UNIVERSIDAD NACIONAL AUTÓNOMA DE MÉXICO
FACULTAD DE DEREC HO SEMINARIO DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y DE AMPARO
RECONOCIMIENTO CONSTITUCIONAL DEL USO DE INTELIGENCIA COMO PARADIGMA EN EL COMBATE A LA DELINCUENCIA ORGANIZADA. EL CASO DEL NARCOTRÁFICO EN MÉXICO. (PROPUESTA DE REFORMA AL ARTÍCULO 16 CONSTITUCIONAL).
T E S I S
QUE PARA OBTENER EL TÍTULO DE LICENCIADA EN DERECHO PRESENTA:
SARAI PONCE AVELINO.
ASESOR: DR. TITO ARMANDO GRANADOS CARRIÓN.
CIUDAD UNIVERSITARIA - 2013.
GGG RRR AAA CCC III AAA S…
A DiosDios, por amarme tanto, por darme la oportunidad en el día a día de crecer como ser humano, de corregir y aprender de mis errores, por hacer de mi vida una experiencia extraordinaria a lado de mis seres amados. Gracias por los triunfos y las derrotas, por permitirme cumplir cada uno de mis sueños y por cada una de las experiencias vividas. Porque sin ti mi vida no tendría sentido.
A mi padre, el Sr. Daniel Ponce Piñas, de admirable fortaleza, quien con amor, paciencia, confianza y entrega ha sido mi ejemplo de vida y soporte en momentos de dificultad. Gracias por creer en mí a pesar de los miedos. Gracias, porque las palabras jamás serán suficientes para expresarte mi amor y agradecimiento.
A mi madre, la Sra. María Elena Carina Avelino Ramos, de un corazón inmenso y temple admirable, por su amor incondicional y apoyo constante. Gracias por darme tu vida entera, por estar conmigo en los triunfos y en las derrotas, y por creer en mí de una forma sobre humana y con un amor infinito hasta el final. Para ti mi amor y cariño sinceros.
A mi segunda madre, la Sra. Elia Avelino Ramos, de un corazón indescriptible, por su amor infinito, confianza y entrega. Gracias porque, con un amor incomprensible para muchos, dejaste tus sueños para ser parte de los míos. Gracias por ser mi cómplice y amiga. Gracias, porque jamás mis palabras serán suficientes para expresarte mi cariño.
A mi alma mater, la Universidad Nacional Autónoma de México, y a la Facultad de Derecho, templos de conocimiento y sabiduría, por la noble misión de forjar profesionistas comprometidos.
A mi asesor de tesis, el Dr. Tito Armando Granados Carrión, con respeto y admiración infinitos, por ser mi guía y ejemplo a seguir en esta etapa de mi vida.
G R A C I A S…
A mis abuelos¸ el Sr. Celerino Avelino y la Sr. Agripina Ramos, de dulzura inmensa, por ser sus consejos y amor fortaleza a lo largo de mi vida. Gracias por ser mis ángeles en la Tierra y por amarme de la manera en la que lo hicieron. Con agradecimiento en donde estén.
A mis Tíos, por tener siempre para mí palabras de aliento, por las charlas alegres y las bromas constantes. Gracias por su confianza y amor.
A mis primos, de incomparable alegría, por ser mis hermanos, por su dulzura, complicidad, cariño, consejos y vitalidad. Gracias por su amor y estima, esperando que el futuro sea la proyección exponencial de nuestro presente.
A mis hermanos, por cada uno de los momentos compartidos. Gracias por su amor y cariño.
A mis amigos, compañeros inigualables en esta aventura, por las risas, pláticas, lágrimas y abrazos compartidos. Gracias por su confianza, amor y cariño.
ÍNDICE
INTRODUCCIÓN . 1
CAPÍTULO I. DELINCUENCIA ORGANIZADA: EL NARCOTRÁFICO EN MÉXICO, SU TRATAMIENTO JURÍDICO Y SUS EFECTOS . 5
I.1. Delincuencia Organizada .. 7 I.1.1. Definición ... 7 I.1.2. Antecedentes Internacionales de la Delincuencia 11 Organizada I.1.3. Diferencia con otros tipos penales 18 I.1.3.a. Asociación Delictuosa ...... 18 I.1.3.b. Pandilla ... 21 I.1.4. Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos . 22 I.1.5. Ley Federal contra la Delincuencia Organizada 27 I.2. El Narcotráfico en México . 33 I.2.1. Evolución Histórica del Narcotráfico en México . 33 I.2.2. Principales cárteles mexicanos ...... 36 I.2.3. Tipos penales en materia de tráfico de drogas (Código Penal Federal) .. ... 42 I.2.4. Relación con la Ley Federal contra la Delincuencia Organizada . .. 48 I.2.5. Efectos .. 49 I.2.5.a. Seguridad Nacional . 49 I.2.5.b. Seguridad Pública 57 I.3. Aspectos Criminológicos ... 63 I.3.1. Perfil Criminológico: Características de la Delincuencia Organizada .. 63
CAPÍTULO II. USO DE ESQUEMAS DE INTELIGENCIA EN MÉXICO. EL COMBATE A LA DELINCUENCIA ORGANIZADA EN MATERIA DE NARCOTRÁFICO . 71
II.1. Inteligencia. Concepción General 73 II.1.1. Definición ...... 73 II.1.2. Antecedentes. Evolución ... 77
