LA JUSTICIA CONSTITUCIONAL EN EL 2007: Análisis de casos relevantes y precedentes vinculantes

Instituto de Defensa Legal Pontificia Universidad Católica del Perú Facultad y Departamento Académico de Derecho

1 Instituto de Defensa Legal Pontificia Universidad Católica del Perú Facultad y Departamento Académico de Derecho

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Lima, abril del 2008.

ISBN: 978-603-45094-5-0 Hecho el depósito legal en la Biblioteca Nacional del Perú Nº 2008-06585

Impresión: 1000 ejemplares. Primera edición.

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2 ADVERTENCIA

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3 4 Índice

• Presentación: El desafío de tomarnos en serio la Constitución Política 7 Juan Carlos Ruiz Molleda

• La creación jurispudencial del recurso de agravio constitucional para 11 garantizar el respeto de los precedentes vinculantes expedidos por el Tribunal Constitucional Juan Carlos Ruiz Molleda

• Nueva ley de justicia militar y policial: Persiste la resistencia a acatar las 31 sentencias del Tribunal Constitucional David Lovatón Palacios

• Amparo electoral: Apuntes sobre la sentencia de inconstitucionalidad de 39 la ley Nº 28642 Natalia Torres Zúñiga

• Un importante fallo constitucional: El caso de la ley "anti-ONG" 49 Cruz Silva Del Carpio

• La "nulidad de todo lo actuado" como vulneración al derecho a un juicio 55 en plazo razonable César Bazán Seminario

• Principales hechos del 2007 56

• La elección de los magistrados del Tribunal Constitucional: Batalla entre 65 el juego político, la publicidad y los méritos Cruz Silva Del Carpio

• Las sentencias del FONAVI y su desacato por el Jurado Nacional de 73 Elecciones Juan Carlos Ruiz Molleda

• Sobre el amparo residual y las vías igualmente satisfactorias 81 Lilia Ramírez Varela

• Algunos precedentes constitucionales vinculantes del Tribunal Constitucional 89

• La labor del Tribunal Constitucional en cifras 107

5 6 Presentación: El desafío de tomarnos en serio la Constitución Política

Este año, como el anterior, presentamos una labor fundamental en la consolida- también nuestro balance del Tribunal ción del Estado Constitucional y de la Constitucional (en adelante TC), que democracia. Estimamos que se trata de cubre las labores realizadas por este alto un órgano constitucional de la mayor tribunal en el año recién pasado. Se trata relevancia en la arquitectura del Estado de un esfuerzo por recoger y comentar que juega un papel clave en la consoli- los aspectos más relevantes y dación de la democracia, en virtud de significativos del trabajo del supremo que su misión consiste en la defensa de intérprete de la Constitución, desde la los derechos fundamentales de la pobla- perspectiva de la reforma del Sistema de ción y de la supremacía de la Constitu- Administración de Justicia y del ción Política, tal como reza el artículo II fortalecimiento del Estado Constitucional del Título Preliminar del Código Proce- de Derecho. sal Constitucional (CPC).

El 2007 ha sido un año particularmente Somos por eso conscientes de que esta importante e intenso por las cosas que en no es una tarea pacífica: en vista de que él se jugaron para el país y para la justicia su labor es velar por que los diferentes constitucional. De ello damos cuenta en órganos y funcionarios públicos, e este informe. Este es, también, un esfuerzo inclusive los particulares, ajusten su colectivo del equipo profesional del actuación a lo establecido en la Carta Consorcio Justicia Viva en el seguimiento Política. Claro está, a nadie le gusta que sistemático y permanente de la labor no lo controlen, ni aquí ni en un país desa- solo del TC sino de la justicia consti- rrollado; a nadie le gusta que le pongan tucional toda, como parte del Sistema de límites. Administración de Justicia. Inicia este balance un artículo de Juan Como es de conocimiento público, nues- Carlos Ruiz Molleda que analiza la tra objetividad en el tratamiento de estos creación jurisprudencial del recurso de temas no implica neutralidad. Al margen agravio constitucional para garantizar el de las críticas que nos puedan merecer respeto de los precedentes vinculantes tales o cuales de sus resoluciones, apos- expedidos por el TC. Se trata de un tema tamos por un TC que siga cumpliendo clave cuyo efectivo cumplimiento por la

7 judicatura debe formar parte de la de primer orden, como la autonomía doctrina jurisprudencial (artículo VI del privada y la libertad de asociación. Título Preliminar del CPC) y del precedente vinculante (artículo VII del El segundo trabajo de Cruz Silva analiza Título Preliminar del CPC). Esto, sin la elección de los magistrados del TC, duda, abre un debate mayor, pues este colegiado que renovó en el 2007 a cuatro mecanismo ha sido creado, no por vía de sus siete integrantes. Como nunca, esta legislativa, sino por vía jurisprudencial, en elección concitó la atención y el interés aplicación del principio de autonomía no solo del Congreso sino de todo el país; procesal que faculta al supremo intérprete hubo incluso escándalo, motivado por la de la Constitución a (re)configurar sus elección de un candidato a quien se normas de naturaleza procesal. descubrió departiendo en un lugar público con el ex ministro aprista Agustín En segundo lugar, David Lovatón Mantilla, condenado años atrás por Palacios nos presenta un artículo sobre corrupción. Entre otras cosas, este artículo la nueva Ley de Justicia Militar y Policial. da cuenta del papel jugado por la opinión Un tema que, como sabemos, es de vital pública y la sociedad civil para evitar que importancia, pues persiste la resistencia este colegiado caiga en manos de del Congreso y del Consejo Supremo de candidatos cuestionables; para ello hubo Justicia Militar (CSJM) a acatar diferentes que contradecir hasta al propio Congreso, sentencias del TC, no obstante el carácter que en algún momento pretendió vinculante de estas últimas. Se trata, en imponer la selección de magistrados y dar el fondo, de adecuar la justicia militar al la espalda a la opinión pública. Estado Constitucional de Derecho. El balance incluye asimismo el deno- A su turno, Cruz Silva Del Carpio se minado amparo electoral, a propósito de ocupa de dos temas que en su momento una sentencia del TC recaída en el proceso remecieron la atención de la opinión de inconstitucionalidad contra la ley 28642, pública. Primero, el proceso interpuesto norma que restringía el control ante el TC para que se pronuncie constitucional de las resoluciones del respecto de la ley que pretendía Jurado Nacional de Elecciones (JNE). No inmiscuirse en el manejo interno de las es la primera vez que se expide una organizaciones no gubernamentales resolución sobre este tema: ella es parte de (ONG). Ciertamente, no fue esta una un conjunto de sentencias del mismo TC batalla contra el legítimo y constitucional que han sentado una línea de interpretación derecho del Estado a fiscalizarlas -en jurisprudencial. Este análisis estuvo a cargo rigor, en un Estado Constitucional no de Natalia Torres Zúñiga. hay poder alguno exento de control-, sino contra la intervención política en A renglón seguido, se evalúa una el manejo interno de estas sentencia del TC sobre una resolución de organizaciones que hubiera afectado, la Corte Suprema en la que, tras largos entre otros, derechos constitucionales años de litigio en el Poder Judicial, se

8 declaró en sede casatoria que todo debía Flavia Cuneo Bringas. Aquí se incluye, volver a fojas cero, con lo que se condenó en primer lugar, un informe sobre las al justiciable a volver a iniciar todo el principales noticias periodísticas del año procedimiento. César Bazán Seminario, relacionadas con la justicia constitu- quien se ocupó del análisis de esta cional; luego se presenta un reporte sobre sentencia, plantea que ella pone freno a los precedentes vinculantes expedidos una práctica poco adecuada del Poder por el TC en el año 2007, en el que se Judicial consistente en ordenar la consigna el extremo vinculante de los "nulidad de todo lo actuado". respectivos fallos en consonancia con el artículo VII del Título Preliminar del Este balance 2007 no solo incorpora CPC; y, por último, se incorpora un sentencias del TC. Se comenta también conjunto de estadísticas que permiten el acuerdo de la Sala Plena de la Corte comparar el desempeño del TC en Suprema de Justicia de la República que general y por procesos constitucionales señala pautas que deben ser tomadas en con el de años anteriores; cuenta por los jueces al momento de determinar las "vías igualmente El tema de fondo de todos estos satisfactorias" para iniciar un proceso de comentarios a la jurisprudencia relevante amparo. En realidad, se desarrollan del TC durante el 2007 está constituido criterios para interpretar de manera más por el esfuerzo del TC y, en menor medida, adecuada el artículo 5.º, inciso 2, del CPC. del Poder Judicial por encuadrar la Tal como señala Lilia Ramírez Varela, actuación del Estado, de los particulares quien estuvo a cargo del tema, esta es una y de los grupos de poder económico y decisión acertada y evidencia el interés y político en el marco de la Constitución. la preocupación del Poder Judicial por El desarrollo de todos estos temas nos potenciar y mejorar la tramitación de los permite concluir que el principal mérito procesos de amparo en sede judicial y que hay que reconocerle al TC, evitar la "amparización" de los casos. independientemente de que comul- Cierra el balance un artículo de Juan guemos o no con sus fallos en ejercicio de Carlos Ruiz que analiza las controversiales nuestro derecho constitucional de crítica sentencias del TC sobre la devolución de de sentencias (artículo 139.º, inciso 20, de los "aportes" del FONAVI, tema tan la Constitución), es el haber logrado - delicado cuanto complicado, y que parafraseando a Dworkin- que los mereció un debate intenso y por operadores del derecho y el conjunto de la momentos áspero entre el TC y el JNE. población se tomen en serio la Constitución Política; es decir, que reconozcan que Finalmente, presentamos información estamos ante una norma no solo política que nos permite completar nuestra visión sino también jurídica, de la mayor jerarquía y comprensión del trabajo del TC en el y de aplicación inmediata. Obviamente, año 2007. Este esfuerzo estuvo a cargo de falta mucho por hacer. Hemos dado solo

9 los primeros pasos en materia de constitucionales nos coloca en el camino institucionalización de eso que la doctrina correcto y comienza a generar cambios llama Estado Constitucional. importantes en la ideología y en la cultura jurídica de nuestros operadores Si revisamos bien nuestra historia política del derecho en general. desde la Independencia, advertiremos rápidamente que ella está llena de golpes No podemos terminar sin reconocer, militares y gobiernos de facto, y que los además del aporte de quienes escribieron gobiernos constitucionales han sido los artículos de este balance, el esfuerzo apenas efímeros paréntesis. Aun así, y el empeño de Cruz Silva y de Flavia consideramos que el trabajo realizado Cuneo, quienes se ocuparon de su por el TC y por los jueces del Poder edición. Sin ellas este libro no estaría Judicial que conocen los procesos ahora en sus manos.

Juan Carlos Ruiz Molleda Consorcio Justicia Viva

10 La creación jurispudencial del recurso de agravio constitucional para garantizar el respeto de los precedentes vinculantes expedidos por el Tribunal Constitucional1

Juan Carlos Ruiz Molleda

El 19 de abril del 2007 el TC emitió la doctrina jurisprudencial2 y el precedente sentencia recaída en el expediente 4853- vinculante3 expedidos por el TC. 2004-PA/TC en el proceso constitucional de amparo interpuesto por el Director La primera parte de la sentencia materia Regional de Pesquería de La Libertad de análisis, más que modificar, delimita contra la resolución expedida por la Sala los alcances del "amparo contra amparo", de Derecho Constitucional y Social de la habida cuenta de que la doctrina Corte Suprema de Justicia. El mencio- jurisprudencial del TC que habilitó esta 4 nado fallo es importante, porque herramienta procesal es anterior al introduce dos modificaciones funda- nuevo CPC. En realidad, lo que hace el mentales a las reglas procesales en materia TC es adecuar su propia doctrina del proceso constitucional de amparo, jurisprudencial y, luego, desarrollar y destinadas a fortalecer y garantizar el precisar en qué casos se puede interponer respeto y el cumplimiento por los el "amparo contra amparo". La segunda magistrados del Poder Judicial de la modificación, que es la que nos interesa

1 Este texto es una versión revisada del artículo incluido en el portal web del Consorcio Justicia Viva, luego publicado en la Revista Mensual de Jurisprudencia Palestra del Tribunal Constitucional, año 2, n.º 5. Lima: Palestra, 2007, pp. 807 y ss. 2 Recogida en el artículo VI del TP del CPC, según el cual: "[…]Los jueces interpretan y aplican las leyes o toda norma con rango de ley y los reglamentos según los preceptos y principios constitucionales, conforme a la interpretación de los mismos que resulte de las resoluciones dictadas por el propio Tribunal Constitucional". 3 Reconocido en el artículo VII del TP del CPC, según el cual "[…] las sentencias del Tribunal Constitucional que adquieren la autoridad de cosa juzgada constituyen precedente vinculante cuando así lo exprese la sentencia, precisando el extremo de su efecto normativo". 4 Sentencia del TC recaída en el expediente 200-2002-AA/TC. De acuerdo con esta sentencia, se podrá interponer amparo contra amparo: a) cuando la violación al debido proceso resulte manifiesta y esté probada de modo fehaciente por el actor; b) cuando se hayan agotado todos los recursos al interior del proceso que se cuestiona y aquellos hayan resultado insuficientes para el propósito corrector; c) cuando lo solicitado no se encuentre relacionado con lo decidido sobre el fondo, puesto que con el segundo amparo solo se puede poner en tela de juicio cuestiones estrictamente formales; d) cuando el nuevo proceso de amparo no intenta revertir una sentencia definitiva estimatoria, ya que de lo contrario se contravendría el principio de inmutabilidad de la cosa juzgada; y, e) cuando se trate de resoluciones emitidas por el Poder Judicial, mas no de aquellas emanadas del TC.

11 analizar en razón de su importancia y de anomalía permitió, entre otras cosas, que las innovaciones que propone, es la no pocos jueces inaplicaran precedentes creación del recurso de agravio vinculantes dictados por el TC, sin la constitucional "excepcional" contra la menor motivación acerca de las razones sentencia "estimatoria" de segundo por las que se apartaban de él, no obstante grado, expedida en un proceso de ser casos sustancialmente iguales al que amparo, cuando desconoce o incumple generó el precedente. Este vacío o laguna el precedente vinculante fijado por el TC. en los procesos constitucionales de amparo originó, por ejemplo, que jueces Toda nuestra argumentación está desti- inescrupulosos declararan inaplicables nada a sustentar que esta regla procesal normas legales que regulan un conjunto no solo tiene cobertura constitucional, de actividades (como la de juegos de sino que su implementación era necesa- casinos y máquinas traga-monedas), cuya ria para garantizar el normal funciona- constitucionalidad había sido ratificada miento de la justicia constitucional y el por el TC en reiterados pronunciamientos respeto de los fallos del TC por todos los que tenían naturaleza de precedente poderes públicos, en especial por los vinculante. magistrados. No hablamos de casos intrascendentes o Antecedentes: anecdóticos, sino de un conjunto de El recurrente desconocimiento de actividades económicas que, siguiendo la los precedentes vinculantes del TC misma modalidad de las empresas de casinos y tragamonedas, no solo burlaban Las modificaciones introducidas por el TC sistemáticamente la normatividad buscan dar solución a un problema y a un pertinente sino explícitos precedentes vacío del diseño de la justicia constitucional vinculantes que prohibían este tipo de en nuestro país. Nos referimos a la falta de sentencias. Nos referimos por ejemplo a mecanismos efectivos para asegurar el los dueños de buses-camión que siguen respeto de los precedentes vinculantes por operando pese a que el propio TC ha los tribunales, cuando estos expedían prohibido el uso de estos vehículos; a las "sentencias estimatorias" de segundo grado empresas pesqueras que, a pesar de no en procesos constitucionales de amparo, contar con la licencia respectiva, pescan pues al ser precisamente estimatorias y en época de veda; a las discotecas que no denegatorias, no podían ser revisadas reabren sus puertas no obstante haber por el TC por medio del recurso de sido cerradas por la autoridad municipal agravio constitucional, en aplicación por no contar con licencia o no cumplir literal del artículo 202.º, inciso 2, de con normas de seguridad, etcétera. nuestra Carta Política, y del artículo 18.º del CPC (ley 28237). El tema de fondo, entonces, no era otro que el incumplimiento por algunos Esta falta de mecanismos idóneos no era magistrados de los precedentes solo un problema teórico o normativo: tal vinculantes, e incluso de la doctrina

12 jurisprudencial, a pesar de que la norma propio Poder Judicial. En efecto, al día pertinente del CPC establece que son de siguiente el Consejo Ejecutivo del Poder cumplimiento obligatorio. En relación Judicial (CEPJ) publicó un comunicado con la doctrina jurisprudencial, el en el que desautorizaba la mencionada artículo VI del Título Preliminar (TP) del resolución jefatural de la OCMA, con el CPC señala: argumento de que "[…] los magistrados judiciales sólo están sometidos a la Los Jueces no pueden dejar de Constitución y a la ley, y el Estado les aplicar una norma cuya constitu- garantiza su independencia juris- cionalidad haya sido confirmada en diccional, consagrada en el inciso 1 del un proceso de inconstitucionalidad artículo 146º de la carta fundamental y o en un proceso de acción popular. en el artículo 2º de la Ley Orgánica del Los Jueces interpretan y aplican las Poder Judicial". leyes o toda norma con rango de ley y los reglamentos según los Lo que en buena cuenta estaba haciendo preceptos y principios constitu- el CEPJ –encabezado por el Presidente cionales, conforme a la interpretación del Poder Judicial– era inducir a los de los mismos que resulte de las magistrados a desacatar lo establecido resoluciones dictadas por el Tribunal en la Primera Disposición Final de la Ley Constitucional. Orgánica del TC (ley 28301), cuando señala que: En relación con el precedente vinculante, el artículo VII del TP del CPC precisa: "Las Los Jueces y Tribunales interpretan sentencias del Tribunal Constitucional que y aplican las leyes y toda norma con adquieren la autoridad de cosa juzgada rango de ley y los reglamentos constituyen precedente vinculante respectivos según los preceptos y cuando así lo exprese la sentencia, principios constitucionales, confor- precisando el extremo de su efecto me a la interpretación de los normativo". mismos que resulte de las resolu- ciones dictadas por el Tribunal Ante esta caótica e intolerable situación, Constitucional en todo tipo de la primera reacción vino de la propia procesos, bajo responsabilidad. Oficina de Control de la Magistratura (OCMA). Con fecha 4 de abril del 2006, Si bien la sanción disciplinaria era una este órgano disciplinario publicó la opción válida –aun cuando fue resolución de jefatura 021-2006-J- "desmentida"–, ella era a todas luces OCMA/PJ, mediante la cual dispuso que extemporánea, pues no afectaba la todos los órganos jurisdiccionales de la resolución judicial que había incumplido república debían dar cumplimiento a y desacatado el precedente vinculante precedentes vinculantes señalados por el del TC, ya que aquella mantenía sus TC. No obstante ello, y de manera insólita, efectos. Es decir, este camino no era el dicho mensaje fue desautorizado por el más adecuado y efectivo para asegurar

13 el cumplimiento de los precedentes incumplido y desconocido los prece- vinculantes del TC. Otra posibilidad dentes vinculantes del TC. En efecto, en hubiese sido la presentación de un el numeral 2 de la parte resolutiva de la proceso constitucional de amparo contra sentencia del TC recaída en el citado la resolución que desconoce el prece- expediente este colegiado resuelve dejar dente vinculante, alegando, entre otras sin efecto un conjunto de resoluciones cosas, la violación del derecho a la judiciales que no habían considerado el igualdad, pues no es posible que la precedente vinculante recaído en la justicia se pronuncie de manera distinta sentencia de expediente 4227-2005-AA/ -si es que no opuesta- ante dos hechos o TC, expedido por el TC. Asimismo, situaciones fundamental y materialmente ordena que se tenga en consideración la idénticas. Otro fundamento de este doctrina jurisprudencial recaída en el posible "amparo contra amparo" hubiese expediente 009-2001-AI/TC y el sido la violación del derecho a la tutela precedente vinculante establecido en la judicial efectiva, en concreto del derecho sentencia recaída en el expediente 4227- del justiciable a que el juez se pronuncie 2005-AA/TC. sobre el fondo y de acuerdo con el derecho, pues el precedente vinculante, Finalmente, el TC pone en conocimiento en virtud del artículo VII el CPC, es de la OCMA del Poder Judicial para que fuente de derecho y parte del proceda de conformidad con la ordenamiento jurídico al cual están resolución de jefatura 021-2006-J- sometidos todos, magistrados incluidos. OCMA/PJ, publicada en el diario El Peruano el 4 de abril del 2006, que dispone Aunque atractiva, esta respuesta tenía que: "[…] todos los órganos varios problemas; el principal, el tiempo: jurisdiccionales de la República, bajo un proceso de amparo demora, en el responsabilidad funcional, den cabal mejor de los casos, dos años en ser cumplimiento a los precedentes tramitado, lo que lo convertía en un vinculantes señalados por el Tribunal instrumento poco efectivo para asegurar Constitucional". el respeto del precedente. Es necesario señalar que si bien la Todo ello motivó que el TC expidiera una sentencia recaída en el expediente 00006- sentencia (expediente 00006-2006-PC/ 2006-PC/TC anuló sentencias expedidas TC), en el marco de la demanda de contra su propio precedente vinculante conflicto de competencias interpuesta y su doctrina jurisprudencial por por el Ministerio de Comercio Exterior y violación de la cosa juzgada constitu- Turismo (MINCETUR) contra el Poder cional, el TC fue duramente cuestionado Judicial, en relación con la explotación por el Poder Judicial. Así, el 22 de abril de casinos de juego y máquinas del 2006 la Sala Plena de la Corte Suprema tragamonedas. La referida sentencia del de la República publicó un pronun- TC declaró "nulas" un conjunto de ciamiento en el que manifiesta su resoluciones judiciales que habían enérgico rechazo y protesta contra esa

14 sentencia del TC, pues considera que ha violan derechos fundamentales o afectado seriamente la independencia desconocen doctrina jurisprudencial o judicial y la garantía de la cosa juzgada.5 precedente vinculante? Según una interpretación literal del artículo 202.º, El problema: La falta de control de inciso 2, de la Constitución, dichas constitucionalidad por el TC de resoluciones serían intangibles, es decir, resoluciones estimatorias de estarían exentas del control de segundo grado que incumplen el constitucionalidad. Esto significa que nos precedente vinculante encontraríamos ante magistrados que estarían por encima del control de la El punto detrás de todo esto se reconduce Constitución, cosa inadmisible en un a un problema: la existencia de Estado Constitucional de Derecho, pues resoluciones estimatorias expedidas en supondría reconocer que un poder segundo grado en procesos de amparo, constituido como el Poder Judicial estaría exentas de control de constitucionalidad por encima del poder constituyente cuya por el TC, fruto de una aplicación literal voluntad se plasma en la Constitución. del artículo 202.º, inciso 2, de la Constitución Política. Si bien el artículo 202.º, inciso 2, de la Constitución establece que corresponde En efecto, el artículo 202.º, inciso 2, de al TC: "[…] conocer, en última y definitiva nuestra Constitución dice que solo las instancia, las resoluciones denegatorias de resoluciones denegatorias expedidas por hábeas corpus, amparo, hábeas data y tribunales en el marco de procesos acción de cumplimiento", para el propio constitucionales de amparo podrán ser TC: "[…] una interpretación literal de revisadas por el TC. Si esto es así, ¿qué dicha disposición puede generar en el pasa con las resoluciones estimatorias que actual contexto de desarrollo de la justicia

5 Finalmente, solo cabe decir que el problema no solo se ha evidenciado en materia de amparos. Esto va más allá. Es el caso, por ejemplo, de la reciente resolución de la Tercera Sala Penal del Callao, que declaró fundado el hábeas corpus presentado por el almirante (r) y vicepresidente de la República Luis Giampietri Rojas contra las magistradas de la Primera Sala Penal Especial Anticorrupción Inés Villa, Inés Tello e Hilda Piedra. Lo cuestionable en todo ello fue que la Corte Superior de Justicia del Callao utilizó el hábeas corpus restringido para una finalidad para la que no fue creado. En efecto, según la doctrina jurisprudencial, de naturaleza vinculante de conformidad con el artículo VI del TP del CPC (ley 28237), el hábeas corpus restringido procede cuando "[…] los seguimientos perturbatorios carecen de fundamento legal y/o provienen de órdenes dictadas por autoridades incompetentes" (sentencia del TC, expediente 2663-2003-HC/TC). Es decir, solo procedía cuando la autoridad que ha emitido la orden es "incompetente"; en otras palabras, cuando lo hace contraviniendo la ley sustantiva y procesal, lo que no ocurrió en el presente caso, tal como lo ha reconocido la propia sentencia cuando señala, en su considerando 12, que "[…] no resulta de aplicación para las magistradas demandadas lo dispuesto por el artículo octavo de la Ley Nº 28237 (Código Procesal Constitucional), por no existir ninguna causa probable de ilicitud, toda vez que la decisión cuestionada, resulta ser el producto del razonamiento particular de los miembros de la citada sala dictada en uso de las atribuciones que le confiere la ley y sus potestades jurisdiccionales". Este es un caso claro de desconocimiento de que la doctrina jurisprudencial emitida por el TC vincula a todos los poderes públicos, entre ellos a los magistrados del Poder Judicial.

15 constitucional algunas distorsiones en la la obligación de respeto a la Constitución interpretación y defensa de los derechos Política, como por ejemplo el artículo 51.º, constitucionales" (fj. 26). A juicio del TC, cuando indica que: "La Constitución una decisión judicial estimatoria de prevalece sobre toda norma legal"; el segundo grado en un proceso cons- artículo 45.º, que señala que: "El poder titucional afecta los derechos funda- del Estado emana del pueblo. Quienes lo mentales y el propio orden jurídico ejercen lo hacen con las limitaciones y constitucional cuando es "[…] emitida responsabilidades que la Constitución y contra la expresa interpretación las leyes establecen"; el artículo 46.º, que constitucional que haya realizado este indica: "Nadie debe obediencia […] a Colegiado de los derechos fundamentales quienes asumen funciones públicas en a través de su jurisprudencia, o también, violación de la Constitución"; el artículo como ya ha ocurrido, cuando es emitida 138.º, segunda parte, que determina que: en abierto desacato a un precedente "En todo proceso, de existir incompati- constitucional vinculante" (fj. 27). bilidad entre una norma constitucional y una norma legal, los jueces prefieren la Solución dada por el TC: primera"; y el artículo 200.º, inciso 2, que La "reinterpretación constitucional" establece que: "Son garantías constitu- del artículo 202.º, inciso 2, de la cionales: 2. La Acción de Amparo, que Constitución procede contra el hecho u omisión, por parte de cualquier autoridad, funcionario Como podemos ver, tenemos una norma o persona, que vulnera o amenaza los constitucional como es el artículo 202.º, demás derechos reconocidos por la inciso 2, que "impide" la vigencia y la Constitución (…)". supremacía de la propia Constitución Política, al limitar la posibilidad de ejercer Debemos tener en cuenta que en el marco control de constitucionalidad sobre un del Estado Constitucional de Derecho, tipo especial de resoluciones judiciales. adoptado como modelo por nuestro constituyente en la Constitución Política, Estamos entonces ante una norma un postulado básico del constitu- constitucional cuya lectura e interpre- cionalismo contemporáneo es el carácter tación literal y aislada (artículo 202.º, normativo o la fuerza vinculante de la inciso 2) se contradice no solo con otra Constitución Política. Esta no es una guía norma constitucional, sino, además, con moral o un conjunto de buenas un conjunto de normas constitucionales intenciones, sino -como diría Prieto y con la propia razón de ser de la misma Sanchís- una norma como cualquier otra, Constitución. En efecto, al lado del que incorpora la pretensión de que la artículo 202.º, inciso 2, encontramos realidad se ajuste a lo que aquella normas constitucionales que consagran establezca.6 Si la Constitución fuera una

6 Prieto Sanchís, Luis: Justicia constitucional y derechos fundamentales. Madrid: Editorial Trotta, 2003, p. 116.

16 norma política no vinculante, el TC no agoten en aquellos criterios clásicos tendría razón de ser, y menos el control de interpretación normativa (literal, de constitucionalidad.7 Todo ello nos teleológico, sistemático e histórico), lleva a hacernos algunas preguntas: ¿Es sino que abarquen, entre otros consonante con la Constitución una elementos, una serie de principios lectura literal del artículo 202.º, inciso 2? que informan la labor hermenéutica ¿Tiene cobertura constitucional una del juez constitucional.9 interpretación que niega la propia naturaleza de la Constitución? En ambos Ya el TC ha señalado que: "[…] de la casos, consideramos que no. lectura aislada de alguna de estas disposiciones, se llegará a resultados El problema con la interpretación literal inconsecuentes con el postulado unitario que hasta ahora se ha estado haciendo es o sistemático de la Constitución. De ahí que desconoce los más elementales que nunca será válido interpretar las principios de interpretación constitu- disposiciones constitucionales de manera cional, reconocidos de forma unánime aislada".10 por la doctrina y la propia jurisprudencia nacional y comparada.8 En efecto, una La interpretación literal del artículo 202.º, interpretación literal, legalista y inciso 2, de la Constitución desconoce la totalmente descontextualizada del competencia específica de control de la artículo 202.º, inciso 2, de la Constitución, constitucionalidad que el constituyente ha lejos de optimizar el sistema de control otorgado al TC en materia de amparos, de la constitucionalidad, no lo debilita sobre la base de una comprensión literal sino que lo anula en el caso de las y legalista, pues consagra la intangibilidad resoluciones estimatorias de segundo de un tipo específico de resoluciones grado expedidas en proceso se amparo. expedidas en amparos.

La particular estructura normativa de las La interpretación literal del artículo 202.º, disposiciones constitucionales que, a inciso 2, de nuestra Carta Política, diferencia de la gran mayoría de las leyes, desconoce los principios de unidad de la no responden en su aplicación a la lógica Constitución y concordancia práctica, pues subjuntiva (supuesto normativo- en su pretensión de defender la subsunción del hecho-consecuencia): literalidad de tal norma "sacrifica" la eficacia del control de constitucionalidad […] exige que los métodos de a cargo del TC, con lo que despoja a la interpretación constitucional no se norma suprema de una garantía

7 Ibidem. 8 Retomamos aquí algunos conceptos desarrollados por el autor en "En defensa del Tribunal Constitucional: 10 razones jurídicas para resguardar sus potestades interpretativas". Lima: Justicia Viva, 2006, pp. 28 y ss. En: . 9 Sentencia del TC recaída en el expediente 5854-2005-PA/TC, fj. 12. 10 Ibidem.

