fijación de tarifas para el transporte aéreo es una práctica sin acogida en el confinente, ya que el único país que fija tarifas en América es Venezuela. \ Argumentó, que esa entidad no ha vulnerado ningún derecho; contrario sensu, ha procurado dar cumplimiento a los fines legítimos del Estado Social de Derecho, especialmente en situaciones como la acaecida con el cierre de la vía a Villavicencio, pues, viene protegiendo los derechos o intereses colectivos garantizando a los habitantes de esta importante región del país el derecho al servicio del transporte aéreo.
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