II.1.3. Sistemas de Inteligencia en el mundo 80 II.1.4. El Ciclo de Inteligencia .. 95 II.1.5. Diferencia entre Inteligencia y Espionaje .. 101 II.2. Inteligencia en México 103 II.2.1. Plan Nacional de Desarrollo 2007 2012 ...... 103 II.2.2. Ley Federal contra la Delincuencia Organizada. Algunos aspectos de inteligencia ...... 110 II.2.3. Centro Nacional de Planeación, Análisis e Información para el Combate a la Delincuencia (CENAPI). Objetivos y Área de acción . .. 114 II.2.4. Secretaría de Seguridad Pública Federal .. 117 II.2.4.1. Subsecretaría de Planeación y Protección Institucional .. 118 II.2.4.2. Subsecretaría de Prevención y Participación Ciudadana ...... 119 II.2.4.3. Subsecretaría de Tecnologías de la Información .. 120 II.2.4.3.a. Coordinación General de la Plataforma México . 121 II.2.4.4. Policía Federal .. 124 II.2.4.4.a. División de Inteligencia .. 126 II.2.4.4.b. División de Investigación ... 128 II.2.4.4.c. División de Seguridad Regional 129 II.2.4.4.d. División Científica 130 II.2.4.4.e. División Antidrogas ...... 131 II.2.4.4.f. División de Fuerzas Federales .. 133 II.2.4.4.g. Centro de Inteligencia de la Policía 133 Federal ...... II.2.4.4.h. Retos de la Policía Federal en materia de Inteligencia ...... 135 II.2.5. Fuerzas Armadas ... 137 II.2.5.1. Ejército . 139 II.2.5.1.a. Inteligencia Militar . 140 II.2.5.1.b. Logros en materia de Narcotráfico. Casuística .. 141 II.2.5.2. Marina, Armada de México .. 143 II.2.5.2.a. Áreas de Inteligencia 145 II.2.5.2.b. Logros en materia de Narcotráfico Casuística . .. 146 II.2.6. Procuradurías Estatales (locales). Unidades de
Inteligencia ... 148 II.2.7. Secretarías de Seguridad Locales. Unidades de Inteligencia ... 155 II.2.8. Reglamento del Estado Mayor Presidencial. Aspectos de Inteligencia .. 158 II.2.9. Inteligencia Financiera. Un acercamiento ...... 159 II.3. Alcances y límites de la inteligencia en el Combate a la Delincuencia Organizada en materia de Narcotráfico: La Protección a los Derechos Humanos .. 169 II.4. Logros y Retos. Una visión crítica 174
CAPÍTULO III. CISEN: CENTRO DE INVESTIGACIÓN Y SEGURIDAD NACIONAL 179
III.1. Antecedentes . 181 III.2. CISEN: Aciertos y errores (1989 2006) . 192 III.3. Objetivo ... 199 III.4. Atribuciones 200 III.5. Estructura Orgánica .. 203 III.6. Control Legislativo . 209 III.7. ESISEN: Escuela de Inteligencia para la Seguridad Nacional del Centro de Investigación y Seguridad Nacional .. 213 III.8. Interacción con otros organismos con labores de Inteligencia ...... 215 III.9. Logros en materia Narcotráfico ... 221 III.10. Retos del CISEN en un contexto de combate a la Delincuencia Organizada . . 224
CAPÍTULO IV. RECONOCIMIENTO CONSTITUCIONAL DEL USO DE INTELIGENCIA COMO PARADIGMA EN EL COMBATE A LA DELINCUENCIA ORGANIZADA. EL CASO DEL NARCOTRÁFICO EN MÉXICO . 231
IV.1. Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos ... 233 IV.1.1. Defensa Social. Antecedentes . 233 IV.1.2. Efectos colaterales de actuar sin inteligencia. Una crítica al Estado de Excepción. Artículo 29 Constitucional . 237
IV.2. Críticas a la actual estrategia de combate a la Delincuencia Organizada. El Narcotráfico en México...... 245 IV.2.1. Medios de Comunicación . 245 IV.2.2. La Academia ... 248 IV.2. 3. Reclamo Social ... .. 252 IV.3. Reconocimiento Constitucional del Uso de Inteligencia como paradigma en el combate a la Delincuencia Organizada (narcotráfico). Argumentación 257 IV.4. Artículo 16 Constitucional: contenido actual ...... 263 IV.5. Propuesta de Reforma al Artículo 16 Constitucional. Texto reformado y algunas precisiones .. 266 IV.6. Prevención . 278 IV.6.1. Definición ...... 278 IV.6.2. Tipos de Prevención .. 280 IV.7. Estrategias de Prevención respecto al Narcotráfico en México ...... 282 IV.7.1. Prevención del consumo de drogas 282 IV.7.2. Educación 286 IV.7.3. Combate a la Pobreza ...... 289 IV.7.4. Participación Ciudadana ...... 293 IV.8. Inteligencia: El Inicio de una Estrategia de Prevención . 297
CONCLUSIONES . 301
PROPUESTA 325
ANEXOS ...... 331
BIBLIOGRAFÍA 349
INTRODUCCIÓN
Actualmente, México enfrenta una de las crisis más severas en materia de seguridad. Es noticia constante el incremento de los índices de violencia en el país, del número de personas vinculadas a la delincuencia organizada y muertas en manos o a razón del actuar de los miembros del crimen organizado, el crecimiento del mercado consumidor de narcóticos, de la impunidad y corrupción establecidas por la delincuencia organizada.
La crisis de seguridad que enfrentamos se debe en gran medida a la potencialidad, desarrollo, perfeccionamiento en sus actividades y multiplicación que diversos grupos criminales organizados han adquirido con el paso del tiempo. Una de las expresiones más violentas y peligrosas de la delincuencia organizada, sin duda, es el tráfico de narcóticos, debido a la rentabilidad que representa para sus operadores, a los niveles de violencia que emplea y al grado de impunidad y corrupción que ha logrado generar a su alrededor para no ser sancionada.
La delincuencia organizada en México, en especial a través del narcotráfico, es actualmente un problema que pareciera incontrolable, cuyo nivel de actuación ha rebasado por mucho la capacidad Estatal no sólo de controlarlo, sino también de prevenirlo, colocando en jaque a las autoridades encargadas de hacerle frente. Desafortunadamente, el desarrollo del narcotráfico y la falta de una adecuada estrategia de base para combatirlo han llevado al diseño e implementación de erradas estrategias de combate particulares, que lejos de disminuir el problema, lo han incrementado, cayendo de facto en una lógica de excepción que vulnera la defensa de los derechos humanos y la estabilidad del propio Estado.