17 jurisdiccional eficaz de protección. a él encomendadas. Esto significa que Además, lejos de optimizar el modelo de "[…] dicho órgano no deberá modificar control de constitucionalidad, la la distribución de las funciones a través interpretación lo recorta y lo disminuye. del modo y del resultado de dicha Según el primero, la interpretación de la interpretación".14 Para la doctrina Constitución debe estar orientada a española, este principio trata de "[…] no considerarla como un "[…] 'todo' desvirtuar la distribución de funciones y armónico y sistemático, a partir del cual el equilibrio entre los poderes del Estado se organiza el sistema jurídico en su diseñado por la Constitución".15 En conjunto".11 Por su parte, el segundo definitiva, lo que se logra con una principio exige que toda aparente tensión interpretación literal es afectar el reparto entre las propias disposiciones de funciones realizado por el constitucionales debe ser resuelta constituyente. "optimizando su interpretación".12 Como señala el propio TC (expediente Por otro lado, la interpretación literal del 4853-2004-PA/TC): artículo 202.º, inciso 2, es incompatible con el principio de interpretación […] mientras que el principio de constitucional de corrección funcional, que concordancia práctica permite buscar exige que no debe modificarse la un significado de la norma distribución de competencias y funciones fundamental que optimice tanto la que el constituyente ha establecido,13 cosa defensa de los derechos como la que en los hechos logra una inter- supremacía de la Constitución, el pretación literal del artículo 202.º, inciso principio de corrección funcional por 2, de la Constitución, que luego recoge su parte nos recuerda que una el artículo 18.º del CPC (que señala que interpretación literal de tal solo cabe recurso de agravio constitu- disposición impediría que este cional cuando las resoluciones de Colegiado pueda ejercer preci- segundo grado son denegatorias). Señala samente la función que constitucio- Hesse que si la Constitución regula de nalmente le corresponde, esto es, una determinada manera el cometido asumir su rol de intérprete supremo respectivo de los agentes de las funciones de la Constitución y ser 'definitiva estatales, el órgano de interpretación debe instancia' en materia de tutela de mantenerse en el marco de las funciones los derechos fundamentales (fj. 31).

11 Ibidem. 12 Ibidem. 13 Hesse, Konrad: "La interpretación de la Constitución", en Escritos de Derecho Constitucional. Madrid: CEC, 1992, p. 47. 14 Ibidem. 15 Pérez Royo, Javier: "La interpretación de la Constitución", en Curso de Derecho Constitucional. Madrid: Marcial Pons, 2003, p. 150.

18 De igual manera, la interpretación literal El absurdo de la situación reside en lo del artículo 202.º, inciso 2, es incompatible siguiente: si el TC no tiene la atribución con el "criterio apagógico",16 que exige de realizar el control de la constitu- atender las consecuencias de la cionalidad para revisar violaciones de los interpretación. Ello supone que "[…] no derechos fundamentales y el desacato de puede darse un significado a una norma los precedentes vinculantes, el TC ya no que provoque consecuencias absurdas"17, es el órgano supremo de control de la lo que a su vez exige, en términos constitucionalidad. Esto resulta a todas concretos, que "[…] debe seleccionarse luces irrazonable. La consecuencia siempre aquella norma o grupo de normas práctica de arrebatarle al TC la facultad que hagan eficaz la finalidad que la norma de supremo y definitivo intérprete de la persigue y desecharse aquella que Constitución sería el surgimiento o el conduzca a un resultado absurdo".18 Se establecimiento de ámbitos o materias trata, en definitiva, de dotarla de un ajenos al control de la constitucionalidad, significado que no sea absurdo en relación como son las sentencias estimatorias de con el mismo ordenamiento. los jueces en procesos de amparo en segundo grado. Esta interpretación es Este principio se viola cuando, por una incompatible con el principio de fuerza parte, al TC se le aprecia como el órgano normativa de la Constitución. Según él, encargado del control de la constitu- dado que la Constitución pretende verse cionalidad y, por otra, no se le reconoce actualizada, y en virtud de que las la facultad de realizar el control de la posibilidades y condicionamientos constitucionalidad de resoluciones históricos de tal actualización van estimatorias de segundo grado expedidas cambiando, en la solución de los en procesos de amparo, por medio del problemas jurídico-constitucionales será recurso de agravio constitucional. La preciso dar preferencia a aquellos puntos Constitución no puede ir contra sí de vista que ayuden a las normas de la misma, no puede ser "a" y, al mismo Constitución a obtener la máxima tiempo, "no a". No puede una norma eficacia, de acuerdo con las circuns- decir que nadie está por encima de la tancias de cada caso.19 Constitución y, luego, señalar que hay una excepción, que un conjunto de Asimismo, la interpretación literal del resoluciones sí pueden vulnerar los artículo 202.º, inciso 2, de la Constitución derechos constitucionales y la inter- también afecta el principio de supremacía pretación que de aquella haga el TC. de la Constitución. La Constitución, en

16 De Asís Roig, Rafael: Jueces y normas: La decisión judicial desde el ordenamiento. Madrid: Marcial Pons, 1995, p. 192. 17 Ibidem. 18 Villar Palasí, citado por De Asís Roig, op. cit., 1995, p. 192. 19 Hesse, op. cit., 1992, p. 48.

19 tanto norma fundamental positiva, en el que sus elementos se relacionan vincula a todos los poderes públicos, entre sí armónicamente conjugados. incluidos los magistrados y, por tanto, lo Como consecuencia de esta condición resuelto por los jueces o tribunales no sistemática, se atribuyen al ordenamiento puede ser contrario a los preceptos jurídico una serie de características como constitucionales, a los principios de los la unidad, la coherencia y la plenitud.22 que estos arrancan o de los que se Según De Asís: "[…] las normas cobran infieren, y a los valores a cuya realización sentido en relación con el texto legal que aspira. Esto significa que la primacía de las contiene o con el ordenamiento"; el la Constitución, como la de cualquier denominado argumento sistemático es otra normatividad, es jurídicamente aquel en el que "[…] a un enunciado imperfecta si carece de garantía normativo o a un conjunto de enunciados jurisdiccional y, concretamente, si la normativos debe atribuirse el significado constitucionalidad de las decisiones y establecido por el sistema jurídico".23 actos de los poderes públicos no es Asimismo, el criterio de coherencia enjuiciable por órganos distintos de establece que "[…] las normas deben ser aquellos que son sus propios actores.20 interpretadas de modo tal que se evite su contradicción con otras".24 Asimismo, al interpretar el artículo 202.º, inciso 2, de la Constitución como si fuera Como señala el TC, en la sentencia en la única norma constitucional, se viola el cuestión (expediente 4853-2004-PA/TC), criterio de la interpretación sistemática. Ello una interpretación literal como se ha ocurre cuando no se entiende que los venido haciendo en la jurisprudencia y enunciados normativos "[…] deben ser también en la doctrina, genera: interpretados de forma coherente con el ordenamiento. Éste es precisamente el […] la posibilidad de que los jueces significado general del criterio del Poder Judicial puedan sistemático".21 En efecto, una eventualmente estimar una interpretación literal del artículo 202.º, demanda de amparo al margen de inciso 2, de la Constitución desconoce los precedentes de este Colegiado, que el ordenamiento jurídico tiene una sin que ello pueda ser objeto de entidad propia distinta de las normas que control constitucional, lo que en lo integran. Olvida que el ordenamiento última instancia supone desatender jurídico es un sistema, es decir, una el carácter vinculante de la propia estructura dotada de un orden interno Constitución (fj. 31).

20 García Pelayo, Manuel: «El status del Tribunal Constitucional», en RevistaEspañola de Derecho Constitucional, Nº 1. Madrid: 1981, p.18. 21 De Asís Roig, op. cit., 1995, p. 206. 22 Del Hierro, José Luis: Introducción al Derecho. Madrid: Editorial Síntesis, 1997, p. 96. 23 De Asís Roig, op. cit., p. 188. 24 Ibidem.

20 También es aplicable a la reinterpretación Se trata entonces de reinterpretar una del artículo 202.º, inciso 2, de la norma constitucional (artículo 202.º, Constitución el principio recogido en el inciso 2) y una norma legal (artículo 18.º artículo 139.º, inciso 8, de la Constitución, del CPC) con el objeto de impedir la que señala el deber de "[…] no dejar de generación de vacíos y desórdenes. Es administrar justicia por vacío o deficiencia necesario impedir que las omisiones de la ley". Esto significa que aun cuando legislativas y constitucionales generen un determinado problema o realidad no situaciones de mayor violación de la esté regulado en la ley, pues no fue Constitución Política y afectación de previsto por el legislador, el juez debe derechos fundamentales.26 La cobertura resolver el conflicto e impartir justicia. En constitucional de la reinterpretación solo tal caso deben aplicarse los principios es posible por medio de una inter- generales del Derecho. No basta con pretación sistemática de los principios declarar la inconstitucionalidad: el TC constitucionales de "conservación de la tiene que afirmar la vigencia de la norma ley", "interpretación desde la Constitución suprema y proteger los derechos Política", "no dejar de administrar justicia fundamentales, de conformidad con el por vacío o deficiencia de la ley", "primacía artículo II del TP del CPC, que señala: de la Constitución", "concordancia Son fines esenciales de los procesos práctica" y "corrección funcional". constitucionales garantizar la primacía de la Constitución y la vigencia efectiva de Todo ello nos lleva a una conclusión los derechos constitucionales". lógica y evidente: cuando el artículo 202.º, inciso 2, de nuestra Constitución Política La consecuencia es evidente: ante un caso señala que el TC conoce en última y de vacío o de lagunas, el TC tiene que definitiva instancia de las resoluciones integrar y dar una solución al problema "denegatorias" en los procesos que se le plantea. Las sentencias constitucionales: interpretativas son las soluciones que se dan ante los silencios, los vacíos y las […] ello no debe ser interpretado omisiones legislativas del Congreso que como que está proscrita por la constituyen violaciones de los derechos Constitución la revisión por este humanos o una vulneración de la norma Colegiado, vía recurso de agravio suprema.25 constitucional, de una decisión

25 Retomamos aquí lo desarrollado por el autor en: "En defensa del Tribunal Constitucional: 10 razones jurídicas para resguardar sus potestades interpretativas", loc. cit. 26 Como señala el TC: "[…] la experiencia demuestra que residualmente la declaración de inconstitucionalidad puede terminar siendo más gravosa desde un punto de vista político, jurídico, económico o social, que su propia permanencia dentro del ordenamiento constitucional. Así, pues, los efectos de dicha declaración pueden producir, durante un 'tiempo', un vacío legislativo dañoso para la vida coexistencial". Sentencia recaída en el expediente 0004-2004-CC/TC, fj. 3.3 (sic), en la demanda que el Poder Judicial interpuso contra el Poder Ejecutivo en materia de presupuesto.

21 estimatoria de segundo grado En relación con la regla sustancial: "El cuando ésta haya sido dictada en recurso de agravio a favor del precedente desacato de algún precedente tiene como finalidad restablecer la constitucional vinculante, emitido violación del orden jurídico constitucional por este Colegiado. El concepto producido a consecuencia de una senten- "denegatorio" requiere pues de un cia estimatoria de segundo grado en el nuevo contenido a la luz de los trámite de un proceso constitucional". principios de interpretación constitucional y de la doble Según señala el TC: dimensión que expresan los […] el recurso puede ser interpuesto por derechos fundamentales y su tutela la parte interesada o por un tercero por parte de este Colegiado en el afectado directamente y que no haya contexto del actual Estado Social y participado del proceso, sea por no haber Democrático de Derecho (expediente sido emplazado o porque, tras solicitar 4853-2004-PA/TC, fj. 32). su incorporación, le haya sido denegada por el órgano judicial respectivo. El La nueva regla procesal en garantía Tribunal resuelve en instancia final del precedente vinculante restableciendo el orden constitucional que haya resultado violado con la decisión De conformidad con la sentencia materia judicial y pronunciándose sobre el fondo de análisis: de los derechos reclamados (fj. 40). El órgano judicial correspondiente deberá admitir de manera excep- Otro fundamento de la cional, vía recurso de agravio interpretación del artículo 202.º, constitucional, la revisión por parte inciso 2, de la Constitución: de este Colegiado de una decisión La doble dimensión y finalidad de estimatoria de segundo grado los procesos constitucionales cuando se pueda alegar, de manera irrefutable, que tal decisión ha sido Un argumento adicional que ha dictada sin tomar en cuenta un invocado la sentencia materia de precedente constitucional vincu- comentario es que el artículo 202.º, inciso lante emitido por este Colegiado en 2, de la Constitución, al solo reconocer el marco de las competencias que la posibilidad de interponer recurso de establece el artículo VII del CPC. agravio constitucional contra las sentencias denegatorias y no contra las Luego agrega: "[…] el Tribunal tiene sentencias estimatorias, únicamente habilitada su competencia, ante la protege y toma en cuenta la dimensión negativa del órgano judicial, a través del subjetiva de los derechos fundamentales recurso de queja a que se contrae el y de los procesos constitucionales, esto artículo 19 del Código Procesal es, la protección de los derechos de las Constitucional" (fj. 40). personas, olvidando que los procesos

22 constitucionales también tienen una todas las veces en que la tutela dimensión y una función objetivas, que primaria de uno de los dos intereses consiste en la protección y defensa del (subjetivo y objetivo) comporte la "orden jurídico constitucional". Como violación del otro (expediente 023- dice el TC: "De este modo los procesos 2005-AI/TC, fj. 11). constitucionales no sólo tienen como finalidad la respuesta a concretas El argumento principal del TC es que el demandas de las partes, sino también la artículo 202.º, inciso 2, de la Constitución: tutela del orden jurídico constitucional […] no hace expresa referencia a la cuya interpretación definitiva corres- competencia de este Tribunal para ponde a este Tribunal" (fj. 34). conocer el caso de las sentencias El TC ha precisado que: estimatorias de segundo grado; tal silencio sólo supone una presunción […] en el estado actual de desarrollo iuris tantum a favor de la del Derecho procesal constitucional, constitucionalidad de dichas los procesos constitucionales decisiones, mas no su imposibilidad persiguen no sólo la tutela subjetiva de control vía el recurso de agravio de los derechos fundamentales de constitucional cuando se haya las personas, sino también la tutela dictado al margen del orden jurídico objetiva de la Constitución. La constitucional, desacatando un protección de los derechos funda- precedente vinculante (fj. 35). mentales no sólo es de interés para el titular de ese derecho, sino En consecuencia, el TC señala que: también para el propio Estado y para la colectividad en general, pues […] la precisión establecida en el su transgresión también supone artículo 18 del Código Procesal una afectación del propio ordena- Constitucional, en el sentido de que miento constitucional. Por ello, bien el recurso de agravio procede contra puede decirse que, detrás de la "la resolución de segundo grado que constitucionalización de procesos declara infundada o improcedente como el de hábeas corpus, amparo, la demanda", en la medida en que hábeas data y cumplimiento, sólo hace referencia a la dimensión nuestra Constitución ha reconocido subjetiva del concepto de decisión la íntima correspondencia entre la judicial "denegatoria" (esto es doble naturaleza (subjetiva-objetiva) referido a la pretensión contenida de los derechos fundamentales y la en la demanda) y no a la dimensión doble naturaleza (subjetiva-objetiva) objetiva (esto es referida al respeto de los procesos constitucionales, de los derechos fundamentales y el siendo que las dos vocaciones del orden constitucional en su proceso constitucional son inter- conjunto); no puede decirse que dependientes y se hacen necesarias limita las posibilidades del recurso

23 de agravio, también tratándose de objetiva en sus precedentes decisiones estimatorias que sean vinculantes (fj. 38). abiertamente ilegítimas, por desconocer el carácter de órgano Cobertura constitucional y supremo de control de constitu- legitimidad de la facultad del TC cionalidad de este Colegiado, así de expedir precedente vinculante y como la consecuente potestad de doctrina jurisprudencial dictar precedentes vinculantes reconocida en el artículo VII del Un punto importante en la sentencia Título Preliminar del Código materia de análisis tiene que ver con el Procesal Constitucional. hecho de que la Constitución no habría reconocido en ningún lado a la jurispru- En relación con la finalidad de esta dencia como fuente de derecho, sino reinterpretación, el TC señala que ella solamente en el artículo VII del TP del CPC. está encaminada a: Si bien es cierto que no existe una referencia expresa en nuestra Carta Política, tanto el […] restablecer los principios de precedente vinculante como la doctrina supremacía jurídica de la Constitu- jurisprudencial tienen cobertura ción y de respeto de los derechos constitucional sobre la base de una fundamentales, los que se verían 27 interpretación de la Constitución Política. transgredidos si un juez desconoce, de modo manifiesto, los preceden- La cobertura constitucional se encuentra tes vinculantes de este Colegiado en el artículo 201.º de la Constitución, que que, conforme al artículo 1 de su reconoce al TC como órgano de control Ley Orgánica, es el supremo de la Constitución y de la constitu- intérprete de la norma fundamental cionalidad de las leyes, y en el artículo del Estado y de los derechos 202.º de la misma Carta Política, según el fundamentales (fj. 38). cual corresponden al TC, en los procesos constitucionales, la función de instancia Como agrega el TC, se trata en definitiva final de fallo y, en otros, instancia única. del recurso de agravio: La interpretación sistemática de ambas […] a favor de la protección y de normas señala que las sentencias del TC la interpretación constitucional de "[…] no pueden ser desconocidas por los los derechos que realiza, en última demás poderes u órganos constitu- y definitiva instancia, el Tribunal cionales del Estado e, incluso por los Constitucional, de acuerdo con el particulares" 28; de lo contrario no existiría artículo 202.2) de la Constitución, justicia constitucional material y eficiente. labor que se concreta de manera

27 Seguimos lo desarrollado en el artículo "¿Es el Tribunal Constitucional un legislador positivo?". En www.justiciaviva.org.pe/justiciamail/jm0299.htm 28 Sentencia del TC recaída en el expediente 0006-2006-CC, fj. 36.

24 Los precedentes constitucionales son dispone, sin embargo, de respuesta a un problema que urge mecanismos procesales a su alcance atender –si nos queremos tomar en serio para expurgar del ordenamiento la vigencia y la supremacía de la dichas normas, pese a haber tenido Constitución–, que es el siguiente: ocasión de evaluar su anticons- titucionalidad y haber comprobado Ocurre que en los procesos sus efectos violatorios de los constitucionales de la libertad […] derechos fundamentales en un con frecuencia se impugnan ante proceso convencional de tutela de este Tribunal normas o actos de la derechos como los señalados.31 administración o de los poderes públicos que no sólo afectan a Ante esta situación, la institución del quienes plantean el proceso precedente constitucional debe permitir: respectivo, sino que resultan "[…] anular los actos o las normas a partir contrarios a la Constitución y, por del establecimiento de un precedente tanto, tienen efectos generales.29 vinculante, no sólo para los jueces, sino para todos los poderes públicos". De esta Sin embargo, como es sabido: "[…] el manera, el precedente constituye: "[…] Tribunal concluye, en un proceso una herramienta no sólo para dotar de constitucional de esta naturaleza, mayor predecibilidad a la justicia inaplicando dicha norma o censurando constitucional, sino también para el acto violatorio derivado de ella, pero optimizar la defensa de los derechos solamente respecto del recurrente, por fundamentales, expandiendo los efectos lo que sus efectos violatorios continúan de la sentencia en los procesos de tutela 30 respecto de otros ciudadanos". de derechos fundamentales".32

Como se puede advertir, se configura una Otro fundamento constitucional de los situación absurda, incompatible con una precedentes constitucionales y la doctrina interpretación de la Constitución que jurisprudencial lo podemos encontrar en optimice el control de la cons- la institución de la "autonomía procesal". titucionalidad del propio TC, pues: Ella se desprende tanto de la propia […] el Tribunal Constitucional naturaleza del TC como del artículo 201.º (cuya labor fundamental consiste de la Constitución, según el cual la en eliminar del ordenamiento autonomía e independencia funcional del jurídico determinadas normas TC en relación con los demás poderes del contrarias a la Constitución) no Estado debe entenderse también como

29 Sentencia del TC recaída en el expediente 03741-2004-AA, fj. 38. 30 Ibidem. 31 Ibidem. 32 Ibidem, fj. 40.

25 una autonomía del TC para configurar, […] cuando un juez o tribunal al por medio de sus sentencias, los procesos dictar una resolución, se aparta de constitucionales que son de su la legalidad dominante o resuelve competencia.33 en forma distinta o contradictoria a como lo hizo en un caso anterior También podemos encontrar fundamento sustancialmente idéntico, debe constitucional del respeto y la observancia justificar ese apartamiento y si no del precedente constitucional y la doctrina lo hace, nos encontramos ante una jurisprudencial en el derecho a la igualdad resolución que viola el derecho a y a la no discriminación en la aplicación la tutela judicial efectiva, violación de la ley (artículo 2.º, 2, de la Constitución), que se produce precisamente por pues no es posible que la judicatura se no razonar ese apartamiento de la pronuncie jurisdiccionalmente de diferente legalidad dominante o de sus manera ante dos casos sustanciales propios precedentes.37 similares.34 En efecto, el ciudadano, cuando acude a los órganos jurisdiccionales, ha de Otro fundamento es el derecho a la tutela tener la razonable seguridad de que su judicial efectiva, que, a su vez, contiene causa será resuelta de la misma forma en el derecho a obtener una resolución que lo fueron situaciones parecidas fundada en derecho, es decir, que la anteriores.35 Como señala Chamorro fundamentación en derecho se atenga al Bernal, citando una jurisprudencia sistema de fuentes establecido, del cual española, la razonable seguridad de la forma parte la jurisprudencia del TC38 y, igualdad en la aplicación de la ley forma en concreto, el precedente vinculante. parte integrante del derecho a la tutela En otras palabras, si el precedente judicial efectiva.36 En caso contrario: vinculante es parte del ordenamiento

33 Landa, César: Constitución y fuentes del Derecho. Lima: Palestra, 2006, p. 416. 34 Cf. Rodríguez Santander, Roger: "El precedente constitucional en el Perú: Entre el poder de la historia y la razón de los derechos", en Estudios al precedente constitucional. Lima: Palestra, 2007, p. 65. 35 Chamorro Bernal, Francisco: La tutela judicial efectiva: Derechos y garantías procesales derivados del artículo 24.1 de la Constitución. Barcelona: Bosch, 1994, pp. 225-226. 36 Ibidem, p. 226. 37 Idem. Cita ese autor jurisprudencia constitucional española: "En la aplicación jurisdiccional de la Ley puede existir violación del principio de motivaciones cuando un mismo precepto se aplique en casos iguales con notoria desigualdad por motivaciones arbitrarias (esto es, no fundadas en razones jurídicamente atendibles) o con apoyo en algunas de las causas de discriminación explícita o genéricamente incluidas en el artículo 14 de la Constitución" (STC 8/1981 del 30 de marzo, fj. 6, BOE 14/4/1981; JKC I, p. 143). "Por lo tanto lo que prohíbe el derecho a la igualdad en la aplicación de la ley es el cambio arbitrario de criterios generales en la interpretación y aplicación de las normas jurídicas llevado a cabo por una resolución que responde de manera particular al concreto supuesto planteado, en contradicción injustificada con dichos criterios generales" (STC 108/1988 del 8 de junio, fj. 2, BOE 25/6/88, JC XXI, p. 239). 38 Chamorro Bernal, op. cit., 1994, p. 241.

26 jurídico, no tomarlo en cuenta viola la razonadamente por qué la norma jurídica tutela judicial efectiva cuando este obliga que haya sido seleccionada justifica la al juez a pronunciarse sobre el fondo de resolución adoptada; y, 4) que dicha acuerdo con el derecho. Todo ciudadano norma sea constitucional y se aplique e tiene derecho (como contenido del interprete de acuerdo con la derecho a la tutela judicial efectiva) a una Constitución.41 En consecuencia, resolución motivada y fundada en debemos preguntarnos: ¿cuándo una derecho. resolución judicial no está "fundada en derecho"? Para Chamorro Bernal, una Es necesario analizar el concepto de resolución no estará fundada en derecho, "resolución fundada en derecho". Señala entre otros supuestos, "[…] cuando la Chamorro que la fundamentación es interpretación de la legalidad no sea inherente a la idea de sentencia, y adecuada a la dada por el TC".42 comporta que la resolución dictada por el órgano jurisdiccional se base en ley Finalmente, el respeto al precedente adecuada al caso y no contenga ele- constitucional vinculante tiene como mentos arbitrarios o irracionales, siendo fundamento el principio de seguridad arbitraria una resolución cuando carece jurídica, certeza y predictibilidad. Como de motivación o ella es ajena al bien señala Rubio,43 aunque la ordenamiento jurídico.39 Agrega este Constitución no menciona la seguridad autor que la ley ha de ser aplicada e jurídica, el TC ha tratado de ella en su interpretada correctamente desde el jurisprudencia. Así, el Tribunal señala que: punto de vista constitucional.40 […] la seguridad jurídica es un A juicio de Chamorro, el que una principio consustancial al Estado resolución esté fundada en derecho Constitucional de Derecho, supone, por tanto: 1) que se seleccione la implícitamente reconocido en la norma por aplicar de forma razonada, de Constitución. Se trata de un valor acuerdo con el sistema de fuentes; 2) que superior contenido en el espíritu la norma elegida sea la adecuada al caso, garantista de la Carta fundamental, elección que, de ser razonable y no afectar que se proyecta hacia todo el a ningún derecho fundamental, no podrá ordenamiento jurídico y busca ser revisada por el TC; 3) que se exponga asegurar al individuo una

39 Idem. 40 Idem. Cita este autor una jurisprudencia: "[...] los ciudadanos tienen derecho a ser oídos y a una decisión fundada en derecho, es decir en ley que, además de ser constitucional, sea la adecuada al caso y esté correctamente aplicada desde el punto de vista constitucional" (STC 46/1982 de 12 de julio, fj. 3, BOE 4/8/82, JC IV, p. 56). 41 Ibidem, p. 243. 42 Ibidem, p. 248. 43 Rubio Correa, Marcial: El Estado Peruano según la jurisprudencia del Tribunal Constitucional. Lima: Fondo Editorial de la PUCP, 2007, p. 77.

27 expectativa razonablemente nales entre el Poder Judicial y el TC en la fundada respecto de cuál será la tutela de los derechos fundamentales.46 actuación de los poderes públicos y, en general, de toda la Conclusiones: Garantizar el colectividad, al desenvolverse cumplimiento del precedente dentro de los cauces del derecho y vinculante es fortalecer la justicia la legalidad.44 constitucional y la efectiva vigencia y supremacía de la Constitución La implementación de la técnica del precedente constitucional es un A partir de las razones antes expuestas, instrumento de vital importancia para consideramos que la sentencia recaída en dar predictibilidad y seguridad jurídica el expediente 4853-2004-PA/TC no solo al derecho y al sistema de administración tiene cobertura constitucional sino que es de justicia en nuestro país. Señalan coherente y consistente con los fines de los 45 Carpio y Grández, con muy buen procesos constitucionales. En efecto, según criterio, que los precedentes vinculantes el artículo II del TP del CPC: "Son fines contribuyen a imponer de manera más esenciales de los procesos constitucionales eficaz el deber de motivación y, por tanto, garantizar la primacía de la Constitución y a desterrar la arbitrariedad. Asimismo, la vigencia efectiva de los derechos otorgan mayor credibilidad y confianza constitucionales". Asimismo, la creación del en los tribunales, disminuyen la carga de recurso de agravio constitucional trabajo en la medida en que simplifican excepcional es consonante con el artículo la resolución de casos futuros, III del TP del CPC, según el cual […]" el "rentabilizando" el esfuerzo argumen- Juez y el Tribunal Constitucional deben tativo de casos pasados. Además, señalan adecuar la exigencia de las formalidades estos autores, ayudan a prevenir los actos previstas en este Código al logro de los fines de corrupción, en la medida en que de los procesos constitucionales […]". En dictan parámetros previos a los jueces; efecto, la interpre-tación de las normas contribuyen a la defensa del principio de procesales constitucionales debe estar igualdad en la aplicación de la ley. orientada a la protección del sistema Finalmente, y en el ámbito propio del constitucional, porque la afectación precedente constitucional, ayudan a sustancial del derecho objetivo y de las fortalecer la presencia del TC como instituciones procesales termina por supremo intérprete de la Constitución, socavar la propia garantía jurisdiccional de de modo que generan mecanismos la Constitución. objetivos para las relaciones institucio-

44 Sentencia del TC recaída en el expediente 0001-0003-2003-AI/TC, fj. 3. 45 Carpio Marcos, Edgar: El precedente constitucional (2005-2006): Sentencias, sumillas e índices. Lima: Palestra, 2007, p. 6. 46 Ibidem.

28 Lo contrario, es decir, la permisión del al constituir concreciones finales de desconocimiento de los precedentes la propia Norma Fundamental. Si vinculantes por los magistrados supone, el Tribunal no pudiera disponer el en los hechos, la abdicación por el TC de cumplimiento obligatorio de todos sus funciones constitucionales. Por aquellos actos necesarios para el mandato constitucional (artículo 201.º), cabal cumplimiento de sus el TC no solo tiene la facultad sino sentencias, entonces estaría en también la obligación de defender la cuestión su carácter de "órgano de jurisdicción que la Constitución le control de la Constitución" y se reconoce, bajo el imperativo de tutelar los contravendría flagrantemente los derechos fundamentales y la supremacía artículos 200º, 201º y 202º de la jurídica de la Constitución, de acuerdo con Constitución (expediente 006-2006- el artículo II del TP del CPC (expediente PCC/TC, fj. 8). 006-2006-PCC/TC, fj. 7). Los argumentos antes expuestos nos Corresponde al TC: permiten concluir que los precedentes […] no sólo preservar sus vinculantes son instrumentos de primera atribuciones y facultades que la importancia que permiten al TC cumplir Constitución le reconoce respecto con el encargo que la Constitución le ha de los procesos constitucionales que hecho. Por todo ello, consideramos que son de su competencia, tal como lo si en realidad queremos tomar en serio dispone el artículo 3º de su Ley la Constitución, su efectiva vigencia y Orgánica, sino también vigilar que supremacía en nuestro país, debemos sus sentencias sean cumplidas apuntalar y fortalecer instituciones como plenamente y en su oportunidad, el precedente vinculante.

29 30 Nueva ley de justicia militar y policial: Persiste la resistencia a acatar las sentencias del Tribunal Constitucional

David Lovatón Palacios47

El 11 de enero del 2008 fue publicada la ley 29182, Ley de Organización y Funciones del Fuero Militar Policial que, en lo central, incurre en las mismas inconstitucionalidades de la legislación anterior (la derogada ley 28665) y vuelve a desacatar la jurisprudencia del TC sobre la materia. A continuación, y en breve, las razones por las que el Parlamento, en menos de dos años, incurre por tercera vez en una ley abiertamente incompatible con la Constitución, la Convención Americana y la jurisprudencia del TC y la Corte Interamericana de Derechos Humanos.

Reciente pero larga historia Organización y Funciones de la Justicia Militar y Policial, y el decreto legislativo Ante la inacción legislativa, en el año 2003 961, Código de Justicia Militar y Policial. la Defensoría del Pueblo interpuso dos Sin embargo, ambas normas vuelven a demandas de inconstitucionalidad: una insistir en un diseño de la justicia militar contra la ley 24150, que regulaba la y policial contrario a la Constitución y la actuación de las Fuerzas Armadas Convención Americana sobre Derechos durante los estados de excepción, y otra Humanos. Por ello, la Fiscal de la Nación contra diversos artículos de los decretos interpuso una demanda de inconstitu- leyes 23201 (Código de Justicia Militar) y cionalidad contra la ley 28665, y el Colegio 23214 (Ley Orgánica de la Justicia Militar), de Abogados de Lima presentó una promulgados en las postrimerías de la segunda demanda de inconstitucio- dictadura militar 1968-1980. En el año 2004 nalidad contra la misma ley y otra contra el TC declaró fundadas, en parte, esas el decreto legislativo 961. demandas, y dispuso una vacatio sententiae de un año con el fin de que el En la demanda contra el Código de Parlamento apruebe un nuevo marco Justicia Militar y Policial, el TC declara legal. A principios del 2006 se promul- inconstitucionales varios de sus artículos, garon y publicaron la ley 28665, Ley de adelgazando así los supuestos de hecho

47 Abogado y magíster con mención en Derecho Constitucional. Actual Director de Proyectos del IDL y profesor asociado de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica del Perú (PUCP).

