Arlene M. Hernández-Sierra Alba L. Ortiz Morales Ramón M. Serrano
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REVISTA CLAVE REVISTA DE ESTUDIOS CRÍTICOS DEL DERECHO UNIVERSIDAD INTERAMERICANA DE PUERTO RICO FACULTAD DE DERECHO TOMO 7 2011 NÚM.1 JUNTA EDITORA Arlene M. Hernández-Sierra Alba L. Ortiz Morales Ramón M. Serrano REDACTORES AÑO ACADÉMICO 2009-2010 Michelle Barada Castro Ivette Jo García Karla Alexandra Marrero-Cruz Alba L. Ortiz Morales Rosa Ruiz Sánchez Carmen L. Selpa Báez Isabel Smith Ellerbe Astrid Soto López CONSEJERA ACADÉMICA Lcda. Yanira Reyes Gil INVITADO ESPECIAL Lcdo. Eduardo Villanueva Muñoz i REVISTA CLAVE REVISTA DE ESTUDIOS CRÍTICOS DEL DERECHO UNIVERSIDAD INTERAMERICANA DE PUERTO RICO FACULTAD DE DERECHO TOMO 7 2011 NÚM.1 TABLA DE CONTENIDO Prólogo Lcdo. Eduardo Villanueva Muñoz ......................1 El experimento puertorriqueño: capitalismo y democracia Karla Alexandra Marrero-Cruz .......................8 El Síndrome del Niño Maltratado como elemento probatorio en la legítima defensa Rosa Ruiz Sánchez.................................48 Elevación a rango constitucional del matrimonio entre hombre y mujer ante el derecho internacional y el derecho comparado Alba L. Ortiz Morales ..............................78 La mirada constante del Estado y el derecho a la intimidad Carmen L. Selpa Báez .............................111 Las cláusulas de no competencia en los contratos laborales Michelle Barada Castro ...........................125 Ley de Violencia Doméstica: 20 años después Ivette Jo García Ledesma . 154 ii Los derechos humanos de las personas mayores y la Procuraduría de las Personas de Edad Avanzada en Puerto Rico: Su efectividad para cumplir con la política pública y cómo le afecta el Plan de Reorganización Núm. 1 de las procuradurías Astrid Soto López.................................171 Reproducción asistida: ¿Familia construida? Análisis del P. del S. 1568 y Derecho comparado Isabel Smith Ellerbe ..............................208 2011 Revista de Estudios Críticos del Derecho 1 PRÓLOGO CLAVE PARA UN ANÁLISIS DE LO POSIBLE Y LO NECESARIO PARA UNA SOCIEDAD MÁS LIBRE Toda publicación que pretenda educar a la profesión jurídica en los temas que son objeto de debate público, requiere varios elementos que tienen que examinarse con rigor. En primer lugar, deben ir acompañados de una buena investigación bibliográfica que permita al lector conocer lo que se ha escrito sobre el tema y las fuentes en las cuales descansan las conclusiones del autor. En segundo lugar, debe acompañarse unas descripciones breves y precisas de los objetivos, hipótesis y teorías que se pretenden es- tablecer con el escrito. A base de lo investigado en la bibliografía, el autor debe ir guiando de manera lógica, coherente y clara, las premisas que pretende establecer y aquellas sobre las cuales hay controversias razonables que de momento no tienen respuesta y ameritan examen ulterior. Sobre la base de estas premisas, el lector puede evaluar con justicia los escritos que se publican en la presente edición de la Revista Clave, Revista de Estudios Críticos del Derecho. En este séptimo tomo de la revista se publican artículos sobre: El experimento puertorriqueño: capitalismo y democracia; el Síndrome del Niño Maltratado como elemento probatorio en la legítima defensa; las cláusulas de no competencia en los contra- tos laborales; la mirada constante del Estado y el derecho a la intimidad; la Ley de Violencia Doméstica: 20 años después; los derechos humanos de las personas mayores y la Procuraduría de las Personas de Edad Avanzada en Puerto Rico: Su efectividad para cumplir con la política pública y cómo le afecta el Plan de Reorganización Núm. 1 de las procuradurías; y la reproducción 2 Revista de Estudios Críticos del Derecho Tomo 7 asistida: ¿Familia construida? Análisis del P. del S.1568 y Derecho comparado. Como verán, los temas escogidos son temas que han captado la atención pública de la comunidad jurídica y del público en general. Su selección cumple uno de los criterios fundamentales de toda publicación; es decir, elaborar sobre temas que tengan pertinencia para el lector y que contribuyan a enriquecer el conocimiento y el análisis de los temas escogidos. El primer tema obliga a reseñar de manera más profunda las relaciones jurídico políticas entre Puerto Rico y Estados Unidos, porque los gobiernos que se escogen para gobernar en Estados Unidos, condicionan de manera sustancial las políticas que los go- bernantes en Puerto Rico pretendan implantar. Así por ejemplo, la política económica de cualquier gobierno en Puerto Rico tiene que examinar en qué medida cualquier proyecto económico proteccio- nista de productos puertorriqueños no choque con una Ley federal que le ocupe el campo o que de alguna manera interfiera con el comercio interestatal, porque va