La delincuencia organizada es un fenómeno criminal de suma complejidad, que de inicio reconoce la necesidad de implementar una política integral y organizada para su combate, es decir, requiere de la coordinación permanente y trabajo conjunto de todos y cada uno de los sectores que integran al Estado Mexicano (económico, social, político, jurídico, etc.). El combate a la delincuencia
-1- organizada no puede entenderse de manera fragmentada, se necesita que todas y cada una de las aristas que la integran sean analizadas.
La estrategia de combate a la delincuencia organizada en México ha sido la misma desde hace décadas, sin embargo, durante el sexenio del presidente Felipe Calderón Hinojosa (2007 2012) se llevó a su máxima expresión y se le refirió como un “combate frontal y sin titubeos”. Esta estrategia es por demás equivocada y ha tenido como consecuencia altísimos costos sociales, hoy reflejados en el dolor de miles de familias, en el miedo de salir a las calles en diversos Estados de la República Mexicana y en la desconfianza ciudadana respecto de las Instituciones.
Establecer un adecuado combate al narcotráfico, entendido como expresión de la delincuencia organizada, compatible con la defensa de los derechos humanos y con los principios que deben sostener a todo Estado que se tilda Democrático Constitucional, constituye el punto central de esta investigación.
Implantar una línea base de combate a la delincuencia organizada que entienda la complejidad de la misma y que parta de ella para visualizarla y establecer estrategias particulares de carácter integral, que aborde no sólo cuestiones operativas, sino que atienda también a las causas que la originan, resulta un tanto difícil; sin embargo, consideramos que el Uso de Inteligencia es la forma más viable para conseguirlo.
Se plantea al Uso de Inteligencia en el combate a la delincuencia organizada como la mejor de las opciones para hacer frente a este grave problema, debido a que se basa en la recolección, análisis y aprovechamiento de información para la toma de decisiones, lo cual permitirá que las estrategias particulares de combate sean más reflexivas y menos apresuradas, garantizando que su diseño e implementación sean adecuados y sólo cuando realmente resulten viables de conformidad a las necesidades actuales y los beneficios sean más altos que los costos resultado de tal implementación.
-2-
La base ideológica en la que se sostiene el Uso de Inteligencia en el combate a la delincuencia organizada en México, en especial al narcotráfico, da un giro total a lo que se entendió por inteligencia durante la Guerra Fría, haciendo su concepto y proyección compatible con los llamados Estados Democráticos Constitucionales.
En aras de construir una estrategia de combate a la delincuencia organizada acorde a las necesidades y reclamos sociales en nuestro país, en esta investigación, a lo largo de sus capítulos, se hace un recorrido por los elementos que se consideran necesarios para adoptar esta nueva propuesta de combate basada en el uso de inteligencia.
En el Capítulo I se abordan los elementos necesarios para entender en qué estriba la complejidad y peligrosidad de la delincuencia organizada, cuáles han sido sus efectos y cuál ha sido su tratamiento jurídico en México.
En el Capítulo II se proporcionan los elementos que consideramos necesarios para reorientar la filosofía bajo la cual se sustentó durante mucho tiempo el concepto de inteligencia, descubrir que el tema (su generación) no es desconocido para nuestro ordenamiento jurídico y que existen rubros que deben ser mejorados para el desarrollo de un verdadero Sistema de Inteligencia Coordinado e Integral en México en materia de Seguridad.
En el Capítulo III analizamos a una institución emblemática en la generación de inteligencia, el Centro de Investigación y Seguridad Nacional (CISEN), cuya existencia es punto de debate y controversia, derivada del sesgo político que se le ha dado.
Finalmente, en el Capítulo IV señalamos por qué es importante elevar a rango constitucional el Uso de Inteligencia en el combate a la delincuencia organizada para garantizar el adecuado desarrollo de las actividades de inteligencia y la correcta coordinación entre dependencias, y cómo éste derivará en políticas óptimas de prevención.
-3-
El Uso de Inteligencia y la prevención en el combate a la delincuencia organizada son un binomio indisoluble e indispensable. Debemos entender al rubro de inteligencia como un sector que va más allá de una conceptualización meramente técnica o tecnológica, destacar su trascendencia en el sistema estratégico de combate a la delincuencia organizada (sobre todo en el caso del narcotráfico en México), así como enfatizar a la prevención (primaria y secundaria) y al uso de inteligencia como punto de partida para el establecimiento de una política de combate congruente con la realidad.
Esta investigación pretende demostrar la necesidad jurídica que existe de reconocer a nivel constitucional el uso de inteligencia como paradigma en el combate a la delincuencia organizada, ya que deja de lado la arbitrariedad y mal manejo de la actual estrategia de combate implementada y enfatiza la concepción integral que se requiere para establecer un óptimo combate.
Estamos seguros de que sólo el Uso de Inteligencia permitirá reducir los altos costos sociales que la delincuencia organizada y su inadecuado combate han provocado, y dar una respuesta congruente y responsable a las demandas de una voz ciudadana que tanto ha resentido sus efectos.
México, Distrito Federal, Noviembre de 2012.
-4-
CAPÍTULO I
DELINCUENCIA ORGANIZADA: EL NARCOTRÁFICO EN MÉXICO, SU TRATAMIENTO JURÍDICO Y SUS EFECTOS.
La mafia non è affatto invincibile; è un fatto umano e come tutti i fatti umani ha un inizio e avrà anche una fine. Piuttosto, bisogna rendersi conto che si può vincere non pretendendo l'eroismo da inermi cittadini, ma impegnando in questa battaglia tutte le forze migliori delle istituzioni.