31 considerados delitos de función. En las Por tercera vez, una ley dos demandas contra la ley 28665 también inconstitucional declaró inconstitucionales varios de sus artículos y volvió a disponer una segunda Ahora, por tercera vez, la reciente Ley vacatio sententiae, y exhortó al Parlamento de Organización y Funciones del Fuero para que legisle nuevamente, de Militar Policial (29182) vuelve a insistir en conformidad con la jurisprudencia del un diseño de la justicia militar contrario TC. Esta segunda vacatio sententiae venció a la Constitución y la Convención el pasado 31 de diciembre del 2006. Americana en tres aspectos medulares:

Poco antes de cumplirse tal plazo, el 1. La reciente ley aprobada insiste en que Parlamento aprobó la ley 28934, que los jueces y fiscales militares tengan, prorrogó en forma inconstitucional el simultáneamente, la condición de marco legal de la justicia militar y policial. oficiales militares o policiales en Ante ello, el Colegio de Abogados de situación de actividad. El artículo 9.º Lambayeque interpuso otra demanda de de la norma señala: "El Tribunal inconstitucionalidad contra esta ley, Supremo Militar Policial está proceso que aún se encuentra en trámite conformado por diez (10) Vocales al momento de redactar el presente Supremos, procedentes del Cuerpo artículo. Sin embargo, en la sentencia del Jurídico Militar Policial, con grado 9 de abril del 2007 recaída en el expediente militar o policial de Oficial General, 08353-2006-HC/TC, una de las salas del Almirante o su equivalente, en TC ha inaplicado la ley 28934 al situación de actividad" [cursivas considerarla inconstitucional, entre otras nuestras]. En el caso de los vocales y razones, porque: jueces de instancias inferiores, la norma reitera esta condición de […] la prórroga establecida por el oficiales en situación de actividad en Congreso es, a todas luces, un los artículos 15.º y 19.º. En el caso de abierto desacato a cumplir con la los fiscales militares y policiales, lo exhortación hecha por este establece en su artículo 22.º. Colegiado. Tal situación, mantenida en el tiempo a plazo indefinido Esto contradice abiertamente lo significa: [...] que se mantiene un resuelto por el TC. Así, en la sentencia estado de cosas inconstitucional del 9 de junio del 2004, que declaró más allá de un tiempo razonable inconstitucionales varios artículos de fijado por este alto Colegiado. De los decretos leyes 23201 y 23214, el TC ahí que este colegiado considera estableció que: que resulta pertinente inaplicar la Ley Nº 28934 si en el análisis de los […] el hecho de que los tribunales casos concretos se produce una militares sean conformados en su situación que es lesiva de un derecho mayoría por "oficiales en actividad", fundamental […] (párrafo 5). vulnera los principios de

32 independencia e imparcialidad de Interamericana que, sobre el la función jurisdiccional, además particular, también considera que del principio de separación de esta simultánea condición de oficial poderes, ya que, por un lado, en situación de actividad y quienes integran las diversas magistrado vulnera la garantía de instancias de la jurisdicción militar juez o tribunal "independiente e son funcionarios de tales institutos imparcial" consagrado en el castrenses; y, por otro, porque, por artículo 8.º, 1, de la Convención: principio, es incompatible que personas "De los distintos derechos que han sujetas a los principios de jerarquía y merecido pronunciamiento de la obediencia, como los profesionales de Corte Interamericana de Derechos las armas que ejercen funciones Humanos, inclusive en el caso jurisdiccionales, puedan ser al mismo específico del Perú, destaca el tiempo independientes e imparciales" derecho a un juez independiente e (párrafo 42; cursivas nuestras). imparcial en el ámbito de Esta indubitable línea jurispru- actuación de los tribunales dencial fue ratificada por el TC en militares […]. En el caso específico su sentencia del 17 de abril del del Perú, la Corte Interamericana 2006, que declaró inconstitu- de Derechos Humanos ha cionales diversos artículos de la ley declarado que el Estado peruano 28665: ha violado el derecho a un juez independiente e imparcial […] por "[…] a fin de proteger los establecer […] que los tribunales principios de independencia e militares pueden estar compuestos imparcialidad judicial, el juez por oficiales en situación de militar no puede desempeñarse, a la actividad […]. Este criterio de la vez, como oficial en actividad de las Corte Interamericana es compartido fuerzas armadas [...] toda vez que por el Tribunal Constitucional por lo la situación de actividad implica un que se ha establecido en las nivel de pertenencia orgánica y sentencias recaídas en los funcional al respectivo instituto Expedientes Nº 0023-2003-AI/TC armado o policial y, en última (fj. 42 y ss.) y 0004-2006-PI/TC (fj. instancia, al Poder Ejecutivo" 68 y ss.), en criterio vinculante para (cursivas nuestras). todos los poderes públicos, que vulneran el derecho fundamental a un Poco tiempo después, el TC, en su juez independiente e imparcial sentencia del 13 de junio del 2006, aquellas disposiciones legales que no solo ratificó esta línea posibiliten que los tribunales militares jurisprudencial sino que, además, se encuentren conformados por justificó la incorporación de la oficiales en situación de actividad de jurisprudencia de la Corte las Fuerzas Armadas y la Policía

33 Nacional" (párrafos 6, 13 y 14; independencia e imparcialidad […]"48 cursivas nuestras). (cursivas nuestras).

En efecto, la Corte Interamericana De esta manera, en nuestro ha interpretado que la garantía ordenamiento jurídico el TC ha consagrada en el artículo 8.º, 1, de elevado a "criterio vinculante para la Convención Americana sobre todos los poderes públicos" esta Derechos Humanos referida a un incompatibilidad entre la simul- juez o tribunal "independiente e tánea condición de oficial en imparcial", es vulnerada por esta situación de actividad y la de juez doble condición de oficial en o fiscal militar, haciendo suya, situación de actividad y juez además, la línea jurisprudencial de militar. Su jurisprudencia sobre el la Corte Interamericana de particular es uniforme (incluso en Derechos Humanos que se ha varios casos referidos al Perú), y su pronunciado en similar sentido. último pronunciamiento ha sido en el caso "Palamara vs. Chile", en el 2. La ley aprobada establece, en su que ratifica esta línea jurisprudencial artículo 10º, que: "Los Vocales del de la siguiente manera: Tribunal Supremo Militar Policial son nombrados por el Presidente de la "La Corte estima que la estructura República, a propuesta de su Sala Plena orgánica y composición de los […]" (cursivas nuestras). En el caso de tribunales militares [del ordena- los fiscales supremos, la ley señala la miento jurídico chileno] supone misma modalidad de selección en su que, en general, sus integrantes artículo 23.º. En cuanto a los jueces y sean militares en servicio activo; fiscales de instancias inferiores, los estén subordinados jerárquica- artículos 13.º, 2, y 23º disponen que mente a los superiores a través de serán designados por el Tribunal la cadena de mando; su Supremo y la Fiscalía Suprema Militar nombramiento no dependa de su y Policial, respectivamente. Así, todo competencia profesional e idonei- queda en casa. dad para ejercer las funciones judiciales; no cuenten con garantías En cambio, el TC ha sido enfático en suficientes de inamovilidad, y no señalar que el Consejo Nacional de la posean una formación jurídica Magistratura (CNM) es el único exigible para desempeñar el cargo órgano constitucionalmente habili- de juez o fiscales. Todo ello conlleva tado para designar a jueces y fiscales. que dichos tribunales carezcan de En su sentencia del 29 de marzo del

48 Fragmento de sentencia de la Corte Interamericana en el caso "Palamara vs. Chile", citado en el párrafo 70 de la sentencia del 17 de abril del 2006 del TC.

34 2006, apuntó que: "Es importante señalado que, a diferencia del artículo destacar que el Consejo Nacional de la 139.º, 1, que contempla la jurisdicción Magistratura es el órgano encargado, militar como una excepción al Poder conforme a sus atribuciones constitu- Judicial, el artículo 158.º de la cionales, de establecer los requisitos y Constitución no dispone excepción condiciones que deben reunir quienes alguna en el caso del Ministerio postulen a la jurisdicción especializada en Público y, por ende, los fiscales lo militar […]" (párrafo 43; cursivas militares deben pasar a formar parte nuestras). Más adelante, en esa misma de la estructura orgánica y funcional sentencia, el TC dejó sentado que: del Ministerio Público como una subespecialidad "penal militar". "[…] La jurisdicción militar forma parte del Poder Jurisdiccional del En su sentencia del 9 de agosto del Estado y como tal se encuentra 2004, el TC sostuvo que: vinculada por el conjunto de disposiciones constitucionales A diferencia de lo que sucede con la relacionadas con su naturaleza de función jurisdiccional, cuyo ejercicio órgano jurisdiccional, dentro de las se ha encomendado a diversos cuales destaca claramente las que órganos [la "ordinaria" al Poder regulan el sistema de nombra- Judicial, la "constitucional" a este miento de los jueces militares […]. Tribunal, etc.], la Constitución no ha Norma Fundamental, la que ha previsto un tratamiento semejante para establecido, como ya se ha el Ministerio Público. Las atribuciones mencionado, que el ente encargado constitucionalmente conferidas a de nombrar a los fiscales, en todos los este órgano constitucional, por niveles, es el Consejo Nacional de la tanto, no pueden ser ejercidas por Magistratura" (párrafo 166; cursivas ningún otro órgano […]. nuestras). Posteriormente, en su sentencia del 13 de 3. El artículo 22.º de la ley aprobada junio del 2006, reiteró que no existe: "[…] establece un Ministerio Público militar ninguna excepción que establezca que y policial autónomo e independiente tales atribuciones [las del Ministerio del Ministerio Público: "La estructura Público] puedan ser ejercidas, por de los órganos fiscales del fuero militar ejemplo, por un órgano especializado en policial es la siguiente: a. Fiscales materia penal militar […]". Supremos Militares Policiales […]. b. Es tan claro este aspecto en la línea Fiscales Superiores Militares Policiales jurisprudencial del TC que, en su […] c. Fiscales Militares Policiales […]. resolución aclaratoria del 4 de noviembre Los fiscales del fuero militar policial del 2004 (expediente 0023-AI/TC), el […] proceden del Cuerpo Jurídico máximo Tribunal exhortó al Ministerio Militar Policial […]". Sin embargo, en Público para que designara transito- reiterados pronunciamientos el TC ha riamente a los fiscales penales militares,

35 exhortación que el Ministerio Público no De modo que, sin perjuicio de pudo cumplir ante la falta de cooperación subsanarse la omisión en la que se del CSJM: incurrió, entre tanto se dicte la legislación correspondiente, deberá […] se solicita que se aclare si los procederse conforme a lo expuesto "fiscales militares" ejercerían las por este Tribunal en el Considerando atribuciones conferidas por los Nº 7 de esta resolución (párrafos 7 y decretos leyes declarados 10 de resolución aclaratoria; cursivas inconstitucionales. Sobre el nuestras). particular, este Tribunal considera que la organización y funcio- De la Corte Suprema al Tribunal namiento de representantes del Constitucional Ministerio Público para que ejerzan sus atribuciones en el ámbito de la Un aspecto nuevo de la ley 29182, que es jurisdicción militar no requiere imprescindible comentar y criticar, es el inexorablemente del dictado de contenido en el segundo párrafo de su legislación ad hoc. En ese sentido, artículo 4.º: "Los conflictos de y sin perjuicio de lo que se expondrá competencia entre el Fuero Militar en el Considerando Nº 10 de esta Policial y el Poder Judicial, los resuelve resolución, el Tribunal considera que el TC, de acuerdo a ley". Hasta antes de debe exhortarse al Ministerio Público este cambio legislativo, las contiendas de para que, en el más breve plazo, competencia entre la justicia ordinaria y designe a sus representantes ante la la justicia militar las resolvía la Sala Penal jurisdicción militar, para cuyo efecto de la Corte Suprema de la República, la se deberá tomar en cuenta que, a diferencia del pasado, tiene en la necesariamente la formación jurídico actualidad una línea jurisprudencial muy militar de los designados […] Que, clara respecto de que solo los delitos de igualmente, se solicita que se aclare función son de competencia de la justicia cómo intervendrán los fiscales militar y que, por ejemplo, las violaciones militares, teniendo en conside- de los derechos humanos son de ración que el artículo 64º de la Ley competencia de la justicia ordinaria (caso Orgánica del Ministerio Público los Indalecio Pomatanta y otros). excluye de la organización del referido órgano constitucional. En ese sentido, llama la atención que la Sobre el particular, este Tribunal ley 29182 le haya quitado a la Corte considera necesario enfatizar que el Suprema esta función de dirimir los segundo párrafo de dicho artículo 64º conflictos de competencia, sobre todo en de la LOMP es inconstitucional por el diseño legislativo adoptado por la conexión, porque la Constitución de referida norma de total divorcio orgánico 1993 no admite la existencia de un entre la justicia militar y la justicia órgano paralelo al Ministerio Público ordinaria. Esto es mucho más preocupante que desarrolle sus mismas funciones. si tomamos en cuenta que, en virtud de la

36 restricción establecida en los artículos 140.º instituciones, públicas o privadas, que y 173.º de la Constitución, la Corte hemos exigido permanentemente que se Suprema tampoco revisa las sentencias de cumpla con las sentencias del TC sobre la justicia militar en clave de casación (a la materia. excepción de la aplicación de la pena de muerte, que es, felizmente, un supuesto ¿Cuál será ahora el desenlace de este inaplicado en el Perú). abierto desacato parlamentario a lo dispuesto por el TC? ¿Una nueva demanda Por otro lado, sorprende también que la de inconstitucionalidad contra esta ley? ley 29182 le haya conferido esta función Podría ser, pero, a la vez, consideramos que de dirimir competencias al máximo están dadas las condiciones para reclamar tribunal de la justicia constitucional –como ante el Sistema Interamericano de el TC– y no al máximo tribunal de la Derechos Humanos que el Estado peruano justicia penal -como la Corte Suprema-, a no solo cumpla con garantizar, en el ámbito pesar de que es evidente que la justicia de la justicia militar y policial, la vigencia militar es, como bien lo han desarrollado efectiva del derecho al juez o tribunal en extenso diversos informes defen- "independiente e imparcial" consagrado en soriales, una especialización del Derecho el artículo 8.º, 1, de la Convención Penal; precisamente por eso, también se Americana sino que, en general, exhorte le conoce doctrinalmente como "derecho al Estado a cumplir las sentencias que sobre penal militar". la materia ya ha expedido el TC. Entendemos que al evidenciarse una ¿A dónde nos conduce todo esto? actitud reiterada de los poderes públicos de negarse a cumplir tales sentencias, las Es evidente que con esta nueva ley el instancias supranacionales pueden exigir Parlamento se resiste, por tercera vez y al Estado peruano que las acaten, tal como, en menos de dos años, a legislar de en efecto, ha sucedido ya con la Comisión conformidad con la interpretación Interamericana de Derechos Humanos constitucional que de la justicia militar y (CIDH) –con sede en Washington, D. C.–, policial ya ha realizado a la fecha el TC que en el 131.º periodo ordinario de sesiones, en cinco pronunciamientos. Está muy realizado en el mes de marzo recién pasado, claro también que con esta actitud el llevó a cabo una audiencia pública en la que Parlamento sigue acogiendo la analizó –junto con la representación del inconstitucional posición del CSJM que Estado peruano y organizaciones de la todos estos años ha desatado una sociedad civil– la ley 29182. campaña de satanización contra todas las

37 38 Amparo electoral: Apuntes sobre la sentencia de inconstitucionalidad de la ley 2864249

Natalia Torres Zúñiga

El 19 de junio del 2007 el TC emitió la amparo electoral, con lo que se pretendía sentencia recaída en el expediente 00007- limitar las competencias del TC; e incluso 2007-PI/TC, declarando inconstitucional que se presente formalmente una solicitud la ley 28642 -publicada el 8 de diciembre de acusación constitucional contra los del 2005-, que modificó el inciso 8 del magistrados de este tribunal por la artículo 5.º del CPC. Este dispositivo interpretación que otorgaban a los artículos prohibía la procedencia de los procesos 142.º y 181.º de la Constitución, que hacen de amparo contra aquellas resoluciones referencia a la 'irrevisabilidad' de las del JNE que vulnerasen los derechos resoluciones del JNE. fundamentales de las personas. A propósito de la situación descrita, este Comentar este fallo es importante, porque artículo es una reflexión sobre el representa la culminación de un largo derrotero que ha seguido el TC en la proceso de debate público sobre la construcción de los fundamentos -de procedencia del amparo electoral. En Derecho Constitucional, Derecho efecto, ya en tres procesos de amparo Internacional de los Derechos Humanos anteriores a este caso el TC hizo referencia (DIDH) y derechos humanos- que a la 'revisabilidad' de las decisiones del JNE sustentan la procedencia del amparo cuando se vulneran derechos funda- electoral en los ordenamientos jurídicos mentales como el debido proceso, la tutela constitucionales como el peruano. judicial efectiva y el resto de derechos que también poseen esta naturaleza. El tránsito del amparo electoral previo a la sentencia de La emisión de estas sentencias trajo como inconstitucionalidad del 2007 consecuencia que los miembros del JNE se enfrenten públicamente al TC; que el Poder El amparo electoral puede definirse como Legislativo aprobase la ley 28642, por medio un mecanismo que concreta el derecho de la cual se prohibía la procedencia del a la tutela judicial efectiva y, a la vez,

49 El documento que presentamos a continuación se basa en una serie de artículos preparados y difundidos en el portal web del Consorcio Justicia Viva: .

39 como un recurso cuya finalidad es supremo intérprete de la Constitución, proteger los derechos constitucionales de que la considera inconstitucional. En los ciudadanos frente a situaciones reales efecto, el TC ha señalado que la de amenaza o lesión por el JNE en el interpretación literal de estos artículos es marco de un proceso electoral. Definir inconstitucional, pues entra en su procedencia, sin embargo, ha sido más contradicción con distintos dispositivos complicado, pues existen distintas tesis y principios de la Carta de 1993, como el sobre el tema. artículo 200.º, inciso 2, el principio de fuerza normativa de la Constitución, Mencionemos, primero, la teoría que entre otros. Así, para tener una lectura rechaza la pretensión de la viabilidad del más coherente y unitaria del conjunto de amparo electoral sobre la base del normas constitucionales, el TC ha argumento de la seguridad jurídica y el recurrido a la aplicación de principios temor a que se abuse de este recurso, lo interpretativos aplicables en Derecho que afectaría el curso normal de un proceso Constitucional como los de concordancia electoral. Una segunda teoría, que, en práctica, unidad de la Constitución, cambio, lo considera procedente, presenta función integradora, fuerza normativa y a su vez dos variantes: aquella que lo admite corrección funcional. En tal virtud, en lo para todos los casos en los que se atenta que concierne a la procedencia del contra derechos fundamentales, y aquella amparo electoral se puede llegar a una otra que solo lo acepta para los casos en los interpretación adecuada a los estándares que se han vulnerado el debido proceso y de un Estado Constitucional. la tutela jurisdiccional efectiva.50 En concreto, tres son los momentos En el Perú, la Constitución de 1993 ha previos a la sentencia de inconstitu- señalado que "[…] las resoluciones del JNE cionalidad en los que el TC, con distintos en materia electoral no son revisables en alcances, ha ido construyendo el sede judicial" (artículo 142.º), pues "[…] sustento de Derecho Constitucional y de son dictadas en instancia final, definitiva, Derecho Internacional para fundamentar y no son revisables" (artículo 181.º); en ese la procedencia de este recurso: el caso sentido, "contra ellas no procede recurso Gerardo Espino (expediente 2366-2003- alguno". Así, una primera lectura de estos AA/TC, del 6 de abril del 2004), el caso artículos nos permite señalar que en el Pedro Lizana (expediente 5854-2005-PA/ ordenamiento peruano se ha adoptado la TC, del 2005) y el caso Castillo Chirinos tesis restrictiva. (2006).

Sin embargo, ya en los primeros años de La sentencia del caso Espino aborda por la presente década esta opción vez primera la procedencia del amparo interpretativa ha sido descartada por el electoral cuando aún no se había

50 Abad Yupanqui, Samuel: "El proceso de amparo en materia electoral", en revista Elecciones, año 1, n.º 1, noviembre del 2002. Lima: ONPE.

40 aprobado el CPC. Se trata de la primera dignidad de la persona humana que oportunidad en la que el TC abrió la postula la Constitución. Además, esta posibilidad de revisar, excepcionalmente, sentencia influyó en la redacción primera las resoluciones del JNE cuando se del artículo 5.º, 8, del CPC, que reconoció hubiera vulnerado el derecho al debido la procedencia del amparo electoral proceso o a la tutela procesal efectiva, cuando se viole la tutela procesal efectiva. basándose en la teoría de la inexistencia de campos de invulnerabilidad absoluta que Luego, en un segundo momento, en la escapen al control jurisdiccional. sentencia recaída en el expediente 5854- 2005-PA/TC (caso "Pedro Andrés Lizana En concreto, el supremo intérprete Puelles") el TC, recurriendo al artículo sustenta su posición señalando que no VII del TP del ya vigente CPC, estableció es posible: "[…] invocar la existencia de como precedente vinculante la procedencia campos de invulnerabilidad absoluta al del amparo en los casos en los que se haya control constitucional, so pretexto de que vulnerado el debido proceso o la tutela la Constitución confiere una suerte de judicial efectiva, y así se vinculó a todos protección especial a determinadas los poderes públicos del Estado. resoluciones emitidas por parte de determinados organismos electorales" (fj. Esta sentencia es particularmente importante porque desarrolla de manera 4). Así, señala que aun cuando: expresa, a la luz de principios de […] de los artículos 142º y 181º de la interpretación constitucional, el por qué Norma Fundamental, se desprende de la manifiesta inconstitucionalidad de que en materia electoral no cabe adoptar una interpretación literal de los revisión judicial de las resoluciones artículos 142.º y 181.º. De tal modo, el TC emitidas por el JNE, y que tal comienza por decirnos que interpretar de organismo representa la última manera literal los recién referidos instancia en tal asunto, dicho artículos de la Constitución atenta contra criterio sólo puede considerarse el principio de la supremacía de esta y el como válido en tanto y en cuanto de su fuerza vinculante respecto de todos se trate de funciones ejercidas en los poderes públicos, consagrados en los forma debida o, lo que es lo mismo, artículos 45.º y 51.º de la Carta de 1993. compatibles con el cuadro de En el mismo sentido, señala que realizar valores materiales reconocido por una interpretación aislada de los artículos la misma Constitución (fj. 4). 142.º y 181.º viola los principios de interpretación, de unidad y concordancia De la misma manera, en este caso el TC práctica, pues al pretender auspiciar la recalca que el criterio de interpretación seguridad jurídica "sacrifica" los derechos literal que avala la 'irrevisabilidad' de las fundamentales y los despoja de toda resoluciones del JNE no debe asumirse garantía de protección (fj. 18). Con esa como correcto, ya que se opone al lógica, negar la posibilidad de la principio de protección de derechos y procedencia del amparo para los casos

41 en los que el JNE hubiera afectado el permitir que su máximo órgano derecho al debido proceso y la tutela jurisdiccional electoral estuviera exento jurisdiccional efectiva atenta contra el de un control jurisdiccional frente a derecho fundamental a la tutela judicial aquellas decisiones que contravengan los efectiva, reconocida en el artículo 139.º derechos fundamentales de las personas. de la Constitución, en los tratados de derechos humanos ratificados por el Perú No obstante todo lo mencionado, este y en el artículo 4.º del CPC, que se fallo no deja de reconocer la importancia traduce en el derecho que asiste a todo de mantener vigente el principio de ciudadano de recurrir a un tribunal seguridad jurídica en los procesos competente frente a cualquier acto u electorales, para evitar que el amparo omisión que lesione sus derechos electoral se convierta en un obstáculo al fundamentales (fj. 37). curso normal de aquellos. Por eso el TC propone al Congreso introducir en el Ahora bien: queremos poner de relieve CPC modificaciones conducentes a: que en el caso Lizana se aborda la vinculación del Derecho Interno con el […] reducir sustancialmente el plazo Derecho Internacional de los Derechos de prescripción para interponer una Humanos y la necesidad de adecuar las demanda de amparo contra una normas nacionales a los estándares resolución del JNE en materia internacionales. Desde la perspectiva del electoral [y] que las demandas de DIDH, la existencia de mecanismos de amparo contra una resolución del control y de garantía de los derechos JNE en materia electoral se presenten fundamentales frente a cualquier ante la Sala Constitucional y Social autoridad o institución del Estado es una de la Corte Suprema; y cuyas necesidad y un imperativo que sustenta resoluciones denegatorias, emitidas la propia existencia del Estado en un plazo sumarísimo, puedan Constitucional. Afirmar lo contrario ser conocidas por el Tribunal equivaldría a situar al Estado peruano Constitucional, mediante la ante la cierta e inminente condena de la interposición de un recurso de Corte Interamericana de Derechos agravio constitucional a ser resuelto Humanos (CoIDH), pues se estarían también en tiempo perentorio. violando los artículos 8.º (garantías Asimismo, el TC señala: "[…] en ningún judiciales) y 25.º, 1 (tutela judicial caso la interposición de una demanda de efectiva), de la Convención Americana amparo contra el JNE suspende el sobre Derechos Humanos (CADH). En calendario electoral, el cual sigue su curso el mismo sentido, ha señalado que negar inexorable". la procedencia del amparo vulnera la jurisprudencia de la CoIDH; y a renglón Sin embargo, esta vez la posición del TC seguido se menciona que en la sentencia no caló en las instituciones del Estado, de vinculante del caso Yatama vs. Nicaragua manera que lo que inicialmente tuvo la Corte condenó a este Estado por respaldo normativo en este nuevo

42 contexto generó mas bien críticas contra Chirinos, basándose en la expedición de el TC, referidas a que se habría la ley 28642 y aplicándola al caso en extralimitado en sus funciones y habría cuestión. atentado contra la autonomía funcional del JNE, además de que ello podría generar En concreto, el TC señala que los jueces una avalancha de amparos que pondría tienen el deber de ejercer control difuso en peligro el calendario electoral. sobre normas que atenten contra la Constitución y (en este caso) indicó que Con esa lógica, el Parlamento aprobó la ley de considerarse aplicable la referida ley, 28642 (publicada el 7 de diciembre del 2005), se debió tener presente que la procedencia que modificó el referido artículo 5.º, 8, del de las demandas de amparo contra las CPC, con el objetivo de impedir resoluciones del JNE que violen derechos legislativamente que el TC revisara las fundamentales deriva de una adecuada resoluciones del JNE; con tal propósito, interpretación de la propia Constitución adicionó lo siguiente: "[Las] [r]esoluciones del Estado y que, por lo tanto, una en contrario, de cualquier autoridad [léase, interpretación contraria haría sucumbir el TC], no surten efecto legal alguno". "[…] el principio de supremacía Nada de ello impidió que el TC decidiera constitucional, reinstitucionalizando el de mantener su jurisprudencia de primacía soberanía parlamentaria, y negando, en de la Constitución, no solo en relación consecuencia, los fundamentos mismos con el JNE, sino también respecto de del Estado Constitucional" (fj. 19). todos los poderes públicos. En la "Sentencia Castillo Chirinos", emitida en Asimismo, es relevante mencionar que el 2006, el TC señaló que la demanda era en esta oportunidad el TC amplía el fundada y determinó la nulidad de la espectro sobre el que pueden versar los resolución del JNE que declaraba vacante procesos de amparo electoral. Así deja el cargo de Alcalde de la Municipalidad de señalar que estos solo proceden en de Chiclayo que había ocupado el señor casos en los que se haya vulnerado el Castillo Chirinos. derecho al debido proceso o la tutela jurisdiccional efectiva, para referirse Si bien aquí el TC indicó que la expresamente a la procedencia del modificatoria de la ley 28642 no era amparo electoral cuando se vulnere aplicable al caso, dado que este se había cualquier derecho protegido por esta iniciado durante la vigencia del texto garantía constitucional. De esta forma, original del artículo 5.º, 8, del CPC y debía pasa de la teoría de la procedencia del continuar al amparo de él, aprovechó amparo restringida a la teoría que admite esta oportunidad para llamar la atención un control amplio por los jueces sobre la inconstitucionalidad de la norma constitucionales. modificatoria. Esto ocurrió a propósito de la actuación de la Sala Mixta de Por otro lado, señala que la "[…] Chiclayo que en segunda instancia pretendida irrevisabilidad de las declaró improcedente la demanda de resoluciones del JNE que lesionen los

43 derechos fundamentales vulnera el derecho no contribuye a integrar, pacificar y de acceso a la justicia como manifestación ordenar las relaciones de los poderes de la tutela jurisdiccional efectiva, reconocida públicos entre sí y con la sociedad, ni a ésta en el artículo 139º, 3 de la Constitución, entender la Constitución como un "todo" en concordancia con el artículo 200º, 2 de la armónico y sistemático; por el contrario, Carta Fundamental" (cursivas nuestras). Y termina quebrando el orden constitucional es que una lectura literal de los artículos y el equilibrio en la protección de los 142.º, 181.º y 200.º, inciso 2, de la derechos, los principios y el control de Constitución -este último se refiere a los poderes e instituciones del Estado. procesos de amparo- da cuenta de una situación en la que se presenta una Finalmente, en aplicación del principio de antinomia en el ordenamiento jurídico. concordancia práctica, postular la Además, una interpretación sistemática irrevisabilidad de las resoluciones del JNE y concordante de la Constitución nos y considerar inaplicable el 200.º, inciso 2, lleva a señalar que el artículo 200.º, 2, tiene es olvidar que, en última instancia, los por propósito reconocer el derecho al preceptos a los que hacemos mención afectado de exigir jurisdiccionalmente la deben entenderse o reconducirse al marco protección del derecho fundamental de protección de los derechos lesionado, mediante el proceso de fundamentales, como manifestaciones del amparo. Decir lo contrario es ir en contra principio-derecho de dignidad humana, del principio de protección de los piedra angular del Estado de Derecho. derechos y la defensa de la dignidad humana como fin supremo del Estado. Por otra parte, en esta sentencia –al igual que en el caso Lizana– también se hizo Igualmente, podemos añadir que la referencia a las normas de la CADH y a la interpretación inconstitucional de los jurisprudencia de la CoIDH como artículos 142.º, 181.º y 200.º, inciso 2, atenta parámetro de interpretación de la labor contra los principios de unidad de la del TC. Específicamente, señaló que todas Constitución y de la eficacia integradora, las decisiones de este tribunal en tanto genera un conflicto entre los jueces internacional eran vinculantes para el encargados de conocer procesos ordenamiento peruano, de acuerdo con constitucionales y el JNE. Por un lado se la capacidad que se le reconoce en el encuentran los magistrados, a quienes la artículo 62.º, 3, de la CADH y del mandato Carta de 1993 otorga competencia para de la 4.ª Disposición Final y Transitoria de conocer procesos de amparo en los que se la Constitución de 1993. En ese sentido, aleguen violaciones de derechos también toma como ejemplos, entre otros, fundamentales cometidas por cualquier los casos Yatama vs. Nicaragua y Tribunal autoridad, y por otra un órgano Constitucional vs. Perú, para indicar que constitucional autónomo que sostiene que la CoIDH tiene jurisprudencia en la que está al margen de todo tipo de control señala que: "[…] las exigencias derivadas jurisdiccional respecto de sus resoluciones del principio de independencia de los de carácter electoral. Una interpretación así poderes del Estado no son incompatibles

44 con la necesidad de consagrar recursos o En efecto, por medio de la declaratoria mecanismos para proteger los derechos de inconstitucionalidad de este humanos", y que, en ese sentido, "[…] el dispositivo, el TC ha hecho prevalecer el órgano supremo electoral debe estar principio de fuerza normativa de la sujeto a algún control jurisdiccional que Constitución frente a la interpretación permita determinar si sus actos han sido del JNE que desconoce que la Carta adoptados al amparo de los derechos y Política es un conjunto de normas, garantías mínimas previstos en la derechos, valores, principios y directrices Convención Americana […]". que deben ser interpretados de manera conjunta, sistemática y armónica.51 Esta Ahora bien: el contexto que hemos "idea fuerza" sustenta el hecho de que desarrollado líneas atrás refleja que si toda entidad debe someterse a los límites bien existía ya una postura del TC en materiales y formales que le impone la relación con el tema, aún continuaba Constitución, lo que, al mismo tiempo, vigente la ley 28642, frente a lo cual, a supone que existen mecanismos de fines del 2006, el Colegio de Abogados control que implican mantener la del Callao interpuso una demanda de vigencia de la Carta constitucional. Sobre inconstitucionalidad que fue declarada ello, entonces, se sustenta el hecho de que fundada por el TC a mediados del 2007. las resoluciones del JNE deben estar sometidas a algún tipo de control La demanda de inconstitucionalidad jurisdiccional cuando han vulnerado interpuesta por el Colegio de algún derecho fundamental reconocido Abogados del Callao en la carta constitucional.52

En esta sentencia se reafirma lo señalado En el mismo sentido, en esta sentencia se en los fallos previos. Su mayor aporte reafirma el control y la limitación del poder reside quizá en el carácter erga omnes de como pauta de un Estado Constitucional 53 sus efectos (artículo 22.º del CPC) en para justificar la existencia de los relación con la invalidación de una norma mecanismos de control jurisdiccional de rango legal que a partir de ese frente a la actuación de las instituciones momento dejó de ser parte de nuestro del Estado. Así, se legitima la existencia sistema jurídico y, por ende, aplicable por del artículo 200.º, inciso 2, de la los jueces del Poder Judicial. Constitución, que, sin ninguna excepción,

51 Ruiz Molleda, Juan Carlos: "Sobre la reciente sentencia del TC: A propósito del JNE y el Congreso de la República". En: . 52 Donayre Montesinos, Christian: "Algunas reflexiones en torno al amparo electoral y los mecanismos previstos para asegurar la ejecución de las sentencias emitidas en estos casos por los jueces constitucionales. A propósito de la sentencia del Tribunal Constitucional que declara inconstitucional la Ley Nº 28642". Disponible en: , p. 7. 53 Ibidem.