a enfrentar serios problemas en su implementación, y de igual modo, en las relaciones que tenga el gobernante puertorriqueño con el gobierno federal del cual provie- ne una parte importante de su financiamiento, bien sea por vía de préstamos o de la obtención de fondos federales. Es interesante la propuesta de la autora Karla Marrero, para que se haga una síntesis entre el concepto del capitalismo crudo, que esboza la teoría del dejar hacer, que es la teoría que lleva a las políticas de que el mejor gobierno es el menor gobierno o el de menos intervención, frente a la teoría de que el gobierno tiene que intervenir para evitar la desventaja en que están los pobres frente a los más poderosos. Sin embargo, el problema sigue sien- do que la imbricación que tiene la economía de Puerto Rico con la de Estados Unidos, limita considerablemente y en ocasiones cancela, toda posibilidad de que se pueda establecer un modelo económico autosuficiente, estableciendo la síntesis que sugiere la 2011 Revista de Estudios Críticos del Derecho 3 autora, haciendo abstracción del actual modelo colonial que rige y limita las posibilidades de Puerto Rico tener un modelo económico conforme a sus necesidades y posibilidades. El tema del matrimonio como Institución es uno que ha pro- ducido, a raíz de la revisión del Código civil, intensas polémicas, sobre todo en lo que atañe al derecho de familia. El artículo de la estudiante Alba Ortiz sobre la elevación del matrimonio a rango constitucional hace un minucioso análisis de derecho comparado que nos permite examinar como el tema ha sido tratado en otros países y un poco predecir que ha de ocurrir con el tema si el mis- mo llegara a ser cuestionado judicialmente. Es de rigor señalar que en muchos de los países analizados ha habido una fuerte influencia de la religión católica en los gobiernos de esos países. Ello refuerza la teoría de que el matrimonio es un contrato civil que establece la unión entre un hombre y una mujer. Sería interesante explorar que efecto ha tenido el desplazamiento de la religión católica a manos de iglesias fundamentalistas de las diversas modalidades protestantes. Algunas de esas iglesias son más liberales y aceptan ministros hombres y mujeres que son ho- mosexuales o lesbianas, para ejercer el ministerio religioso en sus congregaciones, siempre y cuando gocen del respeto de sus fieles, exhibiendo una conducta moral respetable. Vale la pena examinar cuanto ha permeado en Puerto Rico la transculturación del protes- tantismo en la aceptación de religiosos homosexuales que ejercen como ministros sin esconder su orientación sexual. Nuevamente tengo que señalar que nuestra subordinación colonial los Estados Unidos y su régimen de derecho, condicionara la manera en que se atiendan y resuelvan los pleitos que puedan llegar a cuestionar la constitucionalidad de cualquier ley que pretenda elevar el matri- monio de hombre mujer a rango constitucional. El excelente análisis que hace la estudiante Alba Ortiz del caso Perry v. Schwarzenegger, 704 F. Supp. 2d 921, 927-928 (N.D. Cal. 2010), obliga a seguirle la pista al trámite apelativo de dicho 4 Revista de Estudios Críticos del Derecho Tomo 7 caso, de modo que podamos ver cuál va a ser el trato que dé la corte Bush, a la consideración de si es o no constitucional elevar el matrimonio a rango constitucional, en detrimento de las uniones entre parejas de homosexuales que pretendan casarse. Lo señalo porque los jueces nombrados por Clinton y Obama son minoría en relación a los nombrados por Bush padre e hijo, que en otras instancias han demostrado ser una corte fundamentalista en temas sociales. Parece razonable predecir que en materia de derecho a la intimidad, los intereses del estado y sus regentes se han de en- frentar a los principios religiosos, con el balance de velar por los derechos del ciudadano, sin que esto afecte los intereses políticos del ejecutivo que nombro los jueces, de modo que no se vea ero- sionada la imagen de la administración que accidentalmente ocupa el poder terrenal. Ante esa disyuntiva, el juez tiene la obligación ética de velar porque se haga justicia al reclamo de igualdad y de racionalidad en la igual protección de las leyes, aunque su decisión choque con su visión ideológico religiosa. El tiempo dirá como se resuelve el dilema que habrán de enfrentar. El artículo sobre el rol del Estado y las garantías que se ofre- cen para preservar el derecho a la intimidad, plantea de frente las limitaciones que presenta el “Patriot Act” y concientiza al lector de las limitaciones que tiene el poder estatal para garantizar ese derecho frente a la intervención federal. El problema estructural se agrava en épocas en que advienen al poder, gobiernos que están de acuerdo con la intervención federal y suscriben memorándum de entendimiento para que los federales ocupen el