La mafia no es un asunto invencible, es un hecho humano y como todos los hechos humanos tiene un inicio y tendrá también un final. Más bien, necesitamos darnos cuenta que se puede vencer no pretendiendo el heroísmo de ciudadanos indefensos, sino empeñando en esta batalla todas las fuerzas de las instituciones.
Giovanni Falcone.
-5-
CAPÍTULO I. DELINCUENCIA ORGANIZADA: EL NARCOTRÁFICO EN MÉXICO, SU TRATAMIENTO JURÍDICO Y SUS EFECTOS.
I.1. Delincuencia Organizada.
I.1.1. Definición.
La delincuencia organizada es de mayor peligrosidad que la común, debido a la complejidad de su estructura y a los efectos que su acción produce en el ámbito social, en consecuencia, previo a definirla, resulta necesario hacer un análisis de lo que se entiende por delito y delincuencia común.
La palabra delito proviene del vocablo latino delictum , interpretado como faltar y definido como “Culpa, crimen, quebrantamiento de la ley. Acción u omisión voluntaria, imputable a una persona que infringe el Derecho y es penada por la ley” 1.
Luis Jiménez de Asúa define al delito bajo dos perspectivas y señala que, dogmáticamente, es un “acto imputable a un hombre, que por suponer injusto y culpable describen típicamente las leyes y sancionan con una pena” 2 y, materialmente, es “la conducta considerada por el legislador como contraria a una norma de cultura reconocida por el Estado y lesiva de los bienes jurídicamente protegidos, procedente de un hombre imputable que manifiesta con su agresión peligrosidad social”3. El delito, de acuerdo a la definición de Jiménez de Asúa, se caracteriza por ser un acto externo del hombre que social y jurídicamente le resulta imputable, que va en contra de las normas establecidas por el Estado y cuya comisión representa cierto grado de peligrosidad al interior de la sociedad.
En el sistema jurídico mexicano, de acuerdo a lo establecido en el artículo 7º del Código Penal Federal, delito es la acción u omisión que sancionan las leyes
1 RALUY POUDEVIDA, Antonio. Diccionario Porrúa de la Lengua Española . México. Ed. Porrúa. 2005. pág. 231. 2 JIMÉNEZ DE ASÚA, Luis. Teoría del Delito. México. Ed. IURE Editores. 2003. Pág. 30. 3 Ibídem. pág.31. -7- penales, es decir, constituirá delito aquella conducta del hombre que encuadre en las hipótesis delictivas establecidas por las leyes de carácter penal.
En la Enciclopedia Jurídica Mexicana, se define al delito en derecho penal como “la acción u omisión ilícita y culpable expresamente descrita por la ley bajo la amenaza de una pena o sanción criminal” 4.
En suma, delito es el resultado de un acto externo del hombre, acción u omisión, que se encuentra sancionado por las leyes penales, toda vez que constituye una afectación importante a un bien o interés jurídicamente tutelado, al violentar una norma trascendental de cultura establecida al interior del Estado y reconocida por el Derecho.
En cuanto al término delincuencia, suele entenderse como “el conjunto de delitos observables en un grupo social determinado y en un momento histórico dado” 5, que presupone la existencia previa de la ley penal, su violación y reacción social.
A efecto de diferenciar entre delincuencia común y delincuencia organizada, debemos tomar en cuenta que la delincuencia organizada refiere a la comisión de delitos que por su trascendencia causan una mayor afectación al orden social y colocan al Estado en un riesgo de seguridad considerable, es decir, la delincuencia organizada, por el alto nivel estratégico con el que cuenta, permea en mayor medida dentro del conglomerado social, al llegar a un extremo tal de evolución y perfeccionamiento, que rebasa los límites de control gubernamental. En cambio, la delincuencia común no cuenta con una estructura logística amplia y el impacto que produce al interior del conglomerado social, sin menoscabo de la importancia que tienen los bienes jurídicos tutelados por la norma y que resultan violentados por aquélla, es más reducido.
4Enciclopedia Jurídica Latinoamericana. Instituto de Investigaciones Jurídicas. Tomo VI. México. Ed. Porrúa y Universidad Nacional Autónoma de México. 2006. pág. 165. 5Ibídem . pág. 155. -8-
La delincuencia organizada se encuentra “muy por delante del contexto y panorama común, tradicional o convencional, de la clásica y típica manera de delinquir” 6, es decir, rompe con los esquemas de actuación de la delincuencia común y eleva su capacidad logística a niveles exponenciales.
La delincuencia organizada, también conocida como crimen organizado *, es en la actualidad uno de los problemas sociales de mayor envergadura, debido a que los métodos empleados para su combate, resultan ineficaces en razón al considerable avance que ha tenido en su forma de actuar, operar y organizarse.
La delincuencia organizada “establece líneas especiales de operación basadas en un sistema complejo, tipo empresarial, bien estructurado en la comisión delictiva; cuando persigue a través de determinadas acciones violentas, la búsqueda de poder ya sea político, económico o social”.7
Para Genaro Góngora Pimentel y Alejandro Santoyo Castro, la delincuencia organizada es:
“un fenómeno delictivo en el que la criminalidad improvisada se moderniza y perfecciona en cuanto a su estructura y forma de operación, para mostrar mayor eficacia frente a los medios de control estatal, en los diversos órdenes (federales, locales y municipales); así algunos individuos y grupos dedicados al crimen evolucionan en cuanto a la eficacia para cometer delitos, que en general resultan ser fuente de repercusión social, ya sea en términos de la violencia con que se ejecutan, por las pérdidas económicas que conllevan al Estado o por cualquier otra característica que genere inseguridad en el ánimo de la sociedad.” 8
En este contexto, advertimos que la delincuencia organizada se erige como un fenómeno criminal que evoluciona constantemente y cuyo actuar provoca altos costos sociales al interior del Estado, debido a la exacerbada violencia que emplea para cumplir sus objetivos.