45 refiere que los procesos de amparo se Derechos Humanos, en relación a las interponen contra los actos u omisiones decisiones del JNE.) de cualquier autoridad que vulneren los derechos protegidos por este recurso De la misma manera, aquí se reivindica constitucional, y que se traduce en el el principio de las competencias derecho a la tutela jurisdiccional efectiva. constitucionalmente atribuidas. Y es que siempre se va a reconocer que el JNE "[…] De la misma manera, con este fallo se es el máximo tribunal en lo electoral y que indica que la ley 28642 vulnera el derecho sus decisiones resultarán irrevisables de acceso a la justicia como manifestación cuando se emiten sin violentar derechos del derecho al debido proceso, reconocido fundamentales"; también se avala la en el artículo 139.º, 3, de la Constitución, competencia de los jueces para conocer toda vez que no permite cuestionar procesos de amparo en los que se alegue judicialmente las resoluciones del JNE y una violación por el JNE de los derechos 54 niega así la posibilidad de reclamar una protegidos por amparo. eventual afectación de los derechos Finalmente, el TC vuelve a indicar que fundamentales ante un órgano juris- en aras de salvaguardar la seguridad diccional y, por ende, no susceptibles de jurídica que debe rodear todo proceso ser garantizados mediante un recurso electoral: "[…] en ningún caso la judicial, lo que resulta contrario a los interposición de una demanda de amparo tratados y a la jurisprudencia interna- contra el JNE suspende el calendario cional sobre derechos humanos. electoral, el cual sigue su curso Así, vuelve a hacer referencia a la CADH inexorable". En esa línea argumentativa, y a la jurisprudencia de la CoIDH, y el TC señala que: señala que la ley atenta contra el artículo […] toda afectación de los derechos 25.º, 1, de la Convención, y contra algunos fundamentales en la que incurra el casos contenciosos resueltos por la Corte JNE, devendrá en irreparable cada y la Comisión Interamericanas que son vez que precluya cada una de las vinculantes para el Perú, entre los que se etapas del proceso electoral y que encuentran el Yatama vs. Nicaragua y el en dichos supuestos el proceso de Susana Higuchi vs. Perú (1999). (En este amparo sólo tendrá por objeto último, la Comisión Interamericana determinar las responsabilidades a recomendó al Estado peruano adoptar que hubiera lugar, de conformidad las medidas tendientes a modificar el con el artículo 1º del Código artículo 181.º de la Constitución, con el Procesal Constitucional. fin de posibilitar un recurso efectivo y sencillo en los términos del artículo 25.º A partir de lo hasta aquí señalado en este de la Convención Americana sobre acápite, podemos anotar que todas las

54 Ibidem.

46 sentencias que abordan el tema del sabido equilibrar las cosas y hacer frente amparo electoral nos dejan como lección a un conflicto de alta trascendencia que ni el JNE ni ninguna otra institución política y jurídica sin perder legitimidad estatal pueden interpretar normas alguna, a pesar de haber estado constitucionales de manera aislada, y que involucrado directamente en el debate deben hacerlo conforme a los principios del amparo electoral. de concordancia, unidad práctica, eficacia integradora y corrección Asimismo, debemos resaltar la labor de funcional, y de acuerdo con los tratados argumentación del TC, pues ha sido una y la jurisprudencia internacionales. Por oportunidad para realizar una otro lado, en la sentencia de interpretación conforme a principios inconstitucionalidad se deja claro que el constitucionales vinculantes, y ha dejado Congreso de la República debe tomar en sentado que son estos los métodos que cuenta que su facultad legislativa no es se deben utilizar en un conflicto de omnipotente ni absoluta sino que tiene derecho constitucional. Durante todo límites que debe respetar, entre ellos la este proceso se ha generado también un Constitución Política, que se convierte espacio de diálogo en el que el TC ha en el principal criterio de validez sabido ponderar el principio de sustancial o material de todo el protección de la persona humana con el ordenamiento jurídico.55 principio de seguridad jurídica, prefiriendo el primero pero sin Este caso es un claro ejemplo en el que desvirtuar el segundo. el TC ha cumplido de manera relevante y adecuada su rol de supremo intérprete Y, aunque no hay duda de que esta ha de la Constitución peruana. En efecto, sido una oportunidad para reivindicar una posición afín a la interpretación la existencia del amparo electoral en el literal de los artículo 142.º y 181.º de la Perú, ella nos coloca, al mismo tiempo, Carta fundamental hubiera significado frente a la necesidad de adecuar el abdicar del rol de guardián de la proceso de amparo a las exigencias del Constitución que el poder constituyente calendario electoral, para lo que se le ha confiado a este órgano necesita voluntad política. A pesar de jurisdiccional (artículo 201.º de la ello, podemos decir que se han dado Constitución). Sin embargo, el TC ha grandes pasos en este tema.

55 Ibidem.

47 48 Un importante fallo constitucional: El caso de la ley "anti-ONG"

Cruz Silva Del Carpio

Uno de los principales casos resueltos por Creación de la Agencia Peruana de el TC en el 2007 fue la demanda de Cooperación Internacional-APCI), con inconstitucionalidad interpuesta contra 65 votos a favor, 43 en contra y una diversos artículos de la ley 28875 (que crea abstención. La crítica a las modificaciones el Sistema Nacional Descentralizado de que indicaba la autógrafa residía en la Cooperación) y la ley 28925 (que obligatoriedad del registro para las modifica la ley 27692, Ley de Creación organizaciones privadas que desean de la Agencia Peruana de Cooperación trabajar en el país; asimismo, llamaba la Internacional-APCI),56 asunto conocido atención el que se establezca como una luego como "el caso de la ley anti-ONG". forma de sanción la cancelación de tal Aquí se puso de relieve la función registro por la vía de una sanción pacificadora del TC en temas difíciles administrativa, entre otros puntos.57 políticamente hablando: por medio de una sentencia que declaró parcialmente Allí no se agotaba, sin embargo, lo fundada la demanda, remarcó la cuestionable de la ley: lo más grave, al defensa de la libertad de expresión y, fin y al cabo, es que se podía convertir en términos prácticos, impidió la en un medio muy eficaz de control del intromisión inconstitucional del Estado Gobierno (del actual y de los por venir) en la fiscalización de la sociedad civil. sobre una de las formas como la sociedad civil participa en el desarrollo del país ¿Por qué fue tan controvertida la (por medio de ONG, por ejemplo), en la ley cuestionada? vigilancia del respeto de los derechos y la denuncia de actos de corrupción En segunda votación, el Congreso perpetrados por el Estado o por aprobó, el 2 de noviembre del 2006, la particulares. norma que modifica la ley 27692 (Ley de

56 Tales normas fueron publicadas el 15 de agosto del 2006 y el 8 de diciembre del 2006, respectivamente, en el diario oficial El Peruano. 57 "Peligra el Estado de Derecho: Congreso aprueba Ley intervencionista contra ONGs". En: Boletín electrónico Informando Justicia, edición del 2 de noviembre del 2006. Véase: .

49 Por lo anterior, la ley resultaba demasiado las organizaciones de la sociedad civil han perjudicial para las posibilidades de aportado a que los gobiernos de nuestro desarrollo del país en aquellos ámbitos país no pasen de largo temas estructurales donde el aparato estatal no está presente y pendientes como la obligación de para cumplir con su mandato constitu- investigar, juzgar, sancionar e indemnizar cional. Como se sabe, las organizaciones de a las víctimas del periodo de la violencia la sociedad civil que reciben fondos de la interna, así como la investigación de actos cooperación internacional trabajan en de corrupción en diversos sectores como aquellas áreas en las que falta mucho por Justicia, Defensa, etcétera. hacer, como las de la defensa de los Por supuesto, ese empeño político derechos humanos, la protección del inconstitucional (convertido por las medio ambiente, el tratamiento de la normas materia de este análisis en legal) violencia familiar, la capacitación de líderes esgrimió como razones la existencia de de las comunidades campesinas, la ONG que malversan los fondos de la capacitación de jueces de paz, el impulso cooperación internacional, así como la de las propias reformas estatales como la supuesta insuficiente fiscalización de la del sistema de justicia, entre otras.58 labor de las ONG. En efecto, no se puede Además, resultaba muy conveniente para negar que, como se dice, "hay ONG y los poderes de facto (diferentes del poder ONG", pero tampoco se puede negar que de iure) y algunos sectores del propio los medios de fiscalización de la APCI Gobierno que, en el permanente afán de (Agencia Peruana de Cooperación aminorar el impacto del pedido de cuentas, Internacional) sí existían y existen, y que, la fiscalización y la transparencia exigidas además, hace ya cierto tiempo que el por las organizaciones conformadas desde Gobierno intenta, contra toda razón la sociedad civil, tener la oportunidad de jurídica, "fiscalizar" a ciertas ONG que controlar o dirigir tales esfuerzos trabajan temas muy incómodos para él. ciudadanos. Esto, por un lado, atentaba contra la libertad de decisión de los Las disposiciones de la ley en cuestión ciudadanos respecto de hacia dónde dirigir representaban un grave precedente para sus esfuerzos y los dineros privados la vigencia de la democracia y la libertad provistos por la cooperación internacional; de expresión en nuestro país. Hay que y, por otro, abría la posibilidad de reducir recordar que, particularmente para las la fiscalización al Estado, consecuencia de asociaciones que trabajan en derechos especial gravedad si se tiene en cuenta que humanos, la ley, tal como fue dada

58 La importancia de la participación ciudadana puede entenderse, de forma general, en que "tiene un valor intrínseco, por lo que debe ser promovida", "las diversas instituciones y agentes de desarrollo han de incentivar las prácticas participativas, crear un entorno que la haga atractiva y útil para los ciudadanos" […], "No solo puede aumentar la eficacia de estas políticas sino también su eficiencia" (en Tanaka, Martín: Participación popular en políticas sociales: Cuándo puede ser democrática y eficiente y cuándo todo lo contrario. Lima: Consorcio de Investigación Económica y Social/Instituto de Estudio Peruanos (IEP), marzo del 2001. Colección Mínima.

50 finalmente por el Congreso de la comportaba. Entre ellas, la Coordinadora República, significaba un obstáculo para de Entidades Extranjeras de Cooperación su labor, sumándose a los varios Internacional; la Coordinadora Nacional escenarios de dificultad política en que de Derechos Humanos; la Asociación se desenvuelven estas organizaciones de Nacional de Centros de Investigación, la sociedad civil. En efecto, tales Promoción Social y Desarrollo (ANC); el escenarios merecieron un pronuncia- Consejo de la Prensa Peruana y el Instituto miento de la CIDH en su informe sobre Prensa y Sociedad. De los medios, cabe la situación de las defensoras y destacar a los diarios El Comercio, La defensores de los derechos humanos en República y Perú.21. Lo mismo hicieron las Américas.59 En él se señala que la diversas personalidades de la sociedad actividad de estos defensores y civil, quienes, además, resaltaron el juego defensoras pertenecientes a la sociedad político que dio como resultado la "ley civil debe contar con garantías, pues anti-ONG". Así, el 29 de octubre del 2006 aportan a la construcción de una el analista Mirko Lauer escribió en el diario sociedad democrática.60 La República: "En esta votación –la segunda– del proyecto de ley 27692 es la No debe extrañar, por todo lo anterior, primera vez que aprismo, fujimorismo y que diversas instituciones y diferentes pepecismo aparecen tan íntimamente medios de comunicación se hayan unidos". Para Alberto Adrianzén: pronunciado contra la "ley anti-ONG", señalando la inconveniencia política y el Lo que quiere el fujimorismo es, peligro de inconstitucionalidad que simplemente, "despejar el camino" de

59 El informe es del 7 de marzo del 2006. En: . De acuerdo con él: "19. El criterio identificador de quién debería ser considerado como defensora o defensor de derechos humanos es la actividad. En este sentido, aquellas personas que desde instituciones del Estado tienen funciones relacionadas con la promoción y protección de los derechos humanos y que, en función de dicho trabajo, son víctimas de actos que directa o indirectamente impiden o dificultan sus tareas, deben recibir la misma protección que aquellas personas que desde la sociedad civil trabajan por la defensa de los derechos humanos. Ello, en virtud de que con dichos actos se afecta el goce y disfrute de los derechos humanos de la sociedad en general. Asimismo, la Comisión toma en cuenta que, en general, las funcionarias y funcionarios de entidades tales como Defensorías del Pueblo y del Ciudadano, personerías, procuradurías, fiscalías especializadas en derechos humanos, entre otras, quienes están constantemente trabajando en la verificación del correcto funcionamiento del Estado y el desempeño de las autoridades en cuanto al cumplimiento de sus obligaciones en materia de derechos humanos, son más susceptibles a ser víctimas de actos en su contra […]". 60 "20. La Carta Democrática Interamericana reafirma el carácter esencial de la democracia para el desarrollo social, político y económico de los pueblos de las Américas, donde el respeto a los derechos humanos es elemento esencial para su existencia. Igualmente, la Carta Democrática resalta la importancia de la participación permanente, ética y responsable de la ciudadanía en un marco de legalidad conforme al respectivo orden constitucional para el desarrollo de la democracia. Las defensoras y defensores de derechos humanos, desde distintos sectores de la sociedad civil y, en algunos casos, desde las instituciones estatales, brindan aportes fundamentales para la vigencia y fortalecimiento de las sociedades democráticas. De allí, que el respeto por los derechos humanos en un Estado democrático dependa, en gran medida, de las garantías efectivas y adecuadas que gocen las defensoras y defensores para realizar libremente sus actividades"(cursivas nuestras).

51 futuros adversarios, para regresar Finalmente, el supremo intérprete "limpio" de toda culpa. La derecha de la Constitución concluye que es representada por UN actúa a favor inconstitucional, por un lado, el de […] los grandes empresarios [a artículo 1º de la Ley Nº 28925, en el quienes] no les gusta que les digan que extremo que establece: "[...] así como destruyen el medio ambiente, que la ejecución del gasto que realizan con afectan a las comunidades nativas e los recursos de cooperación indígenas, que les pagan poco y mal internacional privada", por cuanto no a sus trabajadores o que pagan pocos son fondos públicos; y de otro, el inciso impuestos. […] Al Apra tampoco le d) del artículo 22º de la Ley Nº 27692, gusta el pensamiento progresista. Es adicionado por el artículo 9º de la demasiada competencia intelectual Ley N.º 28925, en el sentido que para un partido que se ha movido establece que "La APCI impone, entre la mediocridad y la medianía. según la gravedad de la infracción […] esta ley, que viola el derecho de cometida, las sanciones siguientes: […] libre asociación, es un retroceso d) Cancelación de la inscripción en los evidente en la salud democrática de Registros referidos en el literal m) del la República (La República, 28 de artículo 4º de la presente Ley", con octubre del 2006).61 el párrafo siguiente "El directivo, A pesar de los varios pronunciamientos y administrador, asesor, represen- declaraciones, así como de los tante legal o apoderado de la entidad cuestionamientos de miembros de la a quien se le ha cancelado la Comisión Consultiva de la Comisión de inscripción en los Registros aludidos, Constitución del Congreso de la República no podrá participar directa o desde los inicios del proyecto de ley, la norma indirectamente en otra entidad fue publicada en el diario El Peruano. ejecutora de cooperación internacional, por el plazo de cinco La actuación del Tribunal (5) años", por cuanto una asociación Constitucional sólo puede ser "cancelada" por sentencia judicial. Asimismo, el TC La respuesta del TC fue contundente: la declara infundada en lo demás que "ley anti-ONG" era inconstitucional parcial- contiene dichas demandas de mente, justo en la parte normativa que daba inconstitucionalidad" (Nota de cabida al intervencionismo del Estado:62 prensa del Tribunal Constitucional

61 "Contra la aprobación en segunda votación de ley anti ONGS". Ideelemail Nº 510, 31 de octubre del 2006. 62 Es preciso señalar que el TC, de acuerdo con la presunción de la constitucionalidad de las leyes y recordando la legitimidad de las sentencias interpretativas, y a fin de evitar un daño mayor con la declaratoria de inconstitucionalidad de toda la ley cuestionada, señaló cómo se debían entender diversos artículos de ellas. Por otro lado, hay que tener en cuenta que, justamente, el Tribunal señaló inconstitucionales los puntos de cuestionamientos centrales de la ley, al no existir interpretación alguna que las salvara de la inconstitucionalidad, lo que evidencia su eminente contradicción con la Carta Magna.

52 Nº 074-2007-OII/TC63 (cursivas exentas de control de constitucionalidad nuestras). (fj. 22); la aplicación del test de igualdad (con el fin de conocer si el principio de Como se señaló en su momento, el punto igualdad es vulnerado con la disposición central era el cuestionamiento siguiente: examinada) (fj. 19-25); el fundamento y la legitimidad de la sentencia ¿Un órgano administrativo, interpretativa (fj. 13-17); y los principios nombrado por y subordinado al constitucionales de publicidad, trans- Gobierno, como es la APCI, parencia y la proscripción de la integrado por funcionarios también corrupción (fj. 48-58). nombrados y subordinados al Gobierno, puede tener el poder de Resulta de sumo interés advertir cómo decidir qué ONGs pueden existir el TC utiliza la ocasión para definir la legalmente y cuáles no, a través de relación entre el Estado y la sociedad civil. si se acepta o no su inscripción, o si Y aunque no cabe la menor duda de que las sanciona, retirándoles dicha esta es una relación de naturaleza inscripción? Poder que, de acuerdo conflictiva, en virtud de que la sociedad a la ley, se ejercería, además, en base civil fiscaliza al Estado y le exige el a fórmulas genéricas, que por lo cumplimiento de sus deberes, es preciso mismo se pueden prestar a todo tipo poner coto a todo intento, de uno y otro de interpretaciones y, por tanto, de lado, de eliminar al otro (por ejemplo, el arbitrariedad. Y, por lo demás, sin supuesto del "control" estatal de las distinguir para nada el ámbito de las actividades de las organizaciones de la relaciones privadas de las que se sociedad civil, consecuencia práctica de derivan de un vínculo entre estados, la llamada "ley anti-ONG"). En un Estado o entre las ONGs que gozan de 64 democrático corresponde a la sociedad beneficios tributarios de las que no. civil un papel fundamental, pues hace Con la decisión del TC, el efectiva la democracia, contribuye en la intervencionismo estatal es descartado búsqueda del bienestar nacional en tanto como finalidad de la norma. sirve de complemento al Estado cuando este no ejerce adecuadamente sus Por otro lado, es importante señalar otros funciones, y aporta en el avance de la puntos que el TC aprovecha para justicia en temas relacionados con los desarrollar en su sentencia con ocasión derechos humanos por medio de la del caso presentado: temas como el denuncia y la fiscalización de las principio de la inexistencia de "zonas"

63 "TC declara fundada en parte demandas de inconstitucionalidad contra la ley de las ONGs". Nota de prensa 074-2007-OII/TC del TC, 7 de setiembre del 2007. En: . 64 "Sentencia del TC contra "ley anti-ONG": Triunfo democrático y del Estado de Derecho". Justicia Viva mail N º 0322, 12 de setiembre del 2007. En: .

53 reparaciones, tema por lo general aquellas organizaciones no guberna- políticamente difícil: mentales que tienen por objeto servir a los intereses públicos aludidos 1. Han sido intensos los debates sobre mediante la prestación de servicios el surgimiento de la "sociedad civil" y específicos. Son mayoritariamente su capacidad potencial de cooperar con organizaciones de afiliados que el Estado proporcionando, en comparten diversos intereses sociales. algunos casos, medidas correctivas Entre otros ejemplos, cabe citar las pertinentes ante el déficit de la organizaciones que se ocupan del gestión con medios propios de los medio ambiente, el desarrollo, los poderes públicos. Lo cual revela la derechos humanos, los derechos de importancia social de este poder cívico, la mujer y los niños, la transparencia y en particular las implicancias de la electoral, la lucha contra la corrup- relación simbiótica con el poder público. ción, las organizaciones no guberna- mentales de voluntarios, las asociaciones 4. […] han demostrado su poder y cooperativas de consumidores, etc. colectivo para establecer progra- mas (no sólo influir en ellos), así En nuestro país, diversos resultados como de cooperar con las consagran la importancia de las posiciones de los encargados de ONG's, en tanto agentes de la formular las políticas. Pues bien, sociedad civil y partes interesadas como ventajas de esta forma de gestión fundamentales para que el desarrollo se encuentran la disminución de costes sea sostenible, no exentas del debate y la mayor flexibilidad operativa. […] público" (sentencia del Tribunal Constitucional, expedientes 0009- 5. Para fines del análisis a realizar 2007-PI/TC y 0010-2007-PI/TC, por este Colegiado, son de especial acumulados) (cursivas nuestras). interés los agentes denominados en sentido lato como ONG's. Es decir,

54 La "nulidad de todo lo actuado" como vulneración del derecho a un juicio en plazo razonable

César Bazán Seminario (*)

La temida frase "vuélvase a foja cero" Los hechos encuentra en el TC un rival de polendas. En este artículo analizaremos uno de los El proceso de amparo, cuya sentencia es frenos planteados por el TC a la práctica materia de análisis, parece estar judicial de ordenar en sede casatoria la acompañado por dos juicios más: el civil, nulidad de todo un proceso luego de que culmina con la decisión de la Corte varios años de litigio y condenar al Suprema de anular "todo lo actuado" por justiciable a recorrer nuevamente cada un vicio de competencia; y el laboral, una de las etapas del juicio. Nos referimos iniciado tras la nulidad dictada por la a aquello que comúnmente se denomina Corte Suprema. A continuación narrare- "la nulidad de todo lo actuado". Se trata mos los tres de manera sintética.65 de la sentencia dictada por el Pleno del Tribunal el 19 de junio del 2007 en el El proceso civil expediente signado con el número 07022- 2006-AA, un proceso de amparo en el De acuerdo con informes de la empresa que Edgardo García Ataucuri y más de minera, Southern fue notificada con la ochocientos trabajadores jubilados de demanda civil en abril de 1996. La preten- Southern Peru Limited (Southern) sión planteada por los trabajadores cuestionan la sentencia de la Sala de solicitantes implicaba la entrega por la Derecho Constitucional y Social Transitoria compañía de 38'763.806,80 acciones de la Corte Suprema, que ordena la (o S/. 3.876'380.679,56) más dividendos, a nulidad del proceso civil del que son partir de lo dispuesto por la ley 22333 de parte, por un problema de competencia noviembre de 1978 y sus modificatorias (léase, que los jueces correspondientes durante los gobiernos siguientes. eran los laborales y no los civiles). Continúa en la pág. 58

(*) El presente artículo fue elaborado con la cercana colaboración de Andrea Villavicencio Morales, a quien el autor agradece su participación. 65 Hemos elaborado esta sección teniendo en cuenta la resolución bajo comentario, recaída en el expediente 07022-2006-AA, el Informe Anual 2006 del Grupo México, el Informe Trimestral de Southern Cooper Corporation para la Comisión de Títulos Valores y Bolsas (Washington, D. C., segundo trimestre del 2006) y las noticias aparecidas en los diversos medios de comunicación.

55 Principales hech

Enero-Marzo Abril-Junio 19/1 16/4 Eligen a la Comisión Evaluadora de postulantes Alegría Campos y Heriberto Benítez al Tribunal Constitucional (TC). Integrantes: renunciaron como candidatos al TC. Aurelio Pastor (Presidente), Luis Falla, Freddy Otárola, Raúl Castro, Víctor Sousa y Yonhy 22/4 Lescano. Mediante la STC 4853-2004-AA se precisan las reglas sustanciales y procesales del precedente 23/2 vinculante en la aplicación del Amparo contra Vence el plazo para la presentación de Amparo y el Recurso de Agravio Constitucional. postulantes al TC. Se elegirán 4 magistrados. 24/4 27/2 La sentencia Nº 09381-2005-AA/TC sienta Según la STC-133-2006-AA, los magistrados no precedente vinculante en referencia a que en ratificados podrán volver a postular tanto para la ONP se puede reconocer los aportes al el Poder Judicial como para el Ministerio Público. Sistema Nacional de Pensiones. Esta sentencia sienta precedente vinculante. 25/4 28/2 Se declara infundada la pretensión de Martin Se presentó la lista final de 72 candidatos al Rivas relativa a dejar sin efecto las sentencias TC. La Comisión Evaluadora explicó los del Consejo Supremo de Justicia Militar. criterios de evaluación de las hojas de vida de Mediante ellas, y en cumplimiento de las leyes los postulantes. de amnistía, se anuló la resolución que indicaba archivar los hechos investigados en 14/3 el fuero militar (STC 00679-2005-AA). TC declaró infundada la propuesta presentada por 33 congresistas que sugería inmunidad 4/5 parlamentaria absoluta. El TC se pronunció favorablemente acerca de la desafiliación a las AFP, siempre que el 22/3 motivo sea la falta de información o TC declaró fundado el conflicto de insuficiencia de la misma. Mediante la competencias entre el Poder Ejecutivo y el sentencia N º 07281-2006-AA/TC se sienta el Poder Judicial (Casino de Juego y Máquinas precedente de dicho tema. Tragamonedas). Los fiscalizadores del MINCETUR podrán comenzar a cerrar 22/5 aquellos locales que no se hayan formalizado El TC sentó precedente vinculante y determinó (STC 0006-2006-CC/TC). Se aplicó el Recurso los presupuestos respecto a la procedencia del de Agravio Constitucional Excepcional. "Amparo contra Amparo" mediante la sentencia Nº 04853-2004-AA/TC. 23/3 Mediante STC 2700-2006-HC/TC se niega el 9/6 traslado de Víctor Polay Campos a otro centro En el TC: Acaba el mandato de Javier Alva penitenciario y se declara fundada la demanda Orlandini, Magdiel Gonzales, Juan Bardeli y del derecho a la libertad religiosa. Víctor García Toma.

28/3 13/6 Carlos Chipoco y Luis Alberto Salinas fueron Fueron elegidos los 4 nuevos miembros del TC eliminados por la Comisión Evaluadora de (de un total de 7), los electos fueron Javier Ríos, postulantes al TC (por haber sido declarado Luis Alarcón, Vladimir Paz de la Barra y insolvente y no haber renunciado al cargo de Gerardo Eto. magistrado en el Cono Norte de Lima, respectivamente).

56 hechos del 2007

14/6 5/7 Javier Ríos Castillo renuncia como magistrado Blume y Ramos renunciaron oficialmente a la electo del TC, por haber sido fotografiado con candidatura para ser electos como personajes relacionados a Vladimiro Montesinos magistrados del TC. y que habían sido procesados por corrupción. 4/9 18/6 El TC realizó una audiencia sobre la Justicia La junta de portavoces del Congreso decidió Militar -ley Nº 28934- que fue objeto de una anular la elección de magistrados del TC y demanda de inconstitucionalidad por el señaló que la siguiente elección deberá regirse Colegio de Abogados de Lambayeque. por la meritocracia. 8/9 19/6 Se publica en El Peruano el nombramiento de Se publicó en la web del TC la Sentencia que los tres magistrados del TC restantes: Gerardo recae en el expediente Nº 00007-2007-PI/TC, Eto Cruz, Ernesto Julio Álvarez Miranda y la cual trata la revisabilidad de las sentencias Fernando Alberto Calle Hayen (Res. Leg. Nº del JNE por el TC ya que la aparente literalidad 007-2007-CR). La terna tuvo el apoyo de 96 con la que el JNE interpreta las normas hace votos. necesario que tengan un control constitucional. 8/9 El TC declaró inconstitucional la fiscalización 20/6 de las ONGs por parte de APCI cuando se trate El TC declaró inconstitucional la ley 28642 de donaciones recibidas. (ST Nº 0009-2007-PI/ (Ley que modificaba el Código Procesal TC y 0010-2007-PI/TC (acumulados)). Constitucional) la cual impedía que los fallos del JNE sean revisados. 19/9 Juramentaron los tres nuevos magistrados del TC. 29/6 Se publica en El Peruano el nombramiento de Octubre-Diciembre Ricardo Beaumont como magistrado del TC (Res. Leg. Nº 006-2006-CR). Salió electo con 5/10 101 votos. El TC resolvió a favor de los trabajadores que aportaron al Fonavi, de esta manera se decidió 30/6 realizar un referéndum para evaluar la posibilidad Carlos Ramos Núñez, Ernesto Blume Fortini de la devolución del dinero mediante la y Gerardo Eto Cruz, quienes quedaron en los elaboración de un proyecto de ley (Exp. Nº 01078- primeros puestos –en las entrevistas– entre los 2007-AA/TC y 03283-2007-PA/TC). candidatos para ser magistrados del TC, anun- ciaron que se retirarían del proceso de selección. 17/11 El TC desestimó el pedido del Ministerio de Julio-Setiembre Economía y Finanzas para impedir el referéndum relativo al caso Fonavi (Exp. Nº 4/7 01078-2007-AA/TC y 03283-2007-PA/TC). En la STC 5637-2006-PA se trata el tema de empresas privadas de cobranza (en particular 21/11 se habla de COAXSA, empresa que pertenece El TC envió al PJ -para su ejecución- sentencias a Ripley). El TC sentó un precedente en las cuales se pronuncia a favor de la vinculante mediante la presente y, de esta realización del referéndum de fonavistas. manera, queda prohibido realizar dicha labor si se amenaza el derecho al honor de las 26/12 personas a quienes se les cobra. El TC se pronunció respecto a la resolución del JNE en la que deja sin efecto el referéndum. Al respecto sugirió que dicha resolución quedara sin efecto.

