(24. APRIL 2019) 1 INNLEDNING 1.1 Bakgrunn Dette Støtteskrivet Er
Total Page：16
File Type：pdf, Size：1020Kb
STØTTESKRIV (24. APRIL 2019) 1 INNLEDNING 1.1 Bakgrunn Dette støtteskrivet er utarbeidet på vegne av Hav Line Gruppen AS ("Hav Line") som en klargjøring og videre spesifisering av de norske faktiske og rettslige forhold som er gjenstand for Danish Seafood Association ("DSA") sin klage i sak nr. 82637 ("Klagen") . Vårt skriv er overlevert DSA, som har rett til å benytte dette skrivet som grunnlag eller vedlegg i sin videre dialog med ESA i anledning Klagen. Klagen knytter seg til den norske forskriften om kvalitet på fisk og fiskevarer FOR-2013-06-28-844 ("Kvalitetsforskriften") § 17. Bestemmelsen kan spores helt tilbake fra 1984 – altså fra før Norge inngikk EØS-avtalen – og har de siste tiårene vært en "sovende" bestemmelse uten reell betydning for kvalitet eller omdømme til norsk oppdrettslaks. Bestemmelsen legger opp til en menneskelig undersøkelse av fiskens utseende for å vurdere om den er "pen" nok til å selges direkte til utlandet eller om den først må "feilrettes" (i praksis fileteres). Fisken som sorteres ut til "feilretting" (i praksis alminnelig filetering) betegnes i markedet som "produksjonsfisk". Formålet med denne menneskelige undersøkelsen har historisk vært å opprettholde og styrke omdømmet til norsk laks på det utenlandske markedet. Bestemmelsen har altså ingen side til mattrygghet, hygiene, smitterisiko eller liknende – produksjonsfisken er altså fullt ut spiselig som menneskemat – den har kun noen ufarlige skader som uansett skal kuttes bort. I dag selges ikke fisken lenger hel, men i fileter, terninger eller koteletter. Det er dermed ikke lengre en reell risiko for at ytre skader og feil på noe vis kan føre til et omdømmetap. Sagt med andre ord, i dag "feilrettes" (fileteres) all fisk, i motsetning til i tidligere tider da mye laks havnet i butikkhyllene som hel fisk. Som den videre redegjørelsen vil vise har bestemmelsen ikke lengre et kvalitets- eller omdømmehensyn ved seg, og i realiteten tjener den derfor i dag som en rent proteksjonistisk motivert bestemmelse hvis eneste reelle formål er å sikre leveranser til norsk landbasert industri på bekostning av våre naboland i EØS/EU. Bestemmelsen er dermed viktig for de som eier og driver landbasert industri i Norge på tradisjonell måte, hvor produksjonsfisken (som i snitt utgjør ca 2 %) kan benyttes som et effektivt "gissel" for å få ta imot de 98 % som ikke er produksjonsfisk. At det i realiteten er kun dette som bærer reglen i dag 35 år senere er svært problematisk og direkte i strid med våre forpliktelser under EØS-avtalen. Den konkrete saken hvor Kvalitetsforskriften § 17 har kommet på spissen i Norge, gjelder Hav Line som gjennom en årrekke har utviklet en ny logistikkmetode for transport av fisk, og har fått det norske Mattilsynet (departementets fagorgan) sin støtte til dette siden oppstart av prosjektet for flere år siden. Etter at ny fiskeriminister ble innsatt august 2018 ble imidlertid tonen en annen. Etter at øverste organ i Mattilsynet (Hovedkontoret) den 5. november 2018 re-bekreftet godkjennelsen av Hav Line sin virksomhet ("Mattilsynets Vedtak"), kom Nærings – og fiskeridepartementet ("NFD") av eget tiltak og uten forutgående klage med noe så ekstraordinært som et omgjøringsvedtak av 3. desember 2018 ("Omgjøringsvedtaket"). NFD begrunnet Omgjøringsvedtaket med at Kvalitetsforskriften § 17 innebar et påbud om at all sortering av fisk måtte skje innenlands. Kvalitetsforskriften § 17 lyder som følger: "Oppdrettet fisk skal sorteres slik at fisk med sår, misdannelser, grove behandlingsfeil eller indre kvalitetsfeil ikke omsettes til humant konsum. 12916887/1 1 Fisk med slike feil som nevnt i første ledd, kan likevel omsettes direkte til virksomheter innenlands som har nødvendig utstyr og hvor feilretting før omsetning til humant konsum skal foretas, eller direkte til virksomheter innenlands for produksjon av fiskemel, fiskeproteinhydrolysat, fiskeolje, tran og andre marine ingredienser til humant konsum. Ved innenlands transport av fisk med feil som nevnt i første ledd, skal emballasjen merkes tydelig «Kun for tilvirkning innenlands" NFD mener at det i bestemmelsens første ledd må innfortolkes et vilkår om innenlands sortering av fisken. Ordlyden gir imidlertid ikke grunnlag for en slik forståelse. Etter første ledd skal fisk sorteres, men sorteringsstedet er ikke angitt. Hav Line anmodet NFD om dispensasjon og utsettende virkning av Omgjøringsvedtaket, men fikk avslag på begge anmodningene 4. januar 2019. Hav Line sendte dermed umiddelbart en midlertidig forføyning til Bergen tingrett som de fikk medhold i av kjennelse av 7. januar 2019 ("Kjennelsen"). I Kjennelsen fra tingretten står det: "Retten finner på grunnlag av de opplysninger som er gitt i begjæringen at det er