6 BRUCCET ANAYA, Luis Alonso. El Crimen Organizado (Origen, Evolución, Situación y Configuración de la Delincuencia Organizada en México) . México. Ed. Porrúa. 2007. pág. 49. * En esta investigación se utilizarán de forma indistinta los términos delincuencia organizada y crimen organizado. 7 BRUCCET ANAYA, Luis Alonso. El Crimen Organizado (Origen, Evolución, Situación y Configuración de la Delincuencia Organizada en México). Ob. Cit. pág. 49. 8 GÓNGORA PIMENTEL, Genaro David y E. Alejandro Santoyo Castro. Crimen Organizado. Realidad Jurídica y Herramientas de Investigación. México. Ed. Porrúa. 2010. pág.27. -9-
Para Laura Zúñiga Rodríguez, el término delincuencia organizada implica la existencia de tres elementos constitutivos:
• Organización , entendida como la unión de dos o más sujetos para lograr un fin común (lucro o beneficio político), que se obtiene a través de la comisión de delitos graves. La estructura de la organización presupone cierta permanencia y estabilidad que deriva frecuentemente en la división de funciones (horizontal o vertical).
• Comisión de delitos graves , entendida como presupuesto básico de la delincuencia organizada, atento al nivel de daño que su acción puede ocasionar, ya sea porque utiliza la violencia o presiona al poder político.
• Finalidad pragmática común. La finalidad económica o política que persigue la delincuencia organizada es un elemento esencial de cohesión al interior de la estructura criminal, ya que las organizaciones cuya finalidad es la obtención de algún tipo de lucro, buscan también establecer alianzas políticas que les permitan rodearse de un amplio campo de impunidad que las proteja y viceversa. 9
En México, se entiende por delincuencia organizada a una organización de hecho de tres o más personas, para cometer determinados delitos (establecidos limitativamente en el artículo 2º de la Ley Federal contra la Delincuencia Organizada) en forma permanente o reiterada.
Dentro de la dogmática jurídico penal, el delito de delincuencia organizada es plurisubjetivo, al requerir un mínimo de activos para configurarse, doloso y de resultado anticipado o cortado, al resultar irrelevante que se logre o no la
9 Cfr. ZUÑIGA RODRÍGUEZ, Laura. “Criminalidad Organizada, Derecho Penal y Sociedad. Apuntes para el Análisis” en SANZ MULAS, Nieves. El Desafío de la Criminalidad Organizada . Granada, España. Ed. Comares. 2006. págs. 50 y51. -10- materialización o exteriorización de las conductas que pudieran integrar los delitos establecidos como objetivo de la organización criminal respectiva. 10
En efecto, la delincuencia organizada es un delito que implica la existencia de una organización de hecho que tiene como finalidad obtener alguna especie de lucro o poderío, mediante la comisión de delitos graves, y que se caracteriza por el uso exacerbado de violencia, el amplio desarrollo técnico y la capacidad de influencia que tiene al interior de las fibras sensibles del Estado (seguridad, economía, educación y desarrollo social).
I.1.2. Antecedentes Internacionales de la Delincuencia Organizada.
Los orígenes de la delincuencia organizada se remontan al surgimiento de los primeros delincuentes que actuaban en asociación (v.gr. mendigos, pillos, bandoleros, piratas y corsarios); sin embargo, en este apartado se enfatizarán los antecedentes presentes en una época más actual y que han definido la estructuración de las organizaciones delictivas más importantes en materia de tráfico de drogas.
Italia
Uno de los antecedentes más cercanos a la potencialidad que hoy observamos en las evolucionadas organizaciones criminales, es la mafia italiana , cuyo origen resulta eminentemente revolucionario.
El estallido de la Revolución Francesa provocó severos cambios en la política europea y facilitó en 1796 la invasión de Napoleón Bonaparte a varios territorios de Europa occidental, siendo uno de ellos el relativo a Italia.
Como consecuencia de la invasión napoleónica a Italia, diversos grupos nacionales intentaron, mediante la expulsión de los gobernantes extranjeros que
10 Cfr. Jurisprudencia en materia Penal “DELINCUENCIA ORGANIZADA, NATURALEZA DEL DELITO DE.”, Segundo Tribunal Colegiado en materia penal, Segundo Circuito, visible en el Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Novena Época, Septiembre 2006, Tomo XXVI, pág. 1194. -11- llegaban a Italia, recuperar el territorio invadido, así como los derechos propios para el establecimiento de un autogobierno con la finalidad de unificarla.
“Esta acción histórica tuvo gran influencia en el desarrollo de organizaciones secretas. Se dice que la mafia era parte de grupos insurrectos en contra de las invasiones francesas, es decir, surgió como un grupo de choque revolucionario cuyas actividades, como en toda revolución eran clandestinas” 11 y que en resumidas cuentas significaba “muerte a Francia Italia anhela ”12 . Sin embargo y a pesar de que los principios e ideales revolucionarios bajo los cuales surgieron estas organizaciones desaparecieron al término de la revolución, aquéllas aprovecharon su forma de organización para realizar actividades ilícitas de forma clandestina.
Los grupos que en origen tuvieron un carácter revolucionario, se convirtieron en grupos criminales, cuyo objetivo principal fue “lucrar con la explotación de comercios ilícitos y fomentar el culto al terror”13 .
Es a partir de los siglos XIX y XX, que la mafia italiana comienza a estructurarse de forma jerarquizada y se convierte en uno de los mayores problemas de seguridad para el gobierno italiano difíciles de combatir.