57 La demanda, tramitada como proceso de demandantes plantearon una demanda conocimiento en el fuero civil, fue de amparo con la finalidad de cuestionar declarada fundada el 22 de diciembre de la resolución de la Sala Constitucional y 1999, en primera instancia. La empresa Social Transitoria de la Corte Suprema minera apeló tal decisión, y el 21 de del 19 de setiembre de ese mismo año, setiembre del 2000 la Corte Superior que anuló el juicio civil y ordenó llevar confirmó lo fallado anteriormente. De el caso al fuero laboral. Se alega la ese modo, la Southern planteó recurso vulneración del principio de de casación alegando las tres causales congruencia, la razonabilidad de las posibles, la indebida aplicación e resoluciones judiciales y un exceso en la interpretación del derecho material y la utilización del principio iura novit curia, vulneración de normas procesales, sin puesto que en la casación no se solicitó cuestionar la competencia civil ningún análisis sobre la competencia. establecida desde el inicio del proceso. El 27 de julio del 2005 la Corte Superior El 19 de setiembre del 2001 la Sala de Lima declaró infundada la demanda Constitucional y Social Transitoria de la porque, a su parecer, se buscaba Corte Suprema declaró fundada la cuestionar el criterio jurisprudencial de casación (920-2001), "anuló todo lo la Sala Constitucional y Social. Ante la actuado" y ordenó que se remita la apelación planteada por los deman- demanda a un juzgado laboral, puesto que dantes, en grado se confirmó el fallo de el conflicto era de esa naturaleza, y no civil. primera instancia, y así el caso 'subió' al TC mediante el recurso de agravio El proceso laboral correspondiente.

Según los informes de la empresa minera, En su sentencia del 19 de junio del 2007 los demandantes del proceso civil y otros (expediente 07022-2006-PA), el TC revocó ex trabajadores (958 recurrentes en total) y declaró fundada la demanda, anulando reformularon la demanda del proceso el fallo de la Sala Constitucional y Social anulado por la Corte Suprema para Transitoria de la Corte Suprema del 19 de adecuarla a las normas laborales el 8 de setiembre del 2001, debido a que se vulneró marzo del 2002. En enero del 2005, un juez el principio de congruencia y se cometió laboral habría desestimado las un exceso al aplicar el principio iura novit pretensiones, por lo que los trabajadores curia en sede casatoria. Además, el TC apelaron. Sin embargo, tal apelación indica que, no obstante que la decisión de habría sido rechazada en marzo del la sala se apoyó en fines lícitos, "la nulidad mismo año por problemas formales. de todo lo actuado" no supera un examen de proporcionalidad en sentido estricto, El proceso constitucional si se toman en cuenta las características de la controversia y la falta de Pocos meses antes de iniciar el proceso cuestionamiento de las partes respecto de laboral, el 5 de diciembre del 2001, los la competencia. Como resultado, la

58 sentencia casatoria vulneró el deber de ley,66 derecho que implica no solo no ser motivación -en cuanto al principio de juzgado por órganos jurisdiccionales de congruencia- y el derecho a un juicio sin excepción, sino que la competencia del dilaciones indebidas, pues a la fecha de la juez ordinario sea fijada por ley orgánica sentencia de la Corte habían transcurrido de manera objetiva con anterioridad al cinco años de iniciado el proceso civil y juzgamiento del caso (véase, por ejemplo, diez desde el momento en que el TC el fundamento jurídico 3 de la sentencia resolvió. recaída en el expediente signado con el número 1013-2003-HC/TC). En palabras Análisis jurídico claras, el respeto de las reglas de compe- tencia tiene un respaldo constitucional La "nulidad de todo lo actuado" como inconcluso en el derecho a contar con un medida irrazonable en sede casatoria juez predeterminado por ley.

La facultad nulificante de la Corte Suprema Por esta razón, y habida cuenta que la por vicio referido a la competencia y el competencia es la aptitud que tiene un derecho al juez predeterminado por ley órgano jurisdiccional para ejercer válidamente la función jurisdiccional en El primer punto que queremos abordar un determinado ámbito, la falta de tal en el análisis jurídico de la sentencia del aptitud difícilmente puede generar un TC es la facultad de la Sala Constitucional proceso debido. No en vano la y Social Transitoria de la Corte Suprema competencia se encuentra entre los para anular el proceso civil al advertir presupuestos procesales, es decir, entre un vicio por incompetencia material, es los elementos necesarios para contar con decir, al determinar que el conflicto es una relación procesal correctamente de naturaleza laboral y, por lo tanto, que entablada (léase válida). el juez y la Sala Civil de la Corte Superior no fueron competentes para tramitar y Así, el respeto de las reglas de resolver el caso. competencia goza de una importancia tal que resulta claro para la normatividad Como es sabido, las reglas de competencia procesal civil vigente que el órgano (y su cumplimiento) están íntimamente jurisdiccional puede declarar de oficio vinculadas al derecho constitucional a nulidades procesales que tengan que ver gozar de un juez predeterminado por con la incompetencia del juez en

66 El artículo 139.º, 3, de la Constitución señala: "139. Son principios y derechos de la función jurisdiccional: […] 3. […] Ninguna persona puede ser desviada de la jurisdicción predeterminada por la ley, ni sometida a procedimiento distinto de los previamente establecidos, ni juzgada por órganos jurisdiccionales de excepción ni por comisiones especiales creadas al efecto, cualquiera sea su denominación".

59 cualquier estado del proceso, incluso en Suprema tenía entre sus facultades la sede casatoria. potestad de anular el proceso por un vicio de competencia, no estamos ante un En ese sentido, el artículo 35.º del Código problema de congruencia ni ante un Procesal Civil (CPC) señala: "La exceso en el uso del principio iura novit incompetencia por razón de materia, curia, a pesar de que las partes no lo hayan cuantía, grado, turno y territorio, esta solicitado en el recurso de casación. última cuando es improrrogable, se declarara de oficio, en cualquier estado y El derecho a un proceso sin dilaciones grado del proceso, sin perjuicio de que indebidas pueda ser invocada como excepción" (cursivas nuestras). Sin embargo, a pesar de que la Sala Constitucional y Social Transitoria de la El referido artículo del CPC habilita pues Corte Suprema tenía la potestad de a la Sala Constitucional y Social "anular todo lo actuado" por un vicio en Transitoria de la Corte Suprema para que, un presupuesto procesal como la en el proceso civil iniciado por los ex competencia, es válido analizar otras trabajadores de la Southern, declare de consideraciones, puesto que en este caso oficio la incompetencia por razón de pareciera estar en juego otro derecho materia y, por lo tanto, anule todo aquello sumamente relevante. que se encuentre invalidado por este vicio primigenio. El propio Tribunal señala que: "[…] se debe tener en cuenta que los fines perseguidos Ahora bien, admitir que la sala de la Corte por la Corte Suprema eran lícitos y que Suprema contaba con esta potestad ésta consideró que la declaración de nulificante nos lleva a consentir una nulidad de todo lo actuado constituía una cuestión adicional: en la medida en que medida idónea y necesaria para garantizar la declaratoria de nulidad es una el cumplimiento de los mismos" atribución del órgano jurisdiccional que (fundamento jurídico 17). será ejercida de oficio, no se requiere que las partes hayan denunciado la Este interés en juego, tutelado mediante incompetencia para que esta pueda ser el derecho a un proceso sin dilaciones cuestionada por la Corte. O, lo que es lo indebidas o un proceso en plazo mismo: a pesar de su falta de inclusión razonable, se ve severamente mellado por como causal de casación, la Sala estaba la sentencia de casación 920-2001 dictada habilitada para pronunciarse sobre la el 19 de setiembre del 2001. Efectivamente, competencia, por lo que no incurrió en desde la notificación de la demanda civil incongruencia ni en un exceso en la en abril de 1996 hasta el fallo en última utilización del principio iura novit curia, instancia han transcurrido cinco años y como lo considera el TC. cinco meses aproximadamente. En vista de "la nulidad de todo lo actuado", ese En efecto, toda vez que la Sala proceso vuelve otra vez al inicio, de modo Constitucional y Social de la Corte tal que al quinquenio ya sumado deberá

60 aumentársele otra cantidad de tiempo de Derechos Humanos para bosquejar los considerable. elementos que nos permitan advertir una vulneración del derecho a ser juzgado en A pesar de que nuestra Constitución no plazo razonable. En ese sentido, son tres señala explícitamente el derecho a un los parámetros esbozados y a los que se proceso sin dilaciones indebidas, en virtud suma posteriormente un cuarto: a) la de la cláusula de derechos implícitos complejidad jurídica y material del caso; (artículo 3.º) y la interpretación de la norma b) el comportamiento de las partes; y, c) fundamental conforme a los tratados de el comportamiento de las autoridades derechos humanos y la lectura que de ellos judiciales. El que se suma luego, adicional hacen los órganos competentes (4.ª y objetivo, es la duración del proceso. disposición final y transitoria de la Constitución), no queda duda de que aquel Como bien se indica en la sentencia que pertenece a nuestro sistema jurídico. comentamos, el TC ha desarrollado con anterioridad este derecho, en resoluciones El artículo 8.º de la Convención dictadas en expedientes signados con los Americana sobre Derechos Humanos números 0549-2004-HC, 05291-2005-HC, indica con claridad que: 0618-2005-HC, entre otros. Precisamente, de esta última sentencia traemos a "Toda persona tiene derecho a ser colación las definiciones operativas oída, con las debidas garantías y propuestas por el TC: dentro de un plazo razonable, por un juez o tribunal competente, 12. Este Colegiado, en relación con independiente e imparcial, estable- la complejidad del asunto, ha cido con anterioridad por la ley, en sostenido, en reiterada jurispru- la sustanciación de cualquier dencia, que "[p]ara su valoración, acusación penal formulada contra es menester tomar en consideración ella, o para la determinación de sus factores tales como la naturaleza y derechos y obligaciones de orden gravedad del delito, los hechos civil, laboral, fiscal o de cualquier investigados, los alcances de la otro carácter" (cursivas nuestras). actividad probatoria para el En esa línea, son varias las sentencias de la esclarecimiento de los eventos, la CoIDH en las que se desarrolla este pluralidad de agraviados o derecho. Tenemos, por ejemplo, los casos inculpados, o algún otro elemento Genie Lacayo vs. Nicaragua (sentencia de que permita concluir, con un alto fondo, reparaciones y costas del 29 de enero grado de objetividad, que la de 1997), Suárez Romero (sentencia del 12 dilucidación de una determinada de noviembre de 1997) y Blake (sentencia causa resulta particularmente del 24 de enero de 1998), entre otros. complicada y difícil.

A partir de ellos, la CoIDH acude a los 13. En cuanto a la actividad procesal criterios utilizados por la Corte Europea del interesado, se ha subrayado que:

61 "[r]esulta importante distinguir El juicio de razonabilidad en el caso concreto entre el uso regular de los medios procesales que la ley prevé y la Como lo hemos adelantado, la Sala de la llamada defensa obstruccionista, Corte Suprema tenía la potestad de caracterizada por todas aquellas declarar "nulo todo lo actuado" debido a conductas intencionalmente diri- un vicio de competencia con el fin de gidas a obstaculizar la celeridad del reparar una lesión del derecho al juez proceso, sea la interposición de predeterminado por ley. Sin embargo, esta recursos que, desde su origen y de medida colisiona con el derecho manera manifiesta, se encontraban fundamental a contar con un proceso en condenados a la desestimación, sea plazo razonable o sin dilaciones indebidas. las constantes y premeditadas faltas Por ello, corresponde realizar un examen a la verdad que desvíen el adecuado de razonabilidad con el propósito de curso de las investigaciones, entre evaluar si esta actuación -que por cierto otros. En todo caso, corresponde al es una práctica recurrente a este nivel- es juez penal demostrar la conducta constitucional. De ese modo, siguiendo a obstruccionista del procesado". Cianciardo buscaremos analizar si estamos ante una medida adecuada o 14. Finalmente, con relación a la idónea, necesaria y proporcional en actuación de los órganos judiciales: sentido estricto.67 "[s]erá materia de evaluación el grado de celeridad con el que se En cuanto a lo primero, no cabe duda de ha tramitado el proceso, sin perder que la opción por "anular todo lo actuado" de vista, en ningún momento, el busca alcanzar el fin de tutelar el derecho especial celo que es exigible a todo fundamental al juez predeterminado por juez encargado de dilucidar una ley, que se manifiesta en el respeto de las causa en la que se encuentra un reglas de competencia. Asimismo, la individuo privado de su libertad decisión de la Corte Suprema logra su […]". objetivo, puesto que es adecuada para alcanzar tal fin. Por otra parte, a guisa de ejemplo del criterio adicional, citamos el caso Genie Ahora bien, en cuanto a la necesidad de Lacayo vs. Nicaragua resuelto por la la medida hallamos un problema, ya que CoIDH y anteriormente referido, en el existen alternativas menos gravosas que cual se consideró que el transcurso de la asumida por la Sala Constitucional y cinco años en un proceso penal sin Social Transitoria. Desde nuestro punto sentencia firme rebasa los límites de de vista, aquí se encuentra el meollo del razonabilidad previstos en el artículo 8.º, asunto. La opción de "anular todo lo 1, de la Convención. actuado" no es la única posible para

67 Cianciardo, Juan: El principio de razonabilidad. Buenos Aires: Ábaco de Rodolfo de Palma, 2004.

62 tutelar el derecho al juez predeterminado no queda más que compartir por ley, existen otras que se condicen con parcialmente la opinión del TC en el caso el derecho a un proceso en plazo que estamos analizando, en el sentido de razonable y con el rol de un juez activo que si bien "la nulidad de todo lo actuado" protector de derechos fundamentales. cuenta con fines lícitos y se trata de un medio idóneo para tutelar el derecho a Por lo pronto, debe quedar explicado de un juez predeterminado por ley y las manera clara que la decisión de la Corte reglas de competencia, tal decisión no Suprema de "anular todo lo actuado" es supera el examen de razonabilidad en sumamente gravosa, pues tiró abajo el todos sus componentes, habida cuenta proceso seguido por ex trabajadores de la que desatendió en gran medida el Southern, quienes litigaron ese caso derecho a un proceso en plazo razonable durante más de un quinquenio. o sin dilaciones indebidas, que se lesiona Indolentemente, la Sala Constitucional y al obligar a los justiciables a iniciar el Social Transitoria condenó a los justiciables proceso nuevamente tras más de un a reiniciar el proceso en el que ya llevaban quinquenio de litigio. cinco años y cinco meses, es decir, melló sobremanera el derecho a que su conflicto Un aspecto controversial: la sea resuelto en un plazo razonable. probable sustracción de la materia

Una medida diferente de esta decisión, que Aunque estamos parcialmente de hubiera podido resultar menos gravosa, acuerdo con lo resuelto por el TC, si fuera hubiera sido la anulación de los actos cierto que luego del proceso civil se inició realizados ante los jueces civiles, siempre un juicio laboral y este concluyó y cuando no puedan ser convalidados por resolviendo el conflicto -como se deriva el juez laboral correspondiente. Es decir, de la información recabada de la empresa que todos los actos procesales formulados minera y el Grupo México-, la sentencia en el juicio civil puedan ser convalidados del máximo intérprete de la Constitución por el juez laboral, para no repetir lo ya no tendría sentido para la resolución del hecho y caminar sobre lo andado con caso concreto. Nos explicamos. antelación. De ese modo el magistrado laboral, cumpliendo con analizar qué El proceso constitucional de amparo actuaciones desarrolladas en el proceso de iniciado en diciembre del 2001 tenía por conocimiento le son útiles y finalidad reparar la demora ocasionada convalidándolas, podría ahorrar una cuota por la Corte Suprema en la resolución importante de tiempo y juzgar el caso de del conflicto de los ochocientos ex manera célere, con una restricción menos trabajadores de la Southern. Este gravosa del derecho a un proceso sin conflicto (la falta de entrega de las dilaciones indebidas. acciones y sus devengados) habría sido resuelto en marzo del 2005, mediante la Regresemos a la sentencia recaída en el culminación del proceso laboral. De ese expediente 07022-2006-AA. Al respecto, modo, habría operado la sustracción de

63 la materia, y así, para el caso concreto, el realiza incluso en sede casatoria, y que pronunciamiento del TC de junio del condena al justiciable a litigar por 2007 carecería de sentido. largos años en busca de justicia.

En efecto, según los informes de la 2. Sobre el caso concreto podemos decir: Southern y el Grupo México, en marzo del a. La Sala Constitucional y Social 2005 se habría rechazado, por problemas Transitoria de la Corte Suprema procesales, la apelación de los ex cuenta con la facultad de anular, trabajadores que reclamaban ante el fuero aun en sede casatoria, los procesos laboral las pretensiones que dieron origen que adolecen de vicios relacionados al proceso civil anulado. De ese modo con la competencia, que implican podría haber culminado el conflicto que una lesión al derecho de contar con dio origen al juicio civil a inicios de 1996. un juez predeterminado por ley.

Si así fuera, la sentencia del TC en el b. A pesar de esta facultad de la Corte proceso de amparo que buscaba tutelar Suprema, es importante contra- el derecho a contar con juicio en un plazo ponerla con el derecho a gozar de razonable no podría cumplir el objetivo un proceso en un plazo razonable o de evitar la lesión a este derecho, puesto sin dilaciones indebidas. que el proceso ya habría concluido. Dicho de otro modo, tras resolverse el c. Al haber transcurrido más de cinco caso en el fuero laboral en marzo del 2005, años desde el inicio del juicio, "la devino imposible cesar la vulneración del nulidad de todo lo actuado" implica derecho a un proceso sin dilaciones una vulneración irrazonable del indebidas mediante una sentencia de derecho a un proceso sin dilaciones amparo que sería dictada apenas en junio indebidas, puesto que condena al del 2007 por el Tribunal. justiciable a iniciar nuevamente el litigio y adicionar al quinquenio ya Conclusiones avanzado el tiempo que dure el nuevo proceso. Por ello, la decisión 1. La relevancia de la sentencia 07022- de la Corte Suprema no supera el 2006-AA para el sistema de justicia examen de razonabilidad, en la radica en que busca poner freno a una medida en que existen medios práctica poco adecuada: ordenar "la menos gravosos para alcanzar su nulidad de todo lo actuado", que se finalidad lícita.

64 La elección de los magistrados del Tribunal Constitucional: Batalla entre el juego político, la publicidad y los méritos

Cruz Silva Del Carpio

El 2007 fue para el TC una piedra de Si a ello sumamos que la elección de los toque; y no era para menos. El término magistrados del máximo intérprete de la del periodo jurisdiccional de cinco años Constitución no ha sido por lo general de cuatro de sus miembros68 significó pacífica en nuestro país,70 y que inte- prácticamente la conformación de un grantes del órgano constitucionalmente nuevo Tribunal y, con ello, la expectativa responsable de la elección (el Congreso de de que los nuevos magistrados la República) habían cuestionado al continúen la línea jurisdiccional de Tribunal a pesar de su labor de defensa defensa de los derechos humanos de la institucionalidad democrática –por construida por el grupo de sus lo que incluso se planteaba la reducción antecesores. Una tarea nada fácil e de sus facultades de interpretación o hasta incluso peligrosa, porque el TC que llegó su desaparición–, se podía haber previsto, a inicios del año pasado era, en general, sin riesgo de equivocarse, que la autor de fallos que podemos llamar "a oportunidad de 'armar' un nuevo TC a la contracorriente", porque significaron medida de intereses no legítimos estaba una apuesta por la democracia y la quedando servida. Y si bien es cierto que defensa de los derechos humanos ante la elección de los magistrados del TC debe tradicionales actores de poder de iure y tener en cuenta la satisfacción de criterios de facto,69 en una sociedad en la que la objetivos de mérito y requisitos de cultura constitucional no está conducta personal y profesional intachable, institucionalizada. la realidad decía que el intrínseco factor

68 Los magistrados de TC que terminaron su período en el 2007 fueron: Javier Alva Orlandini, Juan Bardelli Lartirigoyen, Magdiel Gonzales Ojeda y Víctor García Toma. 69 Entre tales casos se pueden mencionar la declaración de inconstitucionalidad de la ley 28568 (Caso "Ley Wolfenson"), los fallos de inconstitucionalidad de las diversas normas que pretendieron regular la justicia militar, etcétera. 70 Sobre el particular, puede consultarse Landa Arroyo, César: Tribunal Constitucional y Estado Democrático. 2.ª edición. Lima: Editorial Palestra, 2003. En relación con el procedimiento de elección predecesora a la del 2007, en la que salió elegido el magistrado Carlos Mesía, y si bien el éxito de la elección depende del análisis posterior de las resoluciones de los elegidos, puede consultarse "La importancia de elegir bien a los magistrados del Tribunal Constitucional", en Consorcio Justicia Viva: El Tribunal Constitucional y el Sistema de Justicia: Balance del año 2006. Lima: Consorcio Justicia Viva, marzo del 2007, pp. 27-30.

65 político de la elección podría desbordarse oportuna transparencia, había perdido la y pasar por alto los requisitos anteriores confianza. (previa prescindencia de la transparencia en el proceso de elección). Finalmente, luego de constantes pedidos de publicidad y orden; una vez que el azar Lo sucedido en el 2007 y la toma de una controvertida fotografía a Javier Ríos Castillo en compañía de Habida cuenta de la importancia de esta procesados por corrupción resolvieran la elección, algunos de los sectores de la eliminación de su elección; después de sociedad civil -por ejemplo, los medios de que fuéramos testigos de la renuncia de prensa e instituciones como el Consorcio postulantes con buenas calificaciones Justicia Viva- pusieron especial atención obtenidas en el procedimiento, en medio en el procedimiento, con la premisa de de las idas y venidas del (des)acuerdo que su publicidad y el conocimiento real político; y, por último, luego de que la de quiénes eran los que postulaban al sociedad civil siguiera presionando por la cargo constituían la clave del éxito de la transparencia, el Congreso eligió a los tres 72 selección. Lamentablemente, el Congreso magistrados faltantes. Baste añadir, para de la República no aprendió -o no quiso terminar este apretado recuento de los aprender- de los errores de elecciones hechos, que, como resultado de la pasadas; peor aun, hizo de esta una de las fiscalización y de la exigencia de los más controvertidas y escandalosas de los méritos, y sin descartar los esfuerzos últimos años, lo que produjo que otros políticos que sin duda jugaron su propio actores de la sociedad, como partido, los magistrados electos no fueron representantes de los empresarios, de las los más cuestionados y, por el contrario, universidades y académicos, se unieran al resultaron avalados por, en términos rechazo público de la forma como se generales, buenos antecedentes acadé- estaba llevando el proceso.71 Dados pues micos (en el futuro, solo el contenido de tantos cuestionamientos, lo más saludable sus fallos hablará del éxito de la elección). era iniciar todo de cero, volver a convocar. En cuanto a su contenido, el proceso La Comisión Especial de Selección de los eleccionario que comentamos puso en magistrados al TC, presidida por el evidencia la lucha entre lo político, la congresista del APRA Aurelio Pastor, que publicidad y los méritos de los en un primer momento ofreció la más

71 En efecto, los cuestionamientos por la falta de transparencia y seriedad en un proceso tan importante como la elección de magistrados constitucionales del 2007 hicieron que los reclamos no se hicieran esperar desde diversos frentes: la prensa, la sociedad civil, sociólogos y académicos, instituciones como la Comisión de Derechos Humanos (COMISEDH), incluso del Presidente del Tribunal Constitucional, César Landa; el presidente de la Confederación Nacional de Instituciones Empresariales Privadas (Confiep), Jaime Cáceres Sayán; la Pontificia Universidad Católica del Perú, entre otros. Un resumen de las manifestaciones públicas por la transparencia en el procedimiento de selección puede ubicarlas en: . 72 Como se recordará, ya había sido elegido el postulante Beaumont Callirgos.

66 postulantes. Hubo temas interesantes humanos, merecían con creces el cargo sobre los que es preciso reflexionar más; (la preocupación era si alcanzaban a algunos ya viejos como el del perfil de sumar los cuatro puestos necesitados). los candidatos, pero también otros Algunos de los cuestionamientos que se distintos: la necesidad de que las mujeres encontraron a la mayoría de los puedan acceder a tan alto cargo de la postulantes fueron: magistratura; en relación con la publicidad del proceso, cuándo –y • No han tenido absolutamente nada cuándo no– se justifica la reserva de las que ver con materia constitucional o entrevistas con los candidatos, si los especialidades afines. congresistas deben votar candidato por • No tienen el nivel, en términos de candidato o por listas, la necesidad de trayectoria, experiencia y recono- conocer a los candidatos más allá de lo cimiento para ser, ya, miembros del TC. señalado en el currículo; hasta datos como, por ejemplo, a quiénes otorgaron • Carecen de trayectoria democrática, defensa; o si es o no discriminatorio por haber estado vinculados a desalentar la postulación de personas que medidas o hechos ocurridos durante hayan defendido regímenes autoritarios. los años de Fujimori y Montesinos.

Los postulantes • Son abogados conocidos en el ambiente profesional, por el tipo de casos que ¿Quiénes aspiraron a ser magistrados del suelen patrocinar, como aquellos que TC? Un análisis de la lista de los 72 han "defendido lo indefendible",74 postulantes iniciales arroja un balance desde el punto de vista ético y jurídico, negativo.73 ¿Problema estructural? Las sea ante el Poder Judicial, el propio TC causas no solo pasan por los vacíos en la o la opinión pública. educación legal (sobre todo en materia constitucional y derechos humanos), sino El encargo de examinar y de ir dejando que conciernen también a los casos que en el camino a los postulantes que no defendieron (muchas veces cuestionables), "daban la talla" para el cargo recayó en la asunto que no puede ser dejado de lado si Comisión Especial de Selección del se considera lo que estaba en juego. Sin Congreso de la República. Al principio embargo, también hubo postulantes que, la Comisión, presidida por el congresista por su calidad académica, su trayectoria Aurelio Pastor, ofreció un procedimiento profesional y ética y su probada defensa a la medida de las circunstancias, del sistema democrático y los derechos promesa luego incumplida repeti-

73 Sobre el particular, se puede consultar De la Jara Basombrío, Ernesto: "Los postulantes al Tribunal Constitucional", en boletín electrónico Informando Justicia, edición del 1 de marzo del 2007. Disponible en: . 74 Por supuesto, esta aseveración no descarta la correcta posición de que todos, incluso quienes presuntamente han delinquido, tienen derecho a una adecuada defensa, que es un derecho fundamental.

67 damente a pesar del reclamo público de fueran totalmente abiertas, pero poco la sociedad e incluso de algunos de sus tiempo después se restringió el acceso de propios integrantes. los ciudadanos. Ello a pesar de que con el conocimiento de las preguntas La publicidad prometida formuladas a cada uno de los candidatos se podría llegar a saber si existían La Comisión señaló que el proceso se favoritismos o la intención de "destruir" llevaría a cabo con mucha publicidad, algunas candidaturas. que los candidatos que tuvieran relación con regímenes antidemocráticos serían Surgieron diversos argumentos -tanto de cuestionados y que, a final de cuentas, derecho como prácticos- para convalidar resultarían preseleccionados los mejores. la decisión de que la publicidad de las Pasado el tiempo sucedió que, salvo un entrevistas podía afectar la privacidad o par de días, las entrevistas con los la esfera íntima de los postulantes; o que, postulantes fueron reservadas; los al haber 72 candidatos, los últimos podían currículos no fueron conocidos por la beneficiarse de la posiblidad de conocer población sino mucho después; la lista las preguntas hechas a los anteriores. final de los candidatos seleccionados no fue publicada en el tiempo debido; y los Desde el derecho, la medida es altamente primeros favoritos de la Comisión no cuestionable y contraria a la naturaleza estaban exentos de cuestionamientos. del procedimiento mismo de selección en ¿Mientras más transparencia, mejor? Sí, una democracia que elige a los pero parece que no todos los miembros magistrados del máximo intérprete de la Comisión compartían ese criterio. constitucional de los derechos de todos. Esto quedó demostrado, por ejemplo, Tanto aquí como en otras instituciones cuando Pastor intentó boicotear la del sistema de justicia, la transparencia y audiencia pública que en su oportunidad el acceso a la información en la elección convocó el congresista Yhony Lescano de sus autoridades es crucial, no solo por –miembro de la Comisión y crítico del su valor en sí, sino también porque proceso– para que los principales contribuye a la democracia participativa candidatos expusieran los puntos más por medio de la fiscalización cuando la relevantes de su trayectoria y sus ideas elección no es directa, además porque la sobre el TC.75 legitimidad de la denominación se fortalece. Un punto de quiebre en la publicidad del proceso fue el uso del concepto de Por otro lado, la naturaleza de la función "sesión reservada" por la Comisión para exigía la publicidad: a fin de cuentas, se las entrevistas con los candidatos. Resultó trataba de un cargo público. La regla general por eso raro que primero se aceptara que es la transparencia, no la reserva; y cuando

75 De la Jara, loc. cit.

68 esta última fuera indispensable, debía estar incoherentes e incomprensibles, toda vez sujeta a causas objetivas y no a la mera que había otros candidatos que bien discrecionalidad. Por eso, había que analizar pudieron llamar la atención de la caso por caso (pregunta por pregunta) si en Comisión.77 Señalemos solo un ejemplo: la verdad se hubiera vulnerado el derecho Comisión eligió como magistrado del TC al constitucional a la intimidad (artículo 2.º, 7, postulante Vladimir Paz de la Barra, a pesar de la Constitución) en pro de la publicidad de que defendía como abogado la posición y el acceso a la información (artículo 2.º, 4). de Ángel Romero (Presidente suspendido Al respecto, resulta pertinente recordar lo de la Corte Superior de Lima, cuya señalado por el mismo TC cuando se da una destitución había sido solicitada por la supuesta colisión entre ambos derechos: OCMA por contradecir un fallo propio), de "[…] prestarse una más intensa tutela a la que había estado vinculado a la desaparición libertad de información si, en el caso, la del expediente del narcotraficante Evaristo información propalada tiene significación Porras,78 y respecto de quien mucha gente pública, no se sustenta en expresiones desme- (juristas y abogados) no creía que tuviese el didas o lesivas a la dignidad de las personas" nivel profesional suficiente para un cargo (expediente 0905-2001-AA/TC, fj. 15).76 tan alto.79 Su elección, ocurrida junto a la de otros tres postulantes el 13 de junio del Además de la forma inadecuada como se 2007, quedó luego en suspenso cuando se llevó a cabo este procedimiento de selección, hicieron públicas las fotos de otro elegido, algunos de los candidatos bien vistos por la Javier Ríos Castillo, en un almuerzo junto a Comisión no estaban exentos de otros personajes vinculados con la cuestionamientos. Se dejaba de considerar, corrupción. La elección de Ríos Castillo otra vez, que, por sobre todas las cosas, los también fue inadecuada, sobre todo cuando postulantes que se perfilaban para el cargo varios medios de comunicación informaron debían ser intachables en todo sentido (en de una acusación que le hiciera la términos profesionales y de trayectoria Universidad Ricardo Palma.80 Al final no democrática), y no despertar temores ni quedó otra salida que anular su inseguridades en los ciudadanos. Tales nombramiento. decisiones primeras resultaban de ese modo

76 Ruiz Molleda, Juan Carlos: "Elecciones de magistrados del TC: ¿Afecta su derecho a la intimidad el carácter público de las entrevistas?". Justicia Viva mail Nº 295, 23 de abril del 2007. En: . 77 Solo por mencionar algunos nombres, se encontraban postulando Oscar Urviola con una candidatura presentada por diversas y reconocidas instituciones de Arequipa; Rocío Villanueva, que posee una destacada trayectoria académica y diez años de trabajo como adjunta del Defensor del Pueblo; Ernesto Blume, del que no se puede negar su condición de jurista (y de cuyas posturas incluso uno puede discrepar). 78 De la Jara Basombrío, Ernesto: "El comienzo del fin del Tribunal Constitucional", en boletín electrónico Informando Justicia, 14 de junio del 2007. Disponible en: . 79 De la Jara Basombrío, Ernesto: "El Tribunal Constitucional", en boletín electrónico Informando Justicia, 7 de junio del 2007. Disponible en: . 80 De la Jara Basombrío, Ernesto: "El comienzo del fin del Tribunal Constitucional", loc. cit.