tilstrekkelig sannsynliggjort at hovedkravet er oppfylt. Retten mener at det er mest sannsynlig at Mattilsynets tolkning av Kvalitetsforskriften § 17 i vedtak av 5. november 2018 er riktig, og at Omgjøringsvedtaket til NFD av 3. desember 2018 er uriktig. En konsekvens av dette er at Hav Line er i samme situasjon som før NFD's vedtak ble fattet. Retten legger derfor til grunn at Hav Line kan transportere usortert fisk til Danmark. Retten viser for det første til Mattilsynets vedtak, hvor det foretas en vurdering av innholdet i Kvalitetsforskriften. For det andre vises det til innholdet i Saksøkers anførsler, som i det vesentlige tiltres. Etter rettens oppfatning skal ikke Kvalitetsforskriften § 17 tolkes slik at all fisk må landes i Norge. Dette blir imidlertid konsekvensen av NFD's tolkning av at all fisk må sorteres i Norge. Hensynene bak bestemmelsen tilsier ikke en slik tolkning. Kort oppsummert har NFD tolket kvalitetsforskriften § 17 i strid med matloven og formålet med denne." (våre understrekninger) På bakgrunn av denne Kjennelsen transporter Hav Line i dag usortert fisk til Danmark hvor fisken sorteres på et nybygd anlegg i Hirtshals før den pakkes og eksporteres. Norge er gjennom EØS- avtalen underlagt EUs regler for mattrygghet. EUs regler for mattrygghet har sitt utgangspunkt i forordning 178/2002 om fastsettelse av allmenne prinsipper og krav i næringsmiddelregelverket om opprettelse av Den europeiske myndighet for næringsmiddeltrygghet og fastsettelse av fremgangsmåter i forbindelse med næringsmiddeltrygghet (EFSA). Hjemmelen for implementering av EUs regelverk for mattrygghet ("Food law") er bestemmelsene i matloven. I Kjennelsen legger imidlertid tingretten til grunn at NFDs tolkning er i strid med matloven og formålet med denne. NFD innså allerede i november 2018 at de hadde en dårlig sak, og anmodet derfor Mattilsynet om å sende på høring en ny og strengere § 17 som samsvarte med NFDs tolkning av den eksisterende bestemmelsen ("Høringsbrevet"). Forslaget til ny § 17 ("Forslaget" eller "Forskriftsendringen") lyder som følger: "Oppdrettet fisk skal sorteres innenlands slik at fisk med sår, misdannelser, grove behandlingsfeil eller indre kvalitetsfeil ikke omsettes til humant konsum. Fisk med slike feil som nevnt i første ledd, kan likevel omsettes direkte til virksomheter innenlands som har nødvendig utstyr og hvor feilretting før omsetning til humant konsum skal foretas, eller direkte til virksomheter innenlands for produksjon av fiskemel, fiskeproteinhydrolysat, fiskeolje, tran og andre marine ingredienser til humant konsum. 12916887/1 2 Ved innenlands transport av fisk med feil som nevnt i første ledd, skal emballasjen merkes tydelig «Kun for tilvirkning innenlands" (våre uthevinger og understrekninger) Høringsbrevet og utkast til ny forskrift ble oversendt ESA fra DSA den 3. februar 2019. Til tross for at Hav Line i realiteten er den eneste berørte aktøren, var Hav Line ikke satt opp på høringslista. Hav Line sendte likevel inn en høringsuttalelse, slik som DSA også gjorde: Bilag 1: Hav Line sin høringsuttalelse av 14. mars 2019 Bilag 2: DSA sin høringsuttalelse av 24. februar 2019 Det nevnes for øvrig at Norsk Industri (største landsforening i Næringslivets Hovedorganisasjon) ved sin høringsuttalelse også støttet Hav Line og DSA: Bilag 3: Norsk Industri sin høringsuttalelse av 14. mars 2019 Hav Line Metoden er en logistikkmetode hvor fisken slaktes og transporteres, men har ikke noe med produksjon av fiskevaren å gjøre som sådan. Hav Line sin transportmetode omfattes følgelig ikke av EØS-unntaket for fisk som vare. Hav Line mener at NFDs tolkning av Kvalitetsforskriften § 17 i Omgjøringsvedtaket og Forskriftsendringen er i strid med tjenestefriheten og etableringsfriheten, samt innebærer en omdreining av fiskeregelverket i en konkurransehemmende retning som ikke er i samsvar med protokoll 9 artikkel 4 nr 2. Forskriftsendringen isolert sett anses å være i direkte strid med sistnevnte bestemmelse. Dette støtteskrivet vil belyse nærmere den EØS-rettsstridige forskriftstolkningen i Omgjøringsvedtaket, samt den EØS-rettsstridige Forskriftsendringen. Fellesnevneren mellom disse to er at rettstilstanden norske myndigheter hevder følger eller skal følge av Kvalitetsforskriften § 17 er i strid med EØS-avtalen uansett hvilket format det pakkes inn i. 1.2 Den videre fremstillingen I den videre fremstillingen vil faktum i Hav Line-saken gjennomgås i punkt 2, og dernest i punkt Error! Reference source not found. vil det redegjøres for den historiske begrunnelsen for Kvalitetsforskriften § 17 og hva som reelt påvirker markedenes oppfatning av kvalitet og dermed omdømmet til norsk laks i 2019. I punkt 4 vil det ses på den reelle begrunnelsen bak norske myndigheters tolkning av Kvalitetsforskriften § 17 og deres forslag om Forskriftsendring. I punkt 4.2 vil det vises