Entre los grupos criminales más conocidos de la mafia italiana, pueden mencionarse la Mafia Siciliana (Cosa Nostra), la Camorra Napolitana y la N’Drangueta o Sacra Corona Unità. Estas organizaciones se caracterizan por tener una visión tergiversada de valores que resultan comunes en la sociedad y que son presupuesto básico para un adecuado funcionamiento de la organización criminal, tales como el honor, la amistad, la tradición y la justicia; basados en la construcción de sólidos lineamientos de secrecía (omertà ), respeto a los miembros que ocupan un alto nivel jerárquico dentro de la organización y en la infiltración de sus miembros en todos los niveles de la sociedad.
11 GÓMEZ DEL CAMPO DÍAZ BARREIRO, Bernardo. La Delincuencia Organizada: Una propuesta de combate. México. Ed. Porrúa. 2006. pág.2. 12 Ídem. 13 Ibídem. pág.3. -12-
Asia
La incursión de países asiáticos en el tráfico de drogas, encuentra su mayor expresión en el llamado Triángulo de Oro , integrado por Birmania, Laos y Tailandia, el cual produce dos terceras partes de la producción total de opio en el mundo.
Por otro lado, países como Japón y China han adquirido importante notoriedad en el desarrollo de actividades delincuenciales de carácter organizado, a través de grupos criminales como la Yakuza Japonesa y las Tríadas Chinas.
China
No obstante que la existencia de grupos delincuenciales organizados en China se remonta al siglo XVII, durante el reinado de las dinastías imperiales, es hasta la invasión de Manchuria que este fenómeno se agudiza de forma considerable, al integrarse, bajo un objetivo de defensa, grupos contrarrevolucionarios denominados Tríadas , los cuales después de la fiebre revolucionaria se dedicaron al comercio de heroína y opio, al tráfico de personas y mercancías, así como a la prostitución. 14
Japón
Después de la Segunda Guerra Mundial y a pesar de que Japón entró en un período trascendental de reconstrucción económica, política, social y tecnológica, se vio afectado en su interior por grupos delincuenciales, en su mayoría, dirigidos por jóvenes bandoleros o pandilleros.
“Tradicionalmente la delincuencia japonesa estaba dedicada a la prostitución, al juego ilegal y a la extorsión” 15 , sin embargo, en los últimos años ha ampliado su esfera de acción al lavado de dinero y al tráfico de drogas y armas.
14 Cfr. BRUCCET ANAYA, Luis Alonso. El Crimen Organizado (Origen, Evolución, Situación y Configuración de la Delincuencia Organizada en México) . Ob. Cit. pág. 178. 15 Ibídem. pág.177. -13-
Uno de los grupos delincuenciales de mayor relevancia en Japón es la Yakuza Japonesa, una organización criminal cuya característica principal es el poderío económico que tiene y la diversidad de redes de corrupción que ha logrado establecer en las altas esferas de poder japonesas.
Norteamérica
La presencia de organizaciones criminales en América del Norte se hace evidente, en mayor proporción, a partir del siglo XX, en el cual, la “mafia italiana emigra a los Estados Unidos de Norteamérica donde encuentra un notable desarrollo; en esta nación, se enraíza en su estructura política, social y económica, así como en la corrupción de jueces y policías” 16 .
Uno de los detonantes más importantes en el desarrollo de organizaciones criminales en Norteamérica, fue la llamada Ley Seca o Ley Volstead de 1920, a través de la cual se limitó la producción, importación y venta de bebidas alcohólicas, proyectando el carácter local de la actividad de la mafia italo americana a un nivel nacional. Es a partir del surgimiento de esta ley que nacen figuras gansteriles de alto nivel como la de Giuseppe Masseria, “el Amo”, quienes lograron expandir la creación de bandas criminales en casi todo el país y formar enlaces de corrupción significativos dentro de la estructura gubernamental norteamericana.
La presencia del tráfico de drogas en los Estados Unidos adquiere gran relevancia a partir de la entrada en vigor de la llamada Ley Harrison de 1914, con la cual, se inició una lucha incansable contra el tráfico de drogas, sin embargo, es hasta 1933, con el término de la época de prohibición del alcohol, que se consolida, alcanzado niveles y beneficios inimaginables.
Una de las organizaciones criminales que cobró fuerza al interior de los Estados Unidos fue el llamado Sindicato , el cual se caracterizó por el empleo desenfrenado de violencia en sus actuaciones. El Sindicato , configurado como una
16 GÓMEZ DEL CAMPO DÍAZ BARREIRO, Bernardo . La Delincuencia Organizada: Una propuesta de combate Ob. Cit. pág. 8. -14- organización de negociación de los derechos laborales de los trabajadores de industrias norteamericanas, presionaba a los grupos patronales, mediante la amenaza de destrucción de equipo industrial, para obtener beneficios personales que jamás se tradujeron en beneficios para sus agremiados.
En los años 50’s, este tipo de mafia logró expandir su estructura criminal y establecer una organización de carácter empresarial (de estructura compleja y funciones estratégicamente distribuidas), con el objetivo de evadir la persecución de la justicia penal y consolidar una estructura corporativa multinacional.
En Estados Unidos encontramos la existencia de una organización criminal denominada el Triángulo de Oro Americano , el cual tiene su origen en la emigración de población asiática a diversos suburbios del país y que a través del tiempo ha creado una sólida organización criminal dedicada al tráfico y venta de estupefacientes. 17
Como puede apreciarse, en los Estados Unidos, desde hace ya varios años, se enfrenta un grave problema en materia de delincuencia organizada, toda vez que se han consolidado grupos mafiosos que cuentan con una importante estructuración logística y que, sin duda, han coadyuvado también en el desarrollo de grupos criminales en Latinoamérica, al servir de enlace entre grupos de producción y población de consumo en aquel país.