69 Los hechos recién consignados dan de las mujeres en el mundo jurídico. Por cuenta de que la Comisión no hizo una supuesto, no se trata de sacrificar los adecuada elección. Como consecuencia, requisitos de excelencia académica y se planteó que el proceso debía reiniciarse trayectoria ética y profesional en defensa desde cero. La propuesta no fue tomada de los derechos humanos en pro de la en cuenta y así se prosiguió con el mismo equidad real, (sobre todo porque el ser procedimiento, como resultado de lo cual mujer no garantiza una mirada de se eligió a los cuatro magistrados. Gracias, género); las candidatas mujeres también en parte, al esfuerzo de fiscalización y han de cumplir ese requisito (que, en denuncia de la sociedad civil, no se eligió suma, eran los señalados en esta a los postulantes cuestionados, y los convocatoria).81 seleccionados lucen méritos que son de resaltar. Tareas pendientes

La batalla del género Sin duda, es imprescindible aclarar las reglas del procedimiento de selección de Como ya se indicó, un tema relevante de los magistrados del TC por el Congreso, esta elección fue la necesidad de que una para hacer realidad la transparencia en mujer pudiese acceder a tan alto cargo cada paso: los currículos de los del sistema de justicia. Hasta ahora solo postulantes, el análisis de sus una lo ha integrado, la doctora Delia antecedentes profesionales y éticos, las Revoredo. En vista de que nuestro país entrevistas, la calificación otorgada por cuenta con una población femenina de los congresistas y los criterios usados y aproximadamente 13 millones y medio de la lista de los candidatos o candidatas por personas (un poco más del 50% del total), presentar al Congreso. Incluso más, es de que históricamente tal proporción no necesario conceder un peso mayor a la se ha reflejado en la elección de elección de los integrantes de la funcionarios públicos de alto nivel, y Comisión del Legislativo que se ocupará teniendo en cuenta el carácter de la elección de los magistrados del TC, eminentemente masculino del Derecho para que esté compuesta por personas peruano reflejado en normas e capaces de autocrítica y enmienda instituciones jurídicas que por medio de pronta cuando el proceso no se la interpretación imprimen más el sesgo desenvuelve adecuadamente. Por cultural al Derecho, el que la Comisión supuesto, siempre habrá la cuota política del Congreso hubiere fijado como meta en la elección (de acuerdo al órgano de incluir en su elección a una mujer habría elección: el Legislativo), pero hay que significado un buen mensaje del cuidar que no se anteponga a los criterios Legislativo sobre la política de inclusión de mérito y trayectoria intachable en

81 Ramírez Varela, Lilia: "Por un Tribunal Constitucional inclusivo y democrático". Justicia Viva mail Nº 285, 1 de marzo del 2007. Disponible en: .

70 defensa de la democracia y los derechos diciembre del 2009), en la que se ha de humanos que debe cumplir todo reemplazar a los magistrados César magistrado, sobre todo los que integran Landa Arroyo (actual Presidente del el TC. Los errores deben corregirse en la Tribunal) y Juan Vergara Gotelli. próxima elección (prevista para fines de

Comisión especial encargada de seleccionar a los postulantes para magistrados del TC

Aurelio Pastor (APRA) (Presidente)

Humberto Falla (APRA)

Freddy Otárola (UPP-PNP)

Eduardo Espinosa (UPP-PNP)

Raúl Castro (UN)

Rolando Souza (Sí Cumple)

Yonhy Lescano (AP, integrante de la Alianza Parlamentaria)

71 72 Las sentencias del FONAVI y su desacato por el Jurado Nacional de Elecciones

Juan Carlos Ruiz Molleda

El 3 de setiembre del 2007 el TC expidió JNE). Sin embargo, especial comentario dos importantes sentencias en el merece la negativa del JNE a acatar las controvertido caso del FONAVI (siglas sentencias del TC. Debemos señalar, de del desactivado Fondo Nacional de manera categórica, que más allá de que Vivienda) recaídas en los expedientes estemos de acuerdo o no con los 01078-2007-AA/TC y 03283-2007-PA/TC. fundamentos que sustentan el fallo del TC, Luego, los primeros días de enero del año está fuera de toda duda que estos deben siguiente, este mismo colegiado expidió cumplirse. Todas las sentencias expedidas una sentencia "aclaratoria", recaída en el por los órganos jurisdiccionales se expediente 5180-2007-PA/TC, donde cumplen, pues de lo contrario se quebraría precisa los alcances de las resoluciones el Estado Constitucional de Derecho. anteriores. Como sabemos, estas tienen Ciertamente, se puede disentir y se puede especial relevancia habida cuenta que se incluso hacer públicas las discrepancias trata de tres procesos constitucionales de (artículo 139.º, inciso 20, de la amparo en los cuales está de por medio Constitución). la devolución del "tributo" del FONAVI, aportado por más de 5 millones de Las dos primeras sentencias sobre trabajadores a lo largo de veinte años, el FONAVI monto que ascendería a la cifra de 20 mil millones de soles.82 En el artículo 1º del proyecto de ley de devolución de dinero del FONAVI a los Como era de esperarse, esta sentencia ha trabajadores que contribuyeron con él generado debate y críticas, así como (proyecto 00864/2001-CR) se señalaba: fricciones entre el TC y algunos poderes del Estado (Ministerio de Economía y Devuélvase a todos los trabajadores Finanzas) y órganos constitucionales (el que contribuyeron al FONAVI, el

82 Esta es la cifra última que se maneja; sin embargo, es aproximada, pues sobre ella hay que descontar lo que se gastó efectivamente en las construcciones de viviendas, en el saneamiento de predios realizados, en obras de agua, luz, alumbrado público, asfaltado, etcétera. En todo caso, inicialmente el Presidente de la Comisión de Presupuesto del Congreso señaló que la cantidad ascendería a la cifra de 100 mil millones de soles (véase diario La República, 17 de noviembre del 2007).

73 total actualizado de sus aportes que interpusiera demanda de amparo contra fueron descontados de sus el JNE, solicitando se declare la nulidad remuneraciones. Asimismo abónese de las resoluciones 1215-2006-JNE y 1278- a favor de cada trabajador benefi- 2006-JNE y pidiendo se disponga la ciario, los aportes de sus respectivos convocatoria a referéndum. empleadores, el Estado y otros en la proporción que les corresponda Como se puede advertir, el principal debidamente actualizados. problema por dilucidar es la naturaleza jurídica de los aportes al FONAVI. En otras Este procedimiento legislativo culminó palabras, definir si el FONAVI es o no un con la promulgación de la ley 27677, tributo. Solo una vez que esto se haya denominada Ley de Uso de los Recursos hecho el TC podrá determinar si el JNE, de la Liquidación del FONAVI, que, a por medio de las resoluciones 1215-2006- juicio de los "fonavistas", desvirtuaba y JNE y 1278-2006-JNE, que declararon desnaturalizaba "sustancialmente" la improcedente la solicitud de convocatoria propuesta original. Ante ello, estos a referéndum, vulneró efectivamente el últimos, en aplicación de los artículos 16.83 derecho a la participación individual o y 41. 84 de la ley 26300 (Ley de los Derechos colectiva en la vida política del país, así de Participación Ciudadana y Control como el derecho al debido proceso y a la Ciudadano), solicitaron al JNE la iniciación tutela procesal efectiva. del procedimiento de referéndum. Para definir si es un tributo o no, La respuesta del JNE fue declarar debemos verificar que el FONAVI improcedente la solicitud de convocatoria cumpla con todos los requisitos exigidos. a referéndum argumentando que su Con ese propósito, primero hay que autorización resultaría inconstitucional, evaluar si su aprobación se ha realizado en la medida en que el artículo 32.º de la por medio de una ley, en estricto Constitución de Estado establece que no cumplimiento del principio de legalidad pueden someterse a referéndum las y de reserva de ley que ordena el artículo normas de carácter tributario. Ello motivó 74.º de la Constitución. Asimismo, la que el 26 de octubre del 2006 José Miguel obligación pecuniaria tiene que estar Ángel Cortés, en su calidad de promotor basada en el ius imperium del Estado, y de la convocatoria a referéndum nacional debe estar respaldada por su carácter para la aprobación del proyecto original, coactivo, pero distinto de la sanción por

83 "Artículo 16.º. El Proyecto de ley rechazado en el Congreso puede ser sometido a referéndum conforme a esta ley. Asimismo, cuando los promotores juzguen que al aprobarla se le han introducido modificaciones sustanciales que desvirtúan su finalidad primigenia podrán solicitar referéndum para consultar a la ciudadanía sobre su aprobación." 84 "Artículo 41.º. Si la iniciativa legislativa fuera rechazada o modificada sustancialmente por el Congreso, conforme a esta ley se podrá solicitar iniciación del procedimiento de Referéndum, adicionando las firmas necesarias para completar el porcentaje de ley."

74 acto ilícito.85 Luego es necesario evaluar se benefició de obras públicas o qué clase de tributo es, es decir, si actividades estatales. En cambio, para el estamos ante un impuesto, ante una trabajador fue una contribución hasta contribución o ante una tasa. antes de la vigencia del decreto ley 25520, norma que, como sabemos, redefinió la No hay aquí el espacio suficiente para finalidad del FONAVI. Será entonces a hacer un análisis detallado, razón por la partir de la vigencia del decreto ley 25520 cual nos remitimos al informe elaborado que se convertirá en un impuesto para 86 por el Consorcio Justicia Viva. Sin los trabajadores, pues en la gran mayoría embargo, podemos señalar que el amparo de los casos sus aportantes no recibieron debió ser declarado improcedente, pues ninguna retribución del Estado. el referéndum no procede cuando estamos ante materia tributaria y Esto nos lleva a tomar distancia de los presupuestal, como ocurre en este caso. argumentos del TC, pues consideramos En efecto, la contribución del FONAVI que, si bien no existe la manifestación fue aprobada por normas que, si bien no expresa de la voluntad del autor de la son leyes en sentido estricto -salvo la norma de crear un tributo como este 25388-, sí tienen fuerza de ley, como los colegiado sostiene, sí queda claro que decretos leyes 22591, 25436, 25520 y el estamos material y sustancialmente ante decreto supremo extraordinario 043- un tributo en aplicación del principio de PCM-93; y, lo que es más importante, primacía de la realidad y del propio texto fueron habilitados explícitamente para del decreto ley 22591. Por otro lado, de regular en materia tributaria. Los acuerdo con la norma que le daba decretos leyes fueron convalidados por cobertura legal y con el sujeto pasivo que el propio TC en el nivel jurisprudencial la pagaba, podemos evaluar si estamos (expediente 0010-2002-AI) y por ley ante una contribución o ante un constitucional (del 9 de enero de 1993); impuesto. el decreto supremo extraordinario, por su parte, fue aprobado en cumplimiento Asimismo, queda claro que no del artículo 4.º de la ley 25397 (Ley de necesariamente el que recaude el tributo Control Parlamentario sobre los Actos debe ser el Estado, como dice el TC, y que Normativos del Presidente de la si bien es deseable que los fondos de las República). contribuciones se destinen a las obras que originan el beneficio, la no afectación no En relación con la naturaleza tributaria puede conducirnos a negar la validez del del FONAVI, debemos precisar que tributo. Por todas estas consideraciones, siempre ha sido para el empleador un estimamos que el FONAVI sí era un impuesto, en la medida en que este jamás tributo, incluso en el periodo en el que

85 Véase la sentencia del TC recaída en el expediente 01078-2007-PA/TC, fj. 2.3. 86 Véase: .

75 tuvo como norma habilitante el decreto de enero de este año, el TC expidió una supremo extraordinario 043-PCM-93. nueva sentencia en el conflicto sobre la devolución del "impuesto" del FONAVI De igual manera, consideramos que el TC (expediente 5180-2007-PA/TC). En ella debió desestimar la demanda de amparo y este colegiado ha reiterado y se ha confirmar la resolución del JNE, en la medida ratificado en lo señalado en sus fallos en que el referéndum afecta de manera anteriores. Si bien no responde a un sustancial materia presupuestal que solo debe pedido de aclaración (artículo 121.º del ser regulada por la Ley de Presupuesto, de CPC), materialmente el TC se vale de ella conformidad con el artículo 32.º de la para "aclarar" y "precisar" conceptos que Constitución y en concordancia con el no fueron desarrollados suficientemente artículo 78.º del mismo cuerpo normativo. en sus sentencias anteriores.

Además, la sentencia materia de este En su fundamento jurídico 7 señala que comentario pone en peligro un bien sus anteriores fallos (1078-2007-PA/TC y jurídico constitucional digno de 3283-2007-PA/TC): protección, como es el principio de equilibrio del Presupuesto de la República […] deben ser acatados y ejecutados reconocido en el artículo 78.º de la conforme a lo señalado por el Constitución, que, a su vez afecta (sin lugar artículo 22º del CPC antes citado y a dudas), la seguridad jurídica, la a lo establecido en los fundamentos estabilidad política y otros conexos. En 2), 3) y 4) de la STC Nº 1546-2002- atención a ello, estimamos que el TC debió AA/TC y fundamentos 14) a 17) y evaluar mejor cuáles serían las 23) de la STC Nº 4080-2004-AC/TC. consecuencias de su sentencia y analizar Quiere decir que las sentencias si podía generar una grave afectación a dictadas por el TC, a las que se ha otros valores y principios constitucionales. hecho referencia en el considerando Ciertamente -y en eso coincidimos con 5), deben ser ejecutadas por el Juez el voto singular de Landa y Mesía-, esto de la demanda lo que, sin embargo, no quiere decir que los "fonavistas" no no ha ocurrido. tengan derecho a la devolución de su Como podemos advertir, el primer efecto dinero. Lo que en el presente informe de la sentencia del TC es que constituye sostenemos es que, más allá de la cosa juzgada. Pero no se trata de la cosa legitimidad y justicia de su pedido, juzgada de los procesos ordinarios. La constitucionalmente el referéndum no es doctrina señala la necesidad de reconocer la vía idónea para lograrlo. a tales sentencias una extensión mayor La tercera sentencia "aclaratoria" que la que corresponde a las de los sobre el FONAVI tribunales ordinarios, tal como estas últimas se entienden convencionalmente, En relación con la tercera sentencia como consecuencia de las exigencias "aclaratoria" emitida la primera semana derivadas de su mayor trascendencia y de

76 la necesidad de cubrir adecuadamente las sentencia tendrá efectos erga omnes funciones interpretativas y pacificadoras oponibles no solo a los poderes públicos del TC.87 El fundamento de ello está en sino también a los particulares. que el TC es el supremo intérprete de la Constitución y el máximo órgano de Por otro lado, es necesario señalar que la control de la constitucionalidad de los violación de la cosa juzgada conlleva la actos públicos y privados. afectación de otros principios constitucionales de primera importancia. Un segundo efecto contenido en el citado En primer lugar, se afecta la seguridad artículo 82.º del CPC es su carácter jurídica. Como sabemos, las sentencias del vinculante en relación con todos los poderes TC no solo buscan resolver un conflicto públicos. Esto significa que ningún poder y restaurar los derechos violados, sino del Estado, y menos aun los particulares, también poner en práctica su función podrán eximirse de su cumplimiento y pacificadora y ordenadora según la cual observancia. En otras palabras, no pueden las sentencias que este expida y queden desvincularse, bajo responsabilidad. En firmes son irrecurribles en el orden relación con el conflicto del FONAVI, jurídico interno, de conformidad con el ninguna decisión judicial (y, en este caso, artículo 205.º de la Constitución.88 del JNE) debe afectar lo resuelto por el TC; También se afecta el principio de muy por el contrario, el órgano de justicia ejecutoriedad de las resoluciones judiciales, electoral se encuentra vinculado a las cuyo fundamento constitucional es el decisiones del TC. artículo 118.º, inciso 9, en virtud del cual se establece como función y respon- Finalmente, el artículo 82.º hace sabilidad del Presidente de la República referencia a que la sentencia produce "[c]umplir y hacer cumplir" las "[…] efectos generales desde el día sentencias y resoluciones de los órganos siguiente a la fecha de su publicación jurisdiccionales". Finalmente, este […]". Eso no quiere decir que tenga los principio también encuentra su mismos efectos que las leyes. Así, cuando fundamento en el artículo 139.º, inciso 3, estemos ante procesos en los que se ha como una manifestación del principio a declarado la inconstitucionalidad de una la tutela judicial efectiva.89 norma, o en aquellos casos en los que se ha expedido un precedente vinculante Un tercer punto tiene que ver con el (artículo VII del TP del CPC) o una desarrollo que el TC hace de un conjunto doctrina jurisprudencial (VI del TP de criterios que pueden contribuir a Código Procesal Constitucional), la ejecutar su sentencia y a superar el

87 Bocanegra Sierra, Raúl: El valor de las sentencias del Tribunal Constitucional. Madrid: Instituto de Estudios de Administración Local, 1982, p. 81. 88 Ibidem, p. 16. 89 Chamorro Bernal, op. cit., 1994, pp. 275 y ss.

77 entrampamiento inicial. Esto lo hace referéndum, y de evitar que se beneficie ciertamente de conformidad con el a quienes no les corresponde, señala que "principio de previsión", según el cual el debe distinguirse: TC debe prever la totalidad de las consecuencias de sus actos […] entre aquellas personas que no jurisdiccionales tras la expedición de una tuvieron la posibilidad de acceder a sentencia. Ella debe contener la ningún beneficio proveniente del proyección y el vaticinio de una "mejor" FONAVI de aquellos otros que, realidad política jurídica y la cancelación entre otros supuestos, hubieran de un otrora "mala".90 En efecto, accedido parcial o totalmente a teniendo en cuenta lo complicado que es dicho Fondo o a aquellos que, dadas la posible devolución en efectivo de los las circunstancias, hubieran aportes del FONAVI a los beneficiarios, concretado su derecho a la vivienda señala el TC que: digna. En estos casos, el Estado tiene la posibilidad de excluir a los […] no es inconstitucional que se supuestos "beneficiarios" o de pueda recurrir a las devoluciones deducir no solo el importe de a través de bonos, materiales de construcción de la vivienda ya construcción, programas sociales efectuada, sino también de los de vivienda a favor de los servicios públicos indisolublemente aportantes que no hayan satisfecho vinculados a la satisfacción de esta su legítima expectativa de necesidad, como saneamiento y vivienda, pudiendo deducirse del titulación, electrificación, instalación monto aportado, los programas de agua y desagüe, pistas y veredas. ejecutados por el Estado con cargo al Fondo […] (fj. 8.a). En esa misma línea, también excluye a los empleadores aportantes del FONAVI. En relación con los cuestionamientos y Establece el TC que: las dificultades sobre la devolución individual de estos aportes, señala el TC De otro lado, el Decreto Ley Nº que: "[…] el FONAVI no se consideró un 22591 creó, en su artículo 1º, el aporte a un fondo individual. Es por ello Fondo Nacional de Vivienda que, de ser el caso, los mecanismos para (FONAVI) para satisfacer en forma la devolución puedan tener un carácter progresiva las necesidades de colectivo". Luego el TC, con el propósito vivienda de los trabajadores y en de facilitar y orientar la posible ningún caso de sus empleadores, devolución del FONAVI en el eventual quienes contribuían con dicho caso que esta sea aprobada en el fondo en forma obligatoria en

90 García Toma, Víctor: "La sentencia constitucional", en Gaceta Jurídica: Diálogos con la Jurisprudencia, año 12, Nº 100, Lima, enero del 2007, p. 19.

78 virtud de lo dispuesto por el literal constitucionalidad. Ello tiene fundamento c) del artículo 2º del Decreto en el artículo 200.º, inciso 2, de la Carta Supremo Extraordinario Nº 043- Política, y la doctrina lo llama "amparo PCM-93, el mismo que fue dejado electoral". Se sustenta este en que no hay sin efecto a partir del 01-01-1993, zonas exentas de control constitucional, por el artículo 3º del Decreto Ley pues de lo contrario la Constitución Nº 25981. dejaría de tener la máxima jerarquía normativa y perdería su carácter Como podemos advertir, si bien el tema vinculante sobre todos los poderes es complejo, el TC, recogiendo las públicos. Y es que el JNE, al ser un "poder diferentes críticas y comentarios a sus constituido", no puede estar por encima primeras dos sentencias, y superando las del "poder constituyente" cuya voluntad limitaciones y vacíos de sus anteriores se plasma en la Constitución. Lo contrario fallos, ha brindado pautas y criterios al es un absurdo que no resiste el menor Ejecutivo para encontrar la solución al análisis jurídico. Ciertamente, podemos problema. No hay excusa que valga para discrepar de la sentencia, pero esta debe resistirse a cumplirla. ser cumplida como debe serlo cualquier sentencia de toda autoridad jurisdiccio- El desacato de la sentencia del TC nal, incluso cuando no se comulgue con por el JNE es un acto "de facto" ella o no se la estime políticamente "conveniente" ni "oportuna". El JNE, en una actitud grave y preocupante, se ha negado a acatar, de Esta resistencia del JNE no solo a cumplir manera injustificada, una decisión del con la Constitución sino fundamen- TC. En relación con dicha actitud el TC talmente a respetar y acatar los ha precisado que: "[…] lo resuelto por el mecanismos de control constitucional del JNE mediante Resolución Nº 260-2007- TC, es preocupante. Sobre el particular, JNE, de fecha 21 de diciembre del 2007, y hay que decir que el principio de "poder el procedimiento del cual emanó resultan limitado" es fundamental en el Estado nulos de pleno derecho […]". Constitucional de Derecho. De acuerdo con este principio, el control del poder Como sabemos, si bien el JNE es la máxima político supone el ejercicio de un poder instancia en materia electoral (artículos no omnímodo ni arbitrario sino que tiene 142.º y 181.º de la Constitución), el TC límites, pues si no los tuviera cualquiera puede revisar sus sentencias siempre que que formase parte de él podría hacer lo la decisión del primero exija una que quisiera sin reparar en los límites que interpretación de la Constitución Política impone el ordenamiento jurídico. Han cuando se alegue la presunta afectación pasado muchos siglos antes de que el de derechos fundamentales (en concreto, hombre político aprendiera que la el derecho a la participación política por sociedad justa, la que reconoce y medio del referéndum) o, en general, garantiza sus derechos individuales, cuando lo exija el control de depende de la existencia de límites

79 impuestos a quienes ejercen el poder. Estos Poder limitado será en consecuencia límites se encuentran contenidos en el poder controlado, pues limitación sin marco normativo, en especial en las control significa sencillamente un normas constitucionales. contrasentido; es decir, una limitación inefectiva o irrealizable. En resumen, el En ese sentido, el Estado -y las diversas control constituye el vehículo por medio autoridades que lo componen- no puede del cual se hacen efectivas las limitaciones actuar como ha hecho el JNE. Cuando del poder.91 No son suficientes los límites rebasa lo establecido por los preceptos si se carece de los mecanismos de control, normativos, actúa arbitrariamente y no y es esa, precisamente, la tarea del TC. de acuerdo con el derecho ni la razón. Como podemos apreciar, el JNE ha Con esa lógica, cuando se infringe la cruzado la línea que separa el poder de jure norma constitucional y se vulnera la del poder de facto al negarse a cumplir la voluntad de esta, el poder de jure, es sentencia del TC. Su negativa y su decir, el que se ejerce según el derecho, desacato carecen de marco constitucional se convierte en un poder de facto. No y, aun más, de marco legal. No constituye hay, pues, poderes ilimitados, de donde una instancia de casación para revisar las se desprende que todo poder –por decisiones en la interpretación que el TC derivar de la Constitución y de la ley, haga de la Constitución. Lo que hace el por no ser un poder propio sino JNE es un ejercicio del poder puro, de facto, recibido– implica, para su ejercicio sin tener competencia para ello, olvidando válido, el respeto de las normas que lo que el artículo 45.º de la Carta Política regulan y, por consiguiente, es señala: "El poder del Estado emana del controlable, razón por la cual sus actos pueblo. Quienes lo ejercen lo hacen con y sus decisiones son justificables y las limitaciones y responsabilidades que pueden ser invalidadas. la Constitución y las leyes establecen".

91 Aragón, Manuel: Constitución y control del poder. Madrid: Ediciones Ciudad Argentina, 1985, p. 69.

80 Sobre el amparo residual y las vías igualmente satisfactorias92

Lilia Ramírez Varela

El 30 de octubre del 2007 la Sala Plena de acciones solo cuando el agraviado haya la Corte Suprema emitió una importante optado por recurrir a la vía judicial y saludable decisión para la justicia ordinaria (véase el numeral 3 del artículo constitucional del país, con el objetivo de 6.º). Es decir, en nuestro ordenamiento delimitar de forma adecuada el jurídico estuvo vigente durante más de significado de la frase vía igualmente veinte años un sistema de vías paralelas, satisfactoria establecida en el inciso 2 del pues se dejaba a criterio y libre elección artículo 5.º del CPC93 como causal de del agraviado el interponer el amparo u improcedencia de los procesos otro proceso judicial no constitucional constitucionales. (sea tomando la vía civil, penal, laboral, etcétera) para la defensa del derecho Tal referencia resulta trascendental, en básico afectado.95 vista de que desde la entrada en vigencia del CPC esta norma significa un cambio El amparo residual importante en el panorama de protección de los derechos constitucionales en el Con la entrada en vigencia del CPC la Perú, dado que lo que establecía la situación se modificó de forma positiva, antigua ley 23506 (Ley de Hábeas Corpus pues la interposición de procesos 94 y Amparo), vigente desde 1982, era la constitucionales, y principalmente del imposibilidad de interponer estas amparo -proceso que sirve para defender

92 Este artículo tiene como base la nota del doctor Juan Carlos Ruiz Molleda: "Una decisión acertada: Corte Suprema fija reglas sobre procedencia de amparo", 2007. En: . 93 "Artículo 5.º. Causales de improcedencia "No proceden los procesos constitucionales cuando: […] "2. Existan vías procedimentales específicas, igualmente satisfactorias, para la protección del derecho constitucional amenazado o vulnerado, salvo cuando se trate del proceso de hábeas corpus; […]." 94 Publicada en El Peruano, 8 de diciembre de 1982, y vigente hasta el 10 de diciembre del 2004. 95 Véase AAVV: Código Procesal Constitucional. Comentarios, exposición de motivos. Dictámenes e índice analítico. Lima: Palestra, 2004, p. 68.

81 la mayoría de los derechos de la persona ampliaba la excesiva carga procesal y la humana-, ya no es voluntaria sino consecuente dilación de este tipo de proceso residual. Es decir, solo se puede recurrir a que, por su naturaleza, debe ser célere, este cuando, en una situación de efectivo y de procedimiento sencillo.96 urgencia, no se encuentra otra posibilidad de protección dentro del ordenamiento. Y es que, el vertiginoso avance de los derechos humanos desde la segunda A decir de la norma del CPC (artículo 5.º, mitad del siglo recién pasado exigió, y inciso 2): "[…] resultan improcedentes los exige hasta la fecha, la creación de procesos constitucionales cuando existan mecanismos jurisdiccionales eficaces vías procedimentales específicas, para su tutela, puesto que la afectación o igualmente satisfactorias, para la protección amenaza de estos compromete bienes del derecho constitucional vulnerado, salvo jurídicos tan importantes como la cuando se trate del proceso de hábeas dignidad de las personas y pone en tela corpus". Con este texto se busca de juicio la vigencia de la integridad del salvaguardar el carácter excepcional y sistema constitucional. En tal virtud, el extraordinario de este tipo de garantía y, a proceso de amparo es una expresión de la vez, se quiere evitar y eliminar la la llamada tutela de urgencia satisfactiva,97 indebida utilización del amparo por los pues su objetivo es proteger los derechos litigantes provocada por el anterior modelo de las personas cuya afectación o (el de vías paralelas). Tal cambio era amenaza requieren ser suprimidos con necesario, debido a que en este modelo los suma rapidez, por lo que la configuración peticionarios trataban de resolver conflictos del amparo como procedimiento breve de bienes jurídicos no fundamentales se encuentra presente en los mismos mediante la vía constitucional, lo que orígenes de este mecanismo procesal.98

96 Ibidem. 97 Este tipo de tutela se otorga mediante procedimientos breves dirigidos a resolver, de manera definitiva, conflictos en los cuales está involucrada la amenaza o vulneración de derechos cuya supervivencia depende de la rapidez con que se brinde protección jurisdiccional (véase Cairo, Omar: Justicia constitucional y proceso de amparo. Lima: Palestra, 2004, pp. 175 y 176). 98 Ibidem, p. 176. Así también, al respecto se ha establecido de manera constante que el proceso de amparo tiene una naturaleza rápida y eficaz orientada a lograr los fines de un proceso constitucional, que es la defensa de los derechos fundamentales (véase Abad, Samuel: El proceso constitucional de amparo. Lima: Gaceta Jurídica, 2004). Incluso a nivel del Sistema Interamericano de Derechos Humanos, mediante los votos razones de la jueza Sonia Medina y en una interesante tesis, no exenta de cuestionamiento, se ha señalado que el sinónimo de un recurso sencillo es el proceso de amparo: "El artículo 25 consagra el derecho del individuo a que sus derechos humanos sean protegidos en el ámbito nacional, de una manera sencilla, rápida y efectiva, lo que se conoce en nuestro continente como el derecho al recurso de amparo […]. En la Convención Americana, el artículo 25 se titula 'Protección Judicial', lo que podría llevar a sostener que es una disposición que consagra '[…] el derecho de acceso a la justicia'. Habría que decir, al respecto, que ese título hace alusión a que, a diferencia del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos (artículo 2.3.), los recursos a que se refiere deben ser judiciales. El posible acceso a la justicia que concede el artículo 25 alcanzaría sólo a los recursos rápidos, sencillos y efectivos, es decir, sólo al recurso de amparo. Ver: Caso 19 Comerciantes vs. Colombia. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 5 de julio del 2004. Serie C N.º 109, Voto de la jueza Sonia Medina, párrafo 1".