Colombia
La participación de Colombia en la consolidación de diversas organizaciones criminales, se debe en gran medida a la marginación social existente en aquel país. Colombia, en el ámbito de la delincuencia organizada, se caracteriza por su “poderío en la producción, transformación, transporte, comercio y distribución de narcóticos o estupefacientes”.18
17 Cfr. Ibídem. pág. 9. 18 BRUCCET ANAYA, Luis Alonso. El Crimen Organizado (Origen, Evolución, Situación y Configuración de la Delincuencia Organizada en México) . Ob. Cit. pág. 169. -15-
Colombia aparece de forma evidente en el contexto propio de la delincuencia organizada a partir de la década de los 70’s, en la cual se consolidó como el principal productor de marihuana en el continente americano; sin embargo, es hasta los años 80’s que incursiona en la transformación de la pasta de coca para la obtención de cocaína. 19
Los cárteles de la droga colombianos han logrado “llegar a muy altas instancias del poder gubernamental, a través de la infiltración institucional y apoyo económico electoral” 20 . Los cárteles colombianos más emblemáticos son el de Medellín (comandado durante mucho tiempo por Pablo Escobar Gavira) y el de Cali; sin embargo, con la muerte del principal dirigente del cártel de Medellín se desató un conflicto interno entre los cárteles colombianos a tal grado que los debilitó e hizo perder su hegemonía en materia de tráfico de drogas a nivel latinoamericano y abrió paso al crecimiento exponencial de grupos criminales en México, quienes absorbieron parte del mercado de estupefacientes que en su origen había sido controlado por los cárteles colombianos.
México
En México, durante la época colonial, aunque a una menor escala, encontramos la presencia de bandas criminales organizadas ( bandidaje ) que se dedicaban de forma consuetudinaria a la comisión de asaltos, asesinatos y robos de menor cuantía, ocasionando un ambiente de inseguridad extremo entre la población de esa época, debido a la excesiva violencia que empleaban durante la ejecución de sus acciones.
Un claro ejemplo de la existencia de bandas dedicadas a la delincuencia organizada durante esta época, fueron los asaltantes de caminos en despoblado. 21
Con el objetivo de frenar la expansión del bandidaje en la Nueva España y tiempo después con el de favorecer al movimiento de independencia del pueblo
19 Cfr. ídem. 20 Ibídem . pág. 170. 21 Cfr. Ibídem. pág. 198. -16- mexicano, se comenzó a hacer evidente la comisión organizada del tráfico ilícito de armas.
Después de concluido el movimiento de independencia, México quedó sumido en una profunda crisis social, económica y política, que originó la aparición de innumerables pordioseros, malvivientes y vagos, quienes después de un tiempo se dedicaron, a través de bandas organizadas, a la comisión de atracos, donde los principales afectados fueron los miembros de la población civil.
El bandidaje continuó con mayor frecuencia y a mayor escala, provocando la ruina de figuras importantes en el comercio de aquella época. Uno de los ejemplos más conocidos del bandidaje post independentista es el de los bandidos de Río Frio, quienes durante la época de Antonio López de Santa Anna cometieron diversos atracos caracterizados por la admirable preparación logística con la que contaban, es decir, “no eran robos comunes y vulgares, sino golpes premeditados y ejecutados con precisión asombrosa” 22 .
Durante y después de la Revolución Mexicana, surgieron bandas criminales dedicadas, en su mayoría, a los asaltos en despoblado, robo de vehículos, falsificación de moneda y al secuestro.
En la década de los años 40’s y siguientes, las bandas criminales dedicadas al robo, secuestro y falsificación de moneda, entre otras, siguieron presentes; sin embargo, es también a partir de la década en mención que el tráfico de drogas comienza a consolidarse, aunque los dirigentes de aquellas bandas fueron, en su mayoría, extranjeros, sobre todo estadounidenses.
Alrededor de los años 50’s se descubre la primera banda dedicada al comercio de heroína. Esta banda, comandada por Jorge Moreno Chauvet, no sólo cultivaba heroína, sino que la hacía llegar a Nueva York para ahí ser embarcada y enviada a Francia. Este antecedente constituye el principal indicio del crecimiento que los grupos mexicanos del crimen organizado han tenido a lo largo del tiempo, toda vez que antes sólo constituían una especie de puente o conexión entre
22 Ibídem. pág.225. -17-
Colombia y Estados Unidos; sin embargo, hoy en día se vislumbran no sólo como conexión, sino también como productores y alentadores del consumo de drogas en México.
I.1.3. Diferencia con otros tipos penales.
I.1.3.a. Asociación Delictuosa.
El delito de asociación delictuosa se encuentra establecido en el artículo 164 del Código Penal Federal, el cual en su primer párrafo señala: “Al que forme parte de una asociación o banda de tres o más personas con propósito de delinquir, se le impondrá prisión de cinco a diez años y de cien a trescientos días multa” 23 .
Con base al tipo penal de referencia y a diversos criterios jurisprudenciales, puede señalarse que la naturaleza jurídica del delito de asociación delictuosa , contempla como características propias, las siguientes:
• Requiere la existencia de una verdadera organización, cuyo propósito esencial es la comisión de delitos.
• Que se trate de tres o más personas.
• Supone el simple propósito de delinquir en forma organizada.
• El tipo penal no exige una naturaleza específica de los delitos que la banda o agrupación se propone perpetrar.
• En la asociación delictuosa, no existe el propósito de cometer únicamente un delito (in actu ), sino el propósito de cometer una serie de delitos (in potentia ), mismos que han sido convenidos por la banda para
23 Art. 164 CPF. Visible en http://www.diputados.gob.mx/LeyesBiblio/pdf/9.pdf . Fecha de consulta: 05 de mayo de 2012-21:17 hrs. -18-
ser realizados y cuyos miembros deciden estar prestos y en disposición para delinquir en cualquier momento 24 .
• Se integra con la sola formación asociacionista, sin que sea necesario acto ejecutivo alguno o que los delitos, propósito de la asociación, se cometan efectivamente, es decir, “en la asociación delictuosa siempre hay un acuerdo estable y permanente para cometer delitos; pero considerándose a éstos, al momento de asociarse, en forma abstracta e indeterminada, razón por la que no requiere actos inmediatos de ejecución” 25 , para configurarse.