82 En consecuencia, el hecho de que este una vía efectiva para el tratamiento proceso de garantía tenga especiales de la temática propuesta por el características hace que su uso sea también demandante, esta no es la determinado para situaciones exclusivas; excepcional del Amparo que, como es decir, ante la violación de cierto tipo de se dijo, constituye un mecanismo derechos (los fundamentales) y ante extraordinario.100 determinados escenarios específicos que justifican una intervención oportuna y Sin embargo, pese a las importantes eficaz. En razón de ello, se han establecido consideraciones mencionadas, el carácter un conjunto de elementos para que esta residual del proceso de amparo no es vía se use de manera excepcional en nuestro absoluto, sino que en aras de una verdadera ordenamiento. Así, por ejemplo, mediante protección de los derechos fundamentales la instauración del agotamiento de vías se han establecido un conjunto de previas (artículo 45.º del CPC) –utilizado excepciones, sea por vía normativa, sea por tanto en la administración pública como vía jurisprudencial, dado que la sola en los procesos judiciales–, o por medio del existencia de un proceso ordinario que poco claro concepto de vía satisfactoria proteja el mismo derecho materia del (artículo 5.º, inciso 2, del CPC),99 que amparo no basta para generar la analizaremos más adelante. improcedencia del recurso. Para que la produzca, el proceso distinto del amparo A su vez, el propio TC ha establecido en tendrá que ser igualmente eficaz en cuanto reiterada jurisprudencia que el amparo al otorgamiento de la protección que el en el nuevo CPC es residual, pues: demandante solicita.101 Por ejemplo, el artículo 46.º del CPC establece excepciones […] ha sido concebido para atender a la vía previa, mientras que el TC, en requerimientos de urgencia que reiterada jurisprudencia constitucional, ha tienen que ver con la afectación de determinado la posibilidad de presentar derechos directamente comprendidos amparos en materia pensionaria, pese a la dentro de la calificación de existencia de un fuero laboral, en supuestos fundamentales por la Constitución específicos.102 En ambos casos se busca Política del Estado. Por ello, si hay hacer más permisivo el acceso al amparo,

99 Es necesario señalar la diferencia entre los conceptos de vía previa y vía paralela. Mientras en el primero se obliga a agotar la instancia para que el acto quede firme antes del inicio de un proceso de amparo, la vía paralela era un medio de defensa judicial, distinto del amparo, establecido en la antigua Ley de Hábeas Corpus y Amparo (ley 23506) que facultaba al agraviado entablar ante la autoridad competente su pretensión jurídica (véase Sbdar, Claudia: Amparo de derechos fundamentales. Buenos Aires-Madrid: Editorial Ciudad Argentina, 2003, p. 129). 100 Véase expediente 4196-2004-AA/TC, del 14 de junio del 2004, fundamento 6. 101 Cairo, Omar: "El amparo residual en el Código Procesal Constitucional", en Proceso & Justicia. Revista de Derecho Procesal n.º 5. Lima: Proceso & Justicia, 2005, p. 23. 102 Véase expediente 07096-2006-PA/TC, del 15 de noviembre del 2007, y expediente 0206-2005-PA/TC, del 28 de noviembre del 2005.

83 para no tener que agotar procesos (acreditando para ello la rapidez, ordinarios ante la falta de idoneidad de celeridad, inmediatez y prevención en la estos. tutela del derecho invocado); c) análisis del trámite previsto en cada medio Vía igualmente satisfactoria en el procesal, así como sobre la prontitud de proceso de amparo esa tramitación; y, d) evaluación acerca de la inminencia del peligro sobre el derecho En este marco la Corte Suprema, invocado, la adopción de medidas o mediante su Sala Plena, emitió este procuración de los medios para evitar la acuerdo de criterios para unificar el irreversibilidad del daño alegado o acerca concepto de vía igualmente satisfactoria. de la anticipación con la cual toma Frase ambigua que, de ser mal utilizada y conocimiento de una causa.103 malentendida, podría convertir la novedosa residualidad del amparo de este Agregando que estos criterios, a su vez, CPC en una excepción, al no filtrar se traducen en un examen en el que se adecuadamente los casos; o todo lo deberá tomar en cuenta la relación con contrario: podría ocasionar un conjunto otras vías satisfactorias: a) la legitimación de trabas para que el justiciable encuentre procesal (activa y pasiva); b) la capacidad auxilio judicial en sus derechos básicos de ofrecer y/o actuar pruebas; c) el que convertirían el proceso de amparo en derecho a ser debidamente notificado de un procedimiento ineficaz e inútil, los diferentes incidentes o incidencias violando con ello la norma constitucional que se presentan a lo largo de cada y un conjunto de tratados internacionales proceso; d) la fluidez y duración del por falta de un recurso efectivo y eficaz trámite previsto; e) la existencia de un en la defensa de los derechos escenario cautelar suficientemente fundamentales. garantista; f) el establecimiento de medios impugnatorios eficaces; y, g) el tipo de Para ello, la máxima instancia judicial sentencia por obtenerse; y, finalmente, las "recomienda" a los distintos órganos pautas dentro de las cuales pueden jurisdiccionales del territorio que ejecutarse este tipo de sentencias. El conozcan demandas de amparo los acuerdo concluye señalando: siguientes criterios establecidos en los ámbitos doctrinario y jurisprudencial Si se encuentran coincidencias para determinar si estamos ante una vía entre el tratamiento dado a estos igualmente satisfactoria: a) irreparabilidad puntos en las vías judiciales del daño al derecho invocado si se recurre ordinarias y lo previsto para el a los medios ordinarios de protección; b) proceso de Amparo, podría probanza de que no existen vías ordinarias decirse, en la misma línea de lo idóneas para tutelar un derecho previsto en la doctrina y la

103 Véase primera disposición de la circular 195-2007-SG-CS-PJ, emitida el 5 de noviembre del 2007.

84 jurisprudencia comparadas, que seguridad jurídica, [hace] de la nos encontramos ante alguna(s) predictibilidad de los fallos judiciales vía(s) igualmente satisfactoria(s) al una de las mejores herramientas para proceso de Amparo.104 combatir la demora de los procesos y la corrupción de algunos Por ello, los peticionarios tendrían que funcionarios.105 optar por seguir un proceso ordinario. Aunque, lamentablemente, en este caso Con la emisión de estas pautas, la Corte la resolución actúa de manera ambigua Suprema se preocupa por sentar criterios en materia de predictibilidad, pues señala sólidos en materia constitucional, para que los criterios establecidos en materia que estos sean tomados en cuenta por de amparo sirven solo como "pautas todas las instancias judiciales. De ahí referenciales" para los jueces con el fin surge la segunda importancia de esta de no afectar la independencia de estos, decisión de la Sala Plena. debilitando el verdadero nivel vinculante de ella. Predictibilidad de las decisiones judiciales y la defensa de la justicia A nuestro entender, esta resolución, al no constitucional establecer de manera expresa su obligatoriedad aunque tenga el marco En este sentido, consideramos que la normativo para hacerlo, se autolimita emisión de esta resolución es positiva demasiado. El artículo 80.º de la Ley también en tanto resalta dos conceptos Orgánica del Poder Judicial otorga a la Sala importantes para lograr una justicia Plena de la Corte Suprema la facultad de: constitucional adecuada: "[…] sistematizar, y difundir […] las Ejecutorias que fijen principios (i) Refuerza, en cierta medida, el concepto jurisprudenciales que han de ser de de predictibilidad de las decisiones judiciales obligatorio cumplimiento en todas las en materia constitucional instancias judiciales"; es decir, esta instancia tenía la atribución para imponer criterios de El profesor Javier de Belaunde señala: cumplimiento obligatorio. Sin embargo, en […] la función de establecer pro de un mal entendido concepto de independencia judicial, optó por dejar a jurisprudencia vinculante o discrecionalidad del juez el cumplirlos o no. precedentes judiciales para asegurar la igualdad de todos los ciudadanos Respecto de esto, es preciso señalar que en la interpretación de la ley, y como el importante principio de independencia consecuencia de ello fortalecer la no se ve afectado de forma ilegítima por

104 Ibidem. 105 Belaunde, Javier de: La reforma del sistema de justicia: ¿En el camino correcto? Lima: IPESM/Konrad Adenauer Stiftung, 2006, p. 23.

85 la creación de jurisprudencia obligatoria, Sin embargo, esto está lejos de la en tanto la adopción de esta es un límite realidad. Las normas constitucionales y válido (e incluso necesario) a la las legales otorgan a los jueces ordinarios independencia de los magistrados, la primera línea de defensa de la porque hace prevalecer otros derechos Constitución, ya que: como la igualdad de la ley (asegura que las personas no tendrán resultados […] el primer nivel de protección distintos o contradictorios en supuestos de los derechos fundamentales les de hecho parecidos, sino un mismo trato) corresponde a los jueces del Poder y busca la seguridad jurídica. Judicial a través de los procesos judiciales ordinarios. Conforme al No obstante esta redacción, la citada artículo 138º de la Constitución, los resolución de la Sala Plena resulta jueces administran justicia con interesante, en tanto tiene como fin arreglo a la Constitución y a las unificar los criterios de procedencia del leyes, puesto que ellos también amparo en el ámbito de la justicia garantizan una adecuada ordinaria y, junto a ello, puede evitar que protección de los derechos y se produzca una desnaturalización de libertades reconocidos por la esta como la que ocurrió el año pasado Constitución […]. De igual modo, en temas como el uso ilegal de la vía de debe tenerse presente que todos los amparo para permitir el ilícito jueces se encuentran vinculados funcionamiento de casinos y por la Constitución y los tratados tragamonedas y el uso de "buses- internacionales de derechos camión". humanos; más aún, la Constitución los habilita a efectuar el control (ii) Subraya la autoridad del juez ordinario difuso conforme a su artículo en la defensa de los derechos humanos y del 138º.106 orden constitucional Con esta explicación, entonces, Respecto de este segundo punto, hay que encontramos que el TC solo entra en la precisar que esta resolución impulsa la defensa de los derechos, por lo general, constitucionalización de la justicia de manera subsidiaria: "Los 7 magistrados ordinaria, dado que, de un tiempo a esta del Tribunal poco pueden hacer frente a parte, el TC, de manera errada, ha sido la cantidad de vulneraciones a los concebido como el único defensor de las derechos fundamentales, al lado de los garantías constitucionales, mientras que cerca de 1.600 jueces y vocales que existen a los jueces ordinarios se los tenía como en nuestro país".107 defensores de la legalidad.

106 Expediente 0206-2005-PA/TC, del 28 de noviembre del 2005, fundamento 5. 107 Ruiz, Juan Carlos: "Una decisión acertada: Corte Suprema fija reglas sobre procedencia de amparo", 2007. En: .

86 Conclusión la Sala Plena a esta decisión, ella sirva para unificar criterios para la procedencia del Sin duda, esta resolución pone amparo y aclarar el concepto de "vía nuevamente en la palestra de la defensa igualmente satisfactoria" en el CPC. Solo de los derechos fundamentales a la justicia así, con un constante avance de la justicia ordinaria y principalmente a la Corte constitucional desde todas las instancias, Suprema. Es de esperar que, pese al la defensa y garantía de los derechos sentido referencial que le ha querido dar fundamentales se hará realidad.

87 88 Algunos precedentes constitucionales vinculantes del Tribunal Constitucional108

1. Precedentes vinculantes anteriores al año 2007

Fecha Tema Nº de expediente 02/02/2005 Aplicación inmediata del Código Procesal Constitucional 3771-2004-AA/TC 10/02/2005 Doble carácter de la protección judicial 2798-2004-PHC-TC 18/02/2005 Inhabilitación política 3760-2004-AA/TC 03/05/2005 Competencia del TC para conocer procesos constitucionales entre entidades de 1150-2004-PA/TC derecho público 03/06/2005 Libertad personal. Detención preventiva. Principio tempus regit actum 2496-2005-HC/TC 30/06/2005 Agotamiento de la vía previa - materia tributaria 2302-2003-AA/TC 30/06/2005 Duplicación del plazo de prescripción para delitos cometidos en agravio del Estado 01805-2005-PHC/TC 12/07/2005 Criterios de procedibilidad de las demandas de amparo en materia pensionaria 1417-2005-PA/TC 12/08/2005 Parámetros de validez para los arbitrios municipales 0053-2004-PI/TC 02/09/2005 Tramitación del documento nacional de identidad 1966-2005-PHC/TC 03/10/2005 Criterios de procedibilidad de las demandas de cumplimiento 0168-2005-PC/TC 10/10/2005 Criterios para la aplicación del Decreto Supremo N.º 019-94-PCM y Decreto de 2616-2004-AC/TC Urgencia N.º 037-94 26/10/2005 Libertad de tránsito. Bien jurídico seguridad ciudadana 3482-2005-PHC/TC 13/12/2005 Criterios de procedibilidad de las demandas de amparo en materia municipal 2802-2005-AA/TC 14/12/2005 Criterios de procedibilidad de las demandas de amparo en materia laboral 0206-2005-PA/TC 16/12/2005 Evaluación y ratificación de magistrados 3361-2004-PA/TC 25/12/2005 Derecho de reunión 4677-2004-PA/TC 10/02/2006 Impuesto a la explotación de los juegos de casino y máquinas tragamonedas 4227-2005-AA/TC 13/02/2006 Límites del TC en el dictado de sentencias interpretativas e integrativas 0030-2005-PI/TC 09/05/2006 Procedencia de la vía del proceso constitucional de amparo en materia laboral 4635-2004-AA/TC 15/05/2006 Conducta obstruccionista del procesado 1257-2005-PHC/TC 11/07/2006 Recurso de agravio constitucional (RAC) 2877-2005-PHC/TC 13/09/2006 Determinación de la pensión inicial o mínima 5189-2005-PA/TC 20/09/2006 Facultad de las autoridades administrativas para ordenar medidas preventivas o 3075-2006-PA/TC cautelares 28/09/2006 Derecho fundamental a la rectificación 3362-2004-AA/TC 11/10/2006 Control difuso administrativo 3741-2004-AA/TC

108 Fuente: Gaceta del Tribunal Constitucional. http://gaceta.tc.gob.pe/precedentes

89 2. Precedentes vinculantes del año 2007 se ha expuesto, esta no constituye una sanción sino, en todo caso, una potestad en No ratificados - reingreso a la carrera manos del Consejo Nacional de la judicial Magistratura a efectos de verificar, justificadamente, la actuación de los N.º 01333-2006-AA/TC magistrados en torno al ejercicio de la función 27/02/2007 jurisdiccional confiada por siete años. " 4. La controversia de autos, respecto de los 7. Tal es la interpretación que se debe dar a alcances del artículo 154 N.º, inciso 2), de la aquella disposición constitucional ("Los no Ley Fundamental, no es una materia nueva ratificados no pueden reingresar al Poder para este Colegiado. En efecto, en las STC Judicial ni al Ministerio Público"), pues, de N.os 1941-2002-AA/TC, 1525-2003-AA/TC, otra forma, se podrá caer en el absurdo de 2731-2003-AA/TC, y más recientemente, a que una decisión que expresa la través de la STC N.º 3361-2004-AA/TC, que manifestación de una potestad constitucional establece un nuevo precedente, el Tribunal del Consejo Nacional de la Magistratura, Constitucional ya ha tenido oportunidad de respecto de la forma como se ha pronunciarse sobre el particular. desempeñando la función jurisdiccional, sin 5. Así, este Tribunal ha sostenido que podría embargo, termina constituyendo una sanción afirmarse que la no ratificación judicial es un con unos efectos incluso más agravantes que acto de consecuencias más graves que la los que se puede imponer por medida destitución por medidas disciplinarias, ya que, disciplinaria; produciendo así un trato a diferencia de esta última, el inciso 2) del desigual injustificado. Por ello, sin perjuicio articulo 154.º de la Constitución dispone, de exhortar al Órgano de la reforma literalmente, que "Los no ratificados no pueden constitucional a que sea este el que, en reingresar al Poder Judicial ni al Ministerio ejercicio de sus labores extraordinarias, Publico", mientras que los destituidos por defina mejor los contornos de la institución, medidas disciplinarias sí pueden reingresar. Al permitiendo hacer compatibles los derechos respecto, la Constitución garantiza el derecho de los magistrados no ratificados con las a la igualdad y no discriminación por ningún funciones que cumple la ratificación, este motivo en el artículo 2.2, de modo que no cabe Colegiado considera que tales magistrados el tratamiento discriminatorio que da a los que no están impedidos de postular nuevamente fueron destituidos por medida disciplinaria, al Poder Judicial o al Ministerio Público. para quienes no rige tal prohibición, al menos 8. Lo expuesto en los Fundamentos 5 a 7 en la etapa de postulación para el reingreso a constituye la posición de este Colegiado la carrera judicial. respecto de los alcances del inciso 2) del 6. La no ratificación no implica una sanción, artículo 154.º de la Constitución. Quiere todo por lo que la posibilidad de aplicar la ello decir, en resumidas cuentas, que si se prohibición de reingresar a la carrera judicial asume que la no ratificación no representa es incongruente con relación a la propia una sanción, ello no significa, ni puede naturaleza de la institución, ya que, como interpretarse, como que, por encontrarse en

90 dicha situación, un magistrado no ratificado Magistratura alega que las sentencias se encuentra impedido de reingresar a la expedidas por este Colegiado no constituyen carrera judicial a través de una nueva precedente vinculante, esto es, que no existe postulación. En efecto, si la no ratificación doctrina jurisprudencial vinculante para el es un acto sustentado en la evaluación que, caso materia de litis que la obligue a su en ejercicio de su potestad constitucional cumplimiento (sic), cabe formular algunas ejerce la institución emplazada, mal puede precisiones previas. concebirse que los no ratificados no puedan volver a postular a la Magistratura cuando 11. Por un lado, en la STC N.º 3741-2004- tal prohibición no rige, incluso, para quienes AA/TC este Colegiado ha establecido las sí son destituidos por medida disciplinaria. diferencias entre la llamada jurisprudencia Como tal incongruencia nace de la propia constitucional, presente desde la anterior Constitución, y esta norma debe legislación sobre procesos constitucionales, interpretarse de manera que sea coherente y el precedente vinculante, de reciente consigo misma o con las instituciones que incorporación en el ordenamiento jurídico reconoce, para este Tribunal queda claro que nacional a partir de la entrada en vigencia una lectura razonable del artículo 154º inciso del Código Procesal Constitucional. Así, las 2), no puede impedir en modo alguno el sentencias del Tribunal Constitucional, dado derecho del demandante a postular que constituyen la interpretación de la nuevamente a la Magistratura. Constitución del máximo tribunal jurisdiccional del país, se estatuyen como 9. En tal momento, conviene señalar que en fuente de derecho y vinculan a todos los la STC N.º 3361-2004-AA/TC, que poderes del Estado. En efecto, conforme lo estableciendo un nuevo precedente establece el artículo VI del Titulo Preliminar jurisprudencial vinculante, el Tribunal del Código Procesal Constitucional, y la Constitucional ya se ha referido en forma, Primera Disposición General de la Ley N.º por demás extensa, a las características y 28301, Orgánica de este Tribunal, los jueces parámetros a seguir, a las funciones y tribunales interpretan y aplican las leyes constitucionales y a las garantías de la tutela y reglamentos conforme a las disposiciones procesal efectiva en el proceso de ratificación, de la Constitución y a la interpretación que así como a las consecuencias de la no de ellas realice el Tribunal Constitucional a ratificación. En ese sentido, no es el objetivo través de su jurisprudencia en todo tipo de de este Colegiado reiterar lo que ya ha procesos. La jurisprudencia constituye, por quedado dicho sino, antes bien, y en vista de tanto, la doctrina que desarrolla el Tribunal los alegatos del Consejo Nacional de la en los distintos ámbitos del derecho, a Magistratura, efectuar las precisiones que consecuencia de su labor frente a cada caso a continuación se explican, y que resultan que va resolviendo. pertinentes a efectos de resolver la controversia de autos. 12. Y, por otro lado, cabe reiterar que en el Fundamento N.º 8 de la STC N.º 3361-2004- 10. En principio, y dado que a fojas 66 de AA/TC, que estableció un precedente autos el Consejo Nacional de la jurisprudencial vinculante, el Tribunal

91 Constitucional, en sesión de Pleno es independiente de las medidas disciplinarias. Jurisdiccional, dejó claramente sentada su Es, pues, un proceso de evaluación del posición en el sentido de que a (...) los desempeñado de los magistrados al cabo del criterios establecidos por este Tribunal periodos de siete años, que, aunque bastante constituyen la interpretación vinculante en particular, reúne las características de un todos los casos de no ratificaciones efectuadas procedimiento administrativo, en el que se por el CNM con anterioridad a la publicación analiza su actuación y calidad de juez o fiscal, de la presente sentencia en el diario oficial así como su conducta e idoneidad en el cargo, El Peruano. En dichos casos, los jueces están criterios que serán sustentados con los vinculados y deben aplicar la jurisprudencia documentos presentados por el propio de este Tribunal en los términos en que evaluado, y los recabados a petición del estuvo vigente, toda vez que, hasta antes de Consejo Nacional de la Magistratura. Luego, la fecha de publicación, la actuación del los fundamentos o razones que condujeron a CNM tendría respaldo en la interpretación la no ratificación deberán ser tomados en que este Colegiado habría efectuado respecto cuenta para efectos de una nueva postulación, de las facultades que a tal institución le lo cual no puede implicar una restricción, de correspondería en virtud del artículo 154.º, plano, de acceso a la magistratura. inciso 2), de la Constitución. Asimismo, este Evidentemente, entiende este Tribunal, que la Colegiado declaró expresamente, en la parte posibilidad de que un magistrado no ratificado resolutiva, que el susodicho Fundamento N.º pueda postular y, por ende, reingresar a la 8 tiene fuerza vinculante. carrera judicial, será posible en la medida en que se verifique el cumplimiento de los demás 13. Hechas la precisiones, cabe puntualizar, requisitos exigidos por ley sin que, en complementariamente a lo establecido por este cualquier caso, la simple no ratificación se Tribunal, tanto en la STC N.º 3361-2004-AA/ esgrima como único argumento para rechazar TC, como en anteriores pronunciamientos, al candidato". que la posibilidad de aplicar la prohibición de reingresar a la carrera judicial como Bono de reconocimiento - ONP consecuencia de la no ratificación (interpretación literal) implicaría, además, N. º 09381-2005-AA/TC una especie de inhabilitación al magistrado 24/04/2007 no ratificado, para siquiera postular, y mucho "5. El precedente extraíble en el presente caso menos acceder, a la carrera judicial. 9. Conforme a lo señalado en los párrafos 14. No debe perderse de vista que el proceso precedentes, se concluye que es obligación de ratificación de magistrados resulta ser un del Estado, a través de la ONP, supervisar y proceso sui generis, distinto a un efectuar correctamente el traslado de las procedimiento administrativo disciplinario, aportaciones de los ciudadanos del sistema pues conforme lo establece el propio inciso 2) público al privado o viceversa, toda vez que del articulo 154.º de la Constitución, como el por la información con la que cuenta, la ONP artículo 30.º de la Ley Orgánica del Consejo es la entidad que tiene mejor capacidad para Nacional de la Magistratura, dicho proceso determinar cuál es el bono de reconocimiento

92 que le corresponde a cada persona, tal como establecer, en el presente proceso lo reconoce el artículo 1º del Decreto constitucional de amparo, precedente Supremo Nº 180-94-EF. vinculante referido a la falta o insuficiencia de información como causal de desafiliación En consideración de lo expuesto, y de en el siguiente sentido: acuerdo al artículo VII del Título Preliminar del Código Procesal Constitucional y a lo a) Regla procesal: El Tribunal expresado en la sentencia recaída en el Constitucional, en virtud del artículo 201º Expediente N.º 0024-2003-AI/TC, este de la Constitución y del artículo VII del Tribunal considera que las reglas de derecho Título Preliminar del Código Procesal que se desprenden directamente del caso Constitucional, tiene la facultad para pueden ser resumidas en los siguientes establecer un precedente vinculante a través términos: de sus sentencias que adquieren la autoridad de cosa juzgada, precisando el extremo de A) Regla procesal: El Tribunal su efecto normativo. Constitucional en virtud del artículo VII del CPC, puede establecer un precedente b) Regla sustancial: El Tribunal vinculante cuando la ONP, en el Constitucional establece que el Estado procedimiento de evaluación de bono de protege a los usuarios ante la falta de reconocimiento, no puede rechazar el pedido información o la insuficiencia de la misma de determinación del valor nominal del bono (artículo 65º de la Constitución); por lo que recurriendo a pretensos impedimentos para constituye un supuesto jurídico legítimo para acceder a tal solicitud. que se pueda dar inicio al trámite de desafiliación de una determinada AFP. En B) Regla sustancial: Queda expedito el consecuencia, las demandas en trámite, tanto derecho de los administrados para que en la ante el Poder Judicial como ante este ONP se pueda reconocer los meses de aporte Colegiado, deberán ser remitidas a la al SNP, hayan o no estado detallados en la autoridad administrativa correspondiente, a solicitud presentada para la determinación fin de que se inicie el procedimiento de del bono de reconocimiento. desafiliación.

En consecuencia, la Resolución Jefatural Nº (...) 029-98-JEFATURA/ONP debe ser inaplicada por la ONP, toda vez que afecta el derecho 37. Atendiendo a ello, este Colegiado fundamental al debido proceso de los considera necesario establecer también como administrados." precedente vinculante las siguientes pautas respecto al procedimiento de desafiliación: Procedimiento de desafiliación - AFP a) Regla procesal: El Tribunal Nº 07281-2006-AA/TC Constitucional, en virtud del artículo 201º 04/05/2007 de la Constitución y del artículo VII del "27. Con tal propósito, el Tribunal Título Preliminar del Código Procesal Constitucional considera menester Constitucional tiene la facultad para

93 establecer un precedente vinculante a través Constitucional, tiene la facultad jurídica para de sus sentencias que adquieren la autoridad establecer, a través de sus sentencias que de cosa juzgada, precisando el extremo de adquieren el carácter de cosa juzgada, un su efecto normativo. precedente vinculante. En virtud de ello la presente sentencia, en tanto constituye cosa b) Regla sustancial: El Tribunal juzgada, se establece como precedente Constitucional establece que el procedimiento vinculante y sus efectos normativos se a ser utilizado en el trámite de desafiliación precisan en la siguiente regla sustancial. debe ser el que el Reglamento de la Ley N.º 28991 determine; mientras ello suceda, será B) Regla sustancial: Para la procedencia, por de aplicación supletoria el procedimiento única vez, de una demanda de "amparo previsto en el artículo 52º de la Resolución contra amparo", el juez constitucional deberá N.º 080-98-EF-SAFP, y teniendo en cuenta observar los siguientes presupuestos: lo señalado por este Colegiado en los fundamentos 32 a 36 de la presente (1) Objeto.- Constituirá objeto del "amparo sentencia." contra amparo":

a) La resolución estimatoria ilegítima de Amparo contra amparo segundo grado, emitida por el Poder Judicial N º 04853-2004-AA/TC en el trámite de un proceso de amparo donde 22/05/2007 se haya producido la violación manifiesta del contenido constitucionalmente protegido de "7. Las nuevas reglas del "amparo contra los derechos fundamentales, o que haya sido amparo" dictada sin tomar en cuenta o al margen de 39. Sentado lo anterior resulta necesario la mejor protección de los derechos establecer las reglas procesales y sustantivas establecida en la doctrina jurisprudencial de del precedente vinculante para la procedencia, este Colegiado, desnaturalizando la decisión tanto del "amparo contra amparo" como sobre el fondo, convirtiéndola en también respecto del recurso de agravio inconstitucional. constitucional a favor del precedente. Estas b) La resolución desestimatoria de la reglas deben ser interpretadas siempre demanda, emitida en segundo grado por el atendiendo a los principios constitucionales Poder Judicial en el trámite de un proceso de pro homine y pro actione, a fin de que el amparo, cuando ésta haya quedado firme en proceso constitucional cumpla su finalidad el ámbito del Poder Judicial y cuando en su de tutelar la supremacía jurídica de la trámite se haya violado, de modo manifiesto, Constitución y los derechos fundamentales. el contenido constitucionalmente protegido A) Regla procesal: El Tribunal de los derechos fundamentales de un tercero Constitucional de conformidad con el legitimado, cuya intervención en el proceso artículo 201 y 202.2 de la Constitución así haya sido rechazada o en el que no haya como de acuerdo con el artículo VII del solicitado intervenir por desconocer de dicho Título Preliminar del Código Procesal trámite; o tratándose del propio interesado,

94 cuando éste, por razones que no le sean interponer una demanda de "amparo contra imputables, no haya podido interponer amparo" los directamente afectados, siempre oportunamente el respectivo recurso de que tal afectación haya sido debidamente agravio constitucional. denunciada al interior del primer proceso de amparo y no haya sido respondida por el c) En ningún caso puede ser objeto de una órgano judicial o lo haya sido de forma demanda de "amparo contra amparo" las insuficiente. También están legitimados los resoluciones del Tribunal Constitucional, en terceros afectados por lo resuelto en el primer tanto instancia de fallo última y definitiva amparo que no hayan sido emplazados o no en los procesos constitucionales. se les haya permitido ejercer su derecho de defensa al interior del primer amparo. (2) Pretensión.- El nuevo amparo podrá incluir como pretensión lo que ha sido objeto b) Frente a la resolución denegatoria de del primer amparo sólo si la violación del segundo grado, emitida por el Poder Judicial contenido constitucionalmente protegido del en el trámite de un proceso de amparo, derecho fundamental es de tal intensidad que cuando ésta haya quedado firme en el ámbito desnaturaliza la decisión misma y la del Poder Judicial, y cuando en su trámite se convierte en inconstitucional; caso haya violado, de modo manifiesto, el contrario, no procederá el "amparo contra contenido constitucionalmente protegido de amparo" por haberse configurado la cosa los derechos fundamentales, podrá interponer juzgada constitucional. También puede una demanda de "amparo contra amparo" invocarse como pretensión en el nuevo el tercero legitimado que, pese a haber amparo el desacato manifiesto de la doctrina solicitado su intervención en el primer jurisprudencial de este Tribunal, conforme amparo, no haya sido admitido o, teniendo a los supuestos establecidos en el fundamento la calidad de litisconsorte necesario, no haya 17 de esta sentencia. sido notificado con la demanda. Asimismo lo podrá interponer el interesado que, por (3) Sujetos legitimados.- Las personas razones probadas, se hubiera encontrado legitimadas para interponer una demanda imposibilitado de presentar el recurso de de "amparo contra amparo" son las agravio constitucional oportunamente. En siguientes: estos supuestos, será indispensable que, en el primer proceso de amparo, no exista a) Frente a la resolución estimatoria pronunciamiento del Tribunal Constitucional ilegítima de segundo grado, emitida por el a través del recurso de agravio Poder Judicial en el trámite de un proceso constitucional, sin importar quién lo haya de amparo, donde se haya producido la interpuesto. Finalmente, conforme a lo violación del contenido constitucionalmente señalado supra, sólo se ha de admitir por una protegido de los derechos fundamentales, o única vez, sea que lo plantee el agraviado se haya desconocido la doctrina directamente o terceros. jurisprudencial de este Colegiado, desnaturalizando la decisión sobre el fondo, (4) Juez competente.- A efectos de obtener convirtiéndola en inconstitucional; podrán un pronunciamiento de conformidad con el

95 valor superior justicia y con el derecho porque, tras solicitar su incorporación, le fundamental a un juez imparcial, el juez de haya sido denegada por el órgano judicial primer y segundo grado no deberá haber respectivo. El Tribunal resuelve en instancia conocido la primera demanda de amparo. final restableciendo el orden constitucional que haya resultado violado con la decisión 8. Las reglas vinculantes del recurso de judicial y pronunciándose sobre el fondo de agravio a favor del precedente los derechos reclama".

40. A partir de lo desarrollado supra, este Pensión de invalidez por Colegiado procede a precisar las reglas enfermedad profesional aplicables para el trámite del nuevo supuesto establecido a través de esta sentencia, para N. º 10087-2005-AA/TC la procedencia del recurso de agravio 31/12/2007 tratándose de una sentencia estimatoria de "Precedente vinculante 1: Prescripción de la segundo grado. pensión vitalicia A) Regla procesal: El órgano judicial 20. a) Regla procesal: El Tribunal correspondiente deberá admitir de manera Constitucional en virtud del artículo 201º de excepcional, vía recurso de agravio la Constitución y del artículo VII del Título constitucional, la revisión por parte de este Preliminar del Código Procesal Colegiado de una decisión estimatoria de Constitucional tiene la facultad para segundo grado cuando se pueda alegar, de establecer un precedente vinculante a través manera irrefutable, que tal decisión ha sido de sus sentencias que adquieren la autoridad dictada sin tomar en cuenta un precedente de cosa juzgada, precisando el extremo de constitucional vinculante emitido por este su efecto normativo. Colegiado en el marco de las competencias que establece el artículo VII del C.P.Const. b) Regla sustancial: El Tribunal En cualquier caso, el Tribunal tiene Constitucional establece que: no existe plazo habilitada su competencia, ante la negativa de prescripción para solicitar el otorgamiento del órgano judicial, a través del recurso de de una pensión vitalicia conforme al Decreto queja a que se contrae el artículo 19 del Ley 18846, ya que el acceso a una pensión Código Procesal Constitucional. forma parte del contenido constitucionalmente protegido por el derecho fundamental a la B) Regla sustancial: El recurso de agravio a pensión, que tiene, como todo derecho favor del precedente tiene como finalidad fundamental, el carácter de imprescriptible. restablecer la violación del orden jurídico constitucional producido a consecuencia de Precedente vinculante 2: Ámbito de una sentencia estimatoria de segundo grado protección del Decreto Ley 18846 y del en el trámite de un proceso constitucional. Decreto Supremo 002-72-TR El recurso puede ser interpuesto por la parte interesada o por un tercero afectado 21. a) Regla procesal: El Tribunal directamente y que no haya participado del Constitucional, en virtud del artículo 201º proceso, sea por no haber sido emplazado o de la Constitución y del artículo VII del

96 Título Preliminar del Código Procesal de cosa juzgada, precisando el extremo de Constitucional tiene la facultad para su efecto normativo. establecer un precedente vinculante a través de sus sentencias que adquieren la autoridad b) Regla sustancial: El Tribunal de cosa juzgada, precisando el extremo de Constitucional establece que: en los procesos su efecto normativo. de amparo referidos al otorgamiento de una pensión vitalicia conforme al Decreto Ley b) Regla sustancial: El Tribunal 18846 o pensión de invalidez conforme a la Constitucional establece que: no se pierde el Ley 26790 la enfermedad profesional derecho a una pensión vitalicia por laborar únicamente podrá ser acreditada con un como empleado siempre y cuando se haya examen o dictamen médico emitido por una laborado antes como obrero en el mismo Comisión Médica Evaluadora de centro de trabajo y durante la vigencia del Incapacidades del Ministerio de Salud, de Decreto Ley 18846, toda vez que el trabajo EsSalud o de una EPS, conforme lo señala desempeñado como empleado no menoscaba el artículo 26.º del Decreto Ley 19990. el riesgo al que estuvo expuesta la salud Debiéndose tener presente que si a partir de durante el desempeño del trabajo como la verificación posterior se comprobara que obrero. Asimismo debe señalarse que: los el Certificado Médico de Invalidez es falso o trabajadores empleados que nunca fueron contiene datos inexactos, serán responsables obreros, o si lo fueron pero no en el mismo de ello penal y administrativamente, el centro de trabajo en que se desempeñan como médico que emitió el certificado y cada uno empleados, se encuentran protegidos por la de los integrantes de las Comisiones Médicas pensión de invalidez del Decreto Ley 19990 de las entidades referidas y el propio que en su inciso d) del artículo 25.º señala solicitante. que el asegurado tiene derecho a una pensión de invalidez cuando se haya producido por Precedente vinculante 4: Percepción accidente común o de trabajo, o enfermedad simultánea de pensión vitalicia o pensión de profesional, siempre que a la fecha de invalidez y remuneración: supuestos de producirse el riesgo haya estado aportando, compatibilidad e incompatibilidad en concordancia con lo previsto por el artículo 23. a) Regla procesal: El Tribunal 29.º del Decreto Supremo 011-74-TR. Constitucional, en virtud del artículo 201º Precedente vinculante 3: Entidad competente de la Constitución y del artículo VII del para la acreditación de la enfermedad profesional Título Preliminar del Código Procesal Constitucional tiene la facultad para 22. a) Regla procesal: El Tribunal establecer un precedente vinculante a través Constitucional en virtud del artículo 201º de de sus sentencias que adquieren la autoridad la Constitución y del artículo VII del Título de cosa juzgada, precisando el extremo de Preliminar del Código Procesal su efecto normativo. Constitucional tiene la facultad para establecer un precedente vinculante a través b) Regla sustancial: El Tribunal de sus sentencias que adquieren la autoridad Constitucional establece que en el caso de la

97 pensión vitalicia del Decreto Ley 18846, las 24. a) Regla procesal: El Tribunal reglas son que: a) Resulta incompatible que Constitucional, en virtud del artículo 201º un asegurado con gran incapacidad perciba de la Constitución y del artículo VII del pensión vitalicia y remuneración. b) Resulta Título Preliminar del Código Procesal incompatible que un asegurado con Constitucional tiene la facultad para incapacidad permanente total perciba pensión establecer un precedente vinculante a través vitalicia y remuneración. c) Resulta de sus sentencias que adquieren la autoridad compatible que un asegurado con incapacidad de cosa juzgada, precisando el extremo de permanente parcial perciba pensión vitalicia su efecto normativo. y remuneración. Asimismo, en el caso de invalidez de la Ley 26790, las reglas son que: b) Regla sustancial: El Tribunal a) Resulta incompatible que un asegurado con Constitucional establece que: en el caso de la gran invalidez perciba pensión de invalidez y neumoconiosis (silicosis), la antracosis y la remuneración. b) Resulta incompatible que un asbestosis, el nexo o relación de causalidad se asegurado con invalidez permanente total presume siempre y cuando el demandante perciba pensión de invalidez y remuneración. haya desempeñado las actividades de trabajo c) Resulta compatible que un asegurado con de riesgo señaladas en el anexo 5 del Decreto invalidez permanente parcial perciba pensión Supremo 009-97-SA, ya que son enfermedades de invalidez y remuneración. irreversibles y degenerativas causadas por la exposición a polvos minerales esclerógenos. Del mismo modo el Tribunal Constitucional Asimismo, se establece que: para determinar establece como regla sustancial que: ningún si la hipoacusia es una enfermedad de origen asegurado que perciba pensión vitalicia ocupacional es necesario acreditar la relación conforme al Decreto Ley 18846 puede percibir de causalidad entre las condiciones de trabajo por el mismo accidente de trabajo o enfermedad y la enfermedad, para lo cual se tendrán en profesional o por el incremento de su cuenta las funciones que desempeñaba el incapacidad laboral una pensión de invalidez demandante en su puesto de trabajo, el tiempo conforme al Decreto Ley 19990 o a la Ley 26790. transcurrido entre la fecha de cese y la fecha Asimismo ningún asegurado que perciba de determinación de la enfermedad, además pensión de invalidez conforme a la Ley 26790 de las condiciones inherentes al propio lugar puede percibir por el mismo accidente de trabajo de trabajo, es decir, que la relación de o enfermedad profesional una pensión de causalidad en esta enfermedad no se presume invalidez conforme al Sistema Privado de sino que se tiene que probar, dado que la Pensiones, ya que el artículo 115.º del Decreto hipoacusia se produce por la exposición Supremo 004-98-EF establece que la pensión repetida y prolongada al ruido. de invalidez del SPP no comprende la invalidez total o parcial originada por accidentes de Precedente vinculante 6: La pensión mínima trabajo o enfermedades profesionales. del Decreto Legislativo 817 y su relación con la pensión vitalicia por enfermedad profesional Precedente vinculante 5: El nexo o relación de causalidad para acreditar una enfermedad 25. a) Regla procesal: El Tribunal profesional Constitucional, en virtud del artículo 201º

98 de la Constitución y del artículo VII del el derecho a la pensión, el cual tiene el Título Preliminar del Código Procesal carácter de indisponible y porque la pensión Constitucional tiene la facultad para de invalidez del SCTR tiene por finalidad establecer un precedente vinculante a través tutelar el derecho a la salud del asegurado de sus sentencias que adquieren la autoridad que se ha visto afectado por un accidente de de cosa juzgada, precisando el extremo de trabajo o una enfermedad profesional, el cual su efecto normativo. tiene también el carácter de indisponible para las partes. b) Regla sustancial: El Tribunal Constitucional establece que: los montos de pensión mínima Precedente vinculante 8: Responsabilidad del establecidos por la Cuarta Disposición Estado en el SCTR Complementaria del Decreto Legislativo 817 no son aplicables a la pensión vitalicia del 27. a) Regla procesal: El Tribunal Decreto Ley 18846, debido a que ambas Constitucional, en virtud del artículo 201º prestaciones se encuentran previstas para de la Constitución y del artículo VII del cubrir riesgos y contingencias diferentes y se Título Preliminar del Código Procesal financian con fuentes distintas e independientes. Constitucional, tiene la facultad para establecer un precedente vinculante a través Precedente vinculante 7: El arbitraje en el de sus sentencias que adquieren la autoridad SCTR y la excepción de convenio arbitral de cosa juzgada, precisando el extremo de su efecto normativo. 26. a) Regla procesal: El Tribunal Constitucional, en virtud del artículo 201º b) Regla sustancial: El Tribunal de la Constitución y del artículo VII del Constitucional establece que: la cobertura Título Preliminar del Código Procesal supletoria de la ONP establecida en el Constitucional, tiene la facultad para artículo 88.º del Decreto Supremo 009-97- establecer un precedente vinculante a través SA también comprende a los riesgos por de sus sentencias que adquieren la autoridad invalidez temporal e invalidez parcial de cosa juzgada, precisando el extremo de permanente si la entidad empleadora se su efecto normativo. encuentra inscrita en el Registro de Entidades Empleadoras que desarrollan actividades de b) Regla sustancial: El Tribunal riesgo. En estos casos la ONP ha de repetir Constitucional establece que: cuando en un contra la entidad empleadora por el valor proceso de amparo se demande el actualizado de las prestaciones. otorgamiento de una pensión de invalidez conforme a la Ley 26790 y al Decreto Precedente vinculante 9: La inversión de Supremo 003-98-SA y la emplazada carga de la prueba proponga una excepción de arbitraje o convenio arbitral, el Juez deberá desestimar 28. a) Regla procesal: El Tribunal bajo responsabilidad la excepción referida, Constitucional, en virtud del artículo 201º debido a que la pretensión de otorgamiento de la Constitución y del artículo VII del de una pensión de invalidez forma parte del Título Preliminar del Código Procesal contenido constitucionalmente protegido por Constitucional tiene la facultad para

99 establecer un precedente vinculante a través las Comisiones Médicas de EsSalud, o del de sus sentencias que adquieren la autoridad Ministerio de Salud o de las EPS constituidas de cosa juzgada, precisando el extremo de según Ley 26790, constituyen la única prueba su efecto normativo. idónea para acreditar que una persona padece de una enfermedad profesional, y que, por b) Regla sustancial: El Tribunal ende, tiene derecho a una pensión vitalicia Constitucional establece que: en los procesos conforme al Decreto Ley 18846, o a una de amparo cuya pretensión sea el pensión de invalidez conforme a la Ley 26790 otorgamiento de una pensión de invalidez y al Decreto Supremo 009-97-SA, este conforme a la Ley 26790, los emplazados Tribunal estima que en virtud de su tienen la carga de presentar los exámenes autonomía procesal y en atención a su médicos referidos (de control anual y de función de ordenación, debe determinar las retiro), para poder demostrar que la reglas procesales que han de ejecutarse para denegación de otorgamiento no es una decisión la aplicación del criterio referido. Así, manifiestamente arbitraria e injustificada. Es tenemos que: más, en aquellos procesos de amparo en los que el demandante sea un ex trabajador, los i) Los jueces al calificar las demandas de emplazados deberán presentar el examen amparo cuya pretensión sea el otorgamiento médico de retiro, pues si no lo hacen se de una pensión vitalicia conforme al Decreto presumirá que el demandante a la fecha de su Ley 18846, o de una pensión de invalidez cese se encontraba enfermo y bajo la cobertura conforme a la Ley 26790 y al Decreto de invalidez de la emplazada. Asimismo, en Supremo 009-97-SA, que aún no hayan sido los procesos de amparo las emplazadas admitidas a trámite, deberán declararlas deberán adjuntar los contratos de SCTR para inadmisibles, concediéndole al demandante determinar la vigencia de la póliza y la un plazo máximo de 60 días hábiles para que cobertura de invalidez durante la relación presente, en calidad de pericia, el dictamen o laboral del demandante. certificado médico emitido por las Comisiones Médicas de EsSalud, o del Precedente vinculante 10: Reglas procesales Ministerio de Salud o de las EPS, bajo aplicables a todos los procesos de amparo apercibimiento de archivarse el expediente.

29. a) Regla procesal: El Tribunal ii) En todos los procesos de amparo que se Constitucional, en virtud del artículo 201º de encuentren en trámite y cuya pretensión sea la Constitución y del artículo VII del Título el otorgamiento de una pensión vitalicia Preliminar del Código Procesal Constitucional, conforme al Decreto Ley 18846 o de una tiene la facultad para establecer un precedente pensión de invalidez conforme a la Ley 26790 vinculante a través de sus sentencias que y al Decreto Supremo 009-97-SA, los jueces adquieren la autoridad de cosa juzgada, deberán requerirle al demandante para que precisando el extremo de su efecto normativo. presente, en el plazo máximo de 60 días hábiles, como pericia el dictamen o certificado b) Regla sustancial: Al haberse establecido médico emitido por una Comisión Médica como criterio vinculante que sólo los de EsSalud, o del Ministerio de Salud o de dictámenes o exámenes médicos emitidos por

100 una EPS, siempre y cuando el demandante de prescripción para solicitar el otorgamiento para acreditar la enfermedad profesional de una pensión vitalicia conforme al Decreto haya adjuntado a su demanda o presentado Ley 18846, ya que el acceso a una pensión durante el proceso un examen o certificado forma parte del contenido constitucionalmente médico expedido por una entidad pública, y protegido por el derecho fundamental a la no exista contradicción entre los documentos pensión, que tiene, como todo derecho presentados. fundamental, el carácter de imprescriptible. iii) En todos los procesos de amparo que se Precedente vinculante 2: Ámbito de encuentren en trámite en los que el protección del Decreto Ley 18846 y del demandante haya presentado un certificado Decreto Supremo 002-72-TR o examen médico emitido por un organismo privado o médico particular para probar que 20. a) Regla procesal: El Tribunal padece de una enfermedad profesional, los Constitucional, en virtud del artículo 201º jueces no han de solicitarle la pericia referida de la Constitución y del artículo VII del sino declarar improcedente la demanda, pues Título Preliminar del Código Procesal los certificados o exámenes médicos referidos Constitucional tiene la facultad para no tienen eficacia probatoria dentro del establecer un precedente vinculante a través proceso constitucional de amparo para de sus sentencias que adquieren la autoridad acreditar que el demandante padece de una de cosa juzgada, precisando el extremo de enfermedad profesional". su efecto normativo.

b) Regla sustancial: El Tribunal Pensión de invalidez por Constitucional establece que: no se pierde el enfermedad profesional derecho a una pensión vitalicia por laborar N. º 06612-2005-AA/TC como empleado siempre y cuando se haya 31/12/2007 laborado antes como obrero en el mismo centro de trabajo y durante la vigencia del "Precedente vinculante 1: Prescripción de la Decreto Ley 18846, toda vez que el trabajo pensión vitalicia desempeñado como empleado no menoscaba 19. a) Regla procesal: El Tribunal el riesgo al que estuvo expuesta la salud Constitucional en virtud del artículo 201º de durante el desempeño del trabajo como la Constitución y del artículo VII del Título obrero. Asimismo debe señalarse que: los Preliminar del Código Procesal trabajadores empleados que nunca fueron Constitucional tiene la facultad para obreros, o si lo fueron pero no en el mismo establecer un precedente vinculante a través centro de trabajo en que se desempeñan como de sus sentencias que adquieren la autoridad empleados, se encuentran protegidos por la de cosa juzgada, precisando el extremo de pensión de invalidez del Decreto Ley 19990 su efecto normativo. que en su inciso d) del artículo 25.º señala que el asegurado tiene derecho a una pensión b) Regla sustancial: El Tribunal de invalidez cuando se haya producido por Constitucional establece que: no existe plazo accidente común o de trabajo, o enfermedad

101 profesional, siempre que a la fecha de invalidez y remuneración: supuestos de producirse el riesgo haya estado aportando, compatibilidad e incompatibilidad en concordancia con lo previsto por el artículo 29.º del Decreto Supremo 011-74-TR. 22. a) Regla procesal: El Tribunal Constitucional, en virtud del artículo 201º Precedente vinculante 3: Entidad competente de la Constitución y del artículo VII del para la acreditación de la enfermedad Título Preliminar del Código Procesal profesional Constitucional tiene la facultad para establecer un precedente vinculante a través 21. a) Regla procesal: El Tribunal de sus sentencias que adquieren la autoridad Constitucional en virtud del artículo 201º de de cosa juzgada, precisando el extremo de la Constitución y del artículo VII del Título su efecto normativo. Preliminar del Código Procesal Constitucional tiene la facultad para b) Regla sustancial: El Tribunal establecer un precedente vinculante a través Constitucional establece que en el caso de la de sus sentencias que adquieren la autoridad pensión vitalicia del Decreto Ley 18846, las de cosa juzgada, precisando el extremo de reglas sustanciales son que: a) Resulta su efecto normativo. incompatible que un asegurado con gran incapacidad perciba pensión vitalicia y b) Regla sustancial: El Tribunal remuneración. b) Resulta incompatible que Constitucional establece que: en los procesos un asegurado con incapacidad permanente de amparo referidos al otorgamiento de una total perciba pensión vitalicia y pensión vitalicia conforme al Decreto Ley remuneración. c) Resulta compatible que un 18846 o pensión de invalidez conforme a la asegurado con incapacidad permanente Ley 26790 la enfermedad profesional parcial perciba pensión vitalicia y únicamente podrá ser acreditada con un remuneración. Asimismo, en el caso de examen o dictamen médico emitido por una invalidez de la Ley 26790, las reglas son que: Comisión Médica Evaluadora de a) Resulta incompatible que un asegurado Incapacidades del Ministerio de Salud, de con gran invalidez perciba pensión de EsSalud o de una EPS, conforme lo señala el invalidez y remuneración. b) Resulta artículo 26.º del Decreto Ley 19990. incompatible que un asegurado con invalidez Debiéndose tener presente que si a partir de permanente total perciba pensión de la verificación posterior se comprobara que el invalidez y remuneración. c) Resulta Certificado Médico de Invalidez es falso o compatible que un asegurado con invalidez contiene datos inexactos, serán responsables permanente parcial perciba pensión de de ello penal y administrativamente, el médico invalidez y remuneración. que emitió el certificado y cada uno de los integrantes de las Comisiones Médicas de las Del mismo modo el Tribunal Constitucional entidades referidas y el propio solicitante. establece como regla sustancial que: ningún asegurado que perciba pensión vitalicia Precedente vinculante 4: Percepción conforme al Decreto Ley 18846 puede percibir simultánea de pensión vitalicia o pensión de por el mismo accidente de trabajo o

102 enfermedad profesional o por el incremento necesario acreditar la relación de causalidad de su incapacidad laboral una pensión de entre las condiciones de trabajo y la invalidez conforme al Decreto Ley 19990 o a enfermedad, para lo cual se tendrán en la Ley 26790. Asimismo ningún asegurado cuenta las funciones que desempeñaba el que perciba pensión de invalidez conforme a demandante en su puesto de trabajo, el tiempo la Ley 26790 puede percibir por el mismo transcurrido entre la fecha de cese y la fecha accidente de trabajo o enfermedad profesional de determinación de la enfermedad, además una pensión de invalidez conforme al Sistema de las condiciones inherentes al propio lugar Privado de Pensiones, ya que el artículo 115.º de trabajo, es decir, que la relación de del Decreto Supremo 004-98-EF establece que causalidad en esta enfermedad no se presume la pensión de invalidez del SPP no comprende sino que se tiene que probar, dado que la la invalidez total o parcial originada por hipoacusia se produce por la exposición accidentes de trabajo o enfermedades repetida y prolongada al ruido. profesionales. Precedente vinculante 6: La pensión mínima Precedente vinculante 5: El nexo o relación del Decreto Legislativo 817 y su relación con de causalidad para acreditar una enfermedad la pensión vitalicia por enfermedad profesional profesional

23. a) Regla procesal: El Tribunal 24. a) Regla procesal: El Tribunal Constitucional, en virtud del artículo 201º Constitucional, en virtud del artículo 201º de la Constitución y del artículo VII del de la Constitución y del artículo VII del Título Preliminar del Código Procesal Título Preliminar del Código Procesal Constitucional tiene la facultad para Constitucional tiene la facultad para establecer un precedente vinculante a través establecer un precedente vinculante a través de sus sentencias que adquieren la autoridad de sus sentencias que adquieren la autoridad de cosa juzgada, precisando el extremo de de cosa juzgada, precisando el extremo de su efecto normativo. su efecto normativo. b) Regla sustancial: El Tribunal b) Regla sustancial: El Tribunal Constitucional establece que: en el caso de Constitucional establece que: los montos de la neumoconiosis (silicosis), la antracosis y pensión mínima establecidos por la Cuarta la asbestosis, el nexo o relación de causalidad Disposición Complementaria del Decreto se presume siempre y cuando el demandante Legislativo 817 no son aplicables a la pensión haya desempeñado las actividades de trabajo vitalicia del Decreto Ley 18846, debido a que de riesgo señaladas en el anexo 5 del Decreto ambas prestaciones se encuentran previstas Supremo 009-97-SA, ya que son para cubrir riesgos y contingencias diferentes enfermedades irreversibles y degenerativas y se financian con fuentes distintas e causadas por la exposición a polvos minerales independientes. esclerógenos. Asimismo, se establece que: para determinar si la hipoacusia es una Precedente vinculante 7: El arbitraje en el enfermedad de origen ocupacional es SCTR y la excepción de convenio arbitral

103 25. a) Regla procesal: El Tribunal b) Regla sustancial: El Tribunal Constitucional, en virtud del artículo 201º Constitucional establece que: la cobertura de la Constitución y del artículo VII del supletoria de la ONP establecida en el Título Preliminar del Código Procesal artículo 88.º del Decreto Supremo 009-97- Constitucional, tiene la facultad para SA también comprende a los riesgos por establecer un precedente vinculante a través invalidez temporal e invalidez parcial de sus sentencias que adquieren la autoridad permanente si la entidad empleadora se de cosa juzgada, precisando el extremo de encuentra inscrita en el Registro de Entidades su efecto normativo. Empleadoras que desarrollan actividades de riesgo. En estos casos la ONP ha de repetir b) Regla sustancial: El Tribunal contra la entidad empleadora por el valor Constitucional establece que: cuando en un actualizado de las prestaciones. proceso de amparo se demande el otorgamiento de una pensión de invalidez Precedente vinculante 9: La inversión de conforme a la Ley 26790 y al Decreto Supremo carga de la prueba 003-98-SA y la emplazada proponga una excepción de arbitraje o convenio arbitral, el 27. a) Regla procesal: El Tribunal Juez deberá desestimar bajo responsabilidad Constitucional, en virtud del artículo 201º la excepción referida, debido a que la de la Constitución y del artículo VII del pretensión de otorgamiento de una pensión Título Preliminar del Código Procesal de invalidez forma parte del contenido Constitucional, tiene la facultad para constitucionalmente protegido por el derecho establecer un precedente vinculante a través a la pensión, el cual tiene el carácter de de sus sentencias que adquieren la autoridad indisponible y porque la pensión de invalidez de cosa juzgada, precisando el extremo de del SCTR tiene por finalidad tutelar el derecho su efecto normativo. a la salud del asegurado que se ha visto b) Regla sustancial: El Tribunal afectado por un accidente de trabajo o una Constitucional establece que: en los procesos enfermedad profesional, el cual tiene también de amparo cuya pretensión sea el el carácter de indisponible para las partes. otorgamiento de una pensión de invalidez Precedente vinculante 8: Responsabilidad del conforme a la Ley 26790, los emplazados Estado en el SCTR tienen la carga de presentar los exámenes médicos referidos (de control anual y de 26. a) Regla procesal: El Tribunal retiro), para poder demostrar que la Constitucional, en virtud del artículo 201º denegación de otorgamiento no es una de la Constitución y del artículo VII del decisión manifiestamente arbitraria e Título Preliminar del Código Procesal injustificada. Es más, en aquellos procesos Constitucional, tiene la facultad para de amparo en los que el demandante sea un establecer un precedente vinculante a través ex trabajador, los emplazados deberán de sus sentencias que adquieren la autoridad presentar el examen médico de retiro, pues de cosa juzgada, precisando el extremo de si no lo hacen se presumirá que el su efecto normativo. demandante a la fecha de su cese se

104 encontraba enfermo y bajo la cobertura de Ley 18846, o de una pensión de invalidez invalidez de la emplazada. Asimismo, en los conforme a la Ley 26790 y al Decreto procesos de amparo las emplazadas deberán Supremo 009-97-SA, que aún no hayan sido adjuntar los contratos de SCTR para admitidas a tramite, deberán declararlas determinar la vigencia de la póliza y la inadmisibles, concediéndole al demandante cobertura de invalidez durante la relación un plazo máximo de 60 días hábiles para que laboral del demandante. presente, en calidad de pericia, el dictamen o certificado médico emitido por las Precedente vinculante 10: Reglas procesales Comisiones Médicas de EsSalud, o del aplicables a todos los procesos de amparo Ministerio de Salud o de las EPS, bajo apercibimiento de archivarse el expediente. 28. a) Regla procesal: El Tribunal Constitucional, en virtud del artículo 201º ii) En todos los procesos de amparo que se de la Constitución y del artículo VII del encuentren en trámite y cuya pretensión sea Título Preliminar del Código Procesal el otorgamiento de una pensión vitalicia Constitucional, tiene la facultad para conforme al Decreto Ley 18846 o de una establecer un precedente vinculante a través pensión de invalidez conforme a la Ley 26790 de sus sentencias que adquieren la autoridad y al Decreto Supremo 009-97-SA, los jueces de cosa juzgada, precisando el extremo de deberán requerirle al demandante para que su efecto normativo. presente, en el plazo máximo de 60 días hábiles, como pericia el dictamen o certificado b) Regla sustancial: Al haberse establecido médico emitido por una Comisión Médica de como criterio vinculante que sólo los EsSalud, o del Ministerio de Salud o de una EPS, dictámenes o exámenes médicos emitidos por siempre y cuando el demandante para acreditar las Comisiones Médicas de EsSalud, o del la enfermedad profesional haya adjuntado a su Ministerio de Salud o de las EPS constituidas demanda o presentado durante el proceso un según Ley 26790, constituyen la única prueba examen o certificado médico expedido por una idónea para acreditar que una persona padece entidad pública, y no exista contradicción entre de una enfermedad profesional, y que, por los documentos presentados. ende, tiene derecho a una pensión vitalicia conforme al Decreto Ley 18846, o a una iii) En todos los procesos de amparo que se pensión de invalidez conforme a la Ley 26790 encuentren en trámite en los que el demandante y al Decreto Supremo 009-97-SA, este haya presentado un certificado o examen Tribunal estima que en virtud de su autonomía médico emitido por un organismo privado o procesal y en atención a su función de médico particular para probar que padece de ordenación, debe determinar las reglas procesales una enfermedad profesional, los jueces no han que han de ejecutarse para la aplicación del de solicitarle la pericia referida sino declarar criterio referido. Así, tenemos que: improcedente la demanda, pues los certificados o exámenes médicos referidos no tienen eficacia i) Los jueces al calificar las demandas de probatoria dentro del proceso constitucional de amparo cuya pretensión sea el otorgamiento amparo para acreditar que el demandante de una pensión vitalicia conforme al Decreto padece de una enfermedad profesional".

105 106 La labor del Tribunal Constitucional en cifras

Carga procesal del 2000-2007

Fuente: Página web del Tribunal Constitucional (www.tc.gob.pe), datos publicados el 12 de febrero del 2008. Elaboración: Consorcio Justicia Viva.

Total de carga procesal del año 2007

Fuente: Página web del Tribunal Constitucional (www.tc.gob.pe), datos publicados el 12 de febrero del 2008. Elaboración: Consorcio Justicia Viva.

107 Expedientes ingresados en el 2007 por tipo de procesos

Fuente: Página web del Tribunal Constitucional (www.tc.gob.pe), datos publicados el 12 de febrero del 2008. Elaboración: Consorcio Justicia Viva.

Expedientes publicados en el 2007 por tipo de proceso

Fuente: Página web del Tribunal Constitucional (www.tc.gob.pe), datos publicados el 12 de febrero del 2008. Elaboración: Consorcio Justicia Viva.

108 Carga y descarga procesal en procesos de inconstitucionalidad (2000-2007)

Fuente: Página web del Tribunal Constitucional (www.tc.gob.pe), datos publicados el 12 de febrero del 2008. Elaboración: Consorcio Justicia Viva.

Carga y descarga procesal en procesos de amparo (2000-2007)

Fuente: Página web del Tribunal Constitucional (www.tc.gob.pe), datos publicados el 12 de febrero del 2008. Elaboración: Consorcio Justicia Viva.

109 Carga y descarga procesal en procesos de hábeas corpus

Fuente: Página web del Tribunal Constitucional (www.tc.gob.pe), datos publicados el 12 de febrero del 2008. Elaboración: Consorcio Justicia Viva.

Carga y descarga procesal en procesos de hábeas data (2000-2007)

Fuente: Página web del Tribunal Constitucional (www.tc.gob.pe), datos publicados el 12 de febrero del 2008. Elaboración: Consorcio Justicia Viva.

110 Carga y descarga procesal en procesos de cumplimiento (2000-2007

Fuente: Página web del Tribunal Constitucional (www.tc.gob.pe), datos publicados el 12 de febrero del 2008. Elaboración: Consorcio Justicia Viva.

Carga y descarga procesal en procesos de queja (2000-2007)

Fuente: Página web del Tribunal Constitucional (www.tc.gob.pe), datos publicados el 12 de febrero del 2008. Elaboración: Consorcio Justicia Viva.

111 Carga y descarga procesal en procesos de competencia (2000-2007)

Fuente: Página web del Tribunal Constitucional (www.tc.gob.pe), datos publicados el 12 de febrero del 2008. Elaboración: Consorcio Justicia Viva.

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