• En este delito resulta punible la mera asociación con fines delictivos, no así la invitación y el acuerdo para asociarse, los cuales constituyen un paso previo a la formalización de la propia asociación delictuosa, es decir, lo que se penaliza es la existencia formal de la asociación. Por otra parte, este delito se caracteriza por ser totalmente autónomo a los que se propongan cometer o que efectivamente realicen los asociados.
• Existen diversos criterios que señalan como característica esencial de este delito, la jerarquización de sus miembros, sin embargo, a ésta también se le ha considerado como un elemento contingente que no condiciona la existencia de la asociación misma. 26
De acuerdo a las características esbozadas, en esencia, los tipos penales de asociación delictuosa y delincuencia organizada guardan considerables semejanzas, sin embargo, la diferencia esencial entre ambos radica en que el delito de delincuencia organizada tiene como fin o resultado cometer alguno o algunos de los delitos expresamente establecidos por la legislación especial,
24 Cfr. Tesis Aislada en materia Penal “ASOCIACIÓN DELICTUOSA, DIFERENCIA ENTRE LA COPARTICIPACIÓN Y LA.”, Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nación, Sexta Época, visible en el Semanario Judicial de la Federación, Segunda Parte, Tomo LXXXIII, pág. 26. 25 Ídem. 26 Cfr. GARCÍA RAMÍREZ, Sergio. Delincuencia Organizada: Antecedentes y regulación penal en México . Tercera Edición. México. UNAM-IIJ-Ed. Porrúa. 2002. págs. 24-26. -19- siendo en el orden federal * los establecidos en el artículo 2º de la Ley Federal contra la Delincuencia Organizada; mientras que, el delito de asociación delictuosa refiere a la comisión o al propósito de cometer delitos en forma general, es decir, alude sólo al propósito de delinquir, sin hacer referencia a la clase de delitos que pueden cometerse.
Sirve de apoyo a lo anterior, la Tesis Aislada emitida por la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nación en enero de 2005, Novena Época, Tomo XXI, página 412, que a la letra señala:
“DELINCUENCIA ORGANIZADA. EL DELITO PREVISTO EN EL ARTÍCULO 2o. DE LA LEY FEDERAL RELATIVA, ES AUTÓNOMO CON RESPECTO AL DE ASOCIACIÓN DELICTUOSA CONTENIDO EN EL ARTÍCULO 164 DEL CÓDIGO PENAL FEDERAL. De conformidad con el primero de los numerales citados, los elementos integradores del delito de delincuencia organizada son los siguientes: a) Un acuerdo de tres o más personas para organizarse o la existencia de esa organización; b) Que el acuerdo para organizarse o la organización sea en forma permanente o reiterada; c) Que el acuerdo o la organización tengan como fin o resultado cometer alguno o algunos de los delitos que señala el artículo 2o. de la Ley Federal contra la Delincuencia Organizada. Por su parte, el artículo 164 del Código Penal Federal establece que el delito de asociación delictuosa es el acuerdo de constitución de una asociación u organización de tres o más personas, cuyo elemento subjetivo específico lo constituye el propósito de delinquir, esto es, cometer ilícitos. De lo anterior puede establecerse el rasgo distintivo entre ambas figuras delictivas, ya que mientras el delito de delincuencia organizada tiene como fin o resultado cometer alguno o algunos de los delitos expresamente establecidos en el artículo 2o. de la ley citada, el delito de asociación delictuosa, en forma general, sólo se refiere al propósito de delinquir, sin hacer referencia a la clase de delitos que pueden cometerse. En estas condiciones, ambos tipos penales pueden contener elementos constitutivos análogos, sin embargo, el rasgo distintivo anotado permite advertir que el delito de delincuencia organizada es un tipo penal autónomo en relación con el diverso de asociación delictuosa; máxime que la autonomía del delito de delincuencia organizada se corrobora con lo dispuesto en el citado artículo 2o., en el sentido de que: "... serán sancionadas por ese solo hecho ...", excluyendo dicha porción normativa la aplicación del diverso tipo penal de asociación delictuosa.”27
* Con la reforma de 2008 al artículo 73 constitucional, la materia de delincuencia organizada se hace de competencia exclusivamente federal, sin embargo, en el artículo sexto transitorio de dicha reforma, se estableció que las legislaciones locales en materia de delincuencia organizada continuarían en vigor hasta en tanto el Congreso de la Unión ejerciera la facultad establecida en el artículo de referencia. 27 http://200.38.163.178/paginas/DetalleGeneral.aspx?ID=179616&IDs=160633,160750,160913,160914,160 915,160916,163374,163558,166218,166918,170555,171802,174276,177765,178207,179615,179616,18026 -20-
Cabe mencionar que no obstante que la actual Ley Federal contra la Delincuencia Organizada (Reforma 2008. Publicación 2009) prevé una definición y redacción distinta de lo que debe entenderse por delincuencia organizada, en cuanto a la contemplada por la citada Tesis Aislada, no desvirtúa su idoneidad para entender la diferencia existente entre los tipos penales de delincuencia organizada y asociación delictuosa.
I.1.3.b. Pandilla.
La figura jurídica de pandilla se encuentra establecida en el artículo 164 BIS del Código Penal Federal, el cual en sus dos primeros párrafos establece que:
“Art.164 BIS. Cuando se cometa algún delito por pandilla, se aplicará a los que intervengan en su comisión, hasta una mitad más de las penas que les correspondan por el o los delitos cometidos.
Se entiende por pandilla, para los efectos de esta disposición, la reunión habitual, ocasional o transitoria, de tres o más personas que sin estar organizadas con fines delictuosos, cometen en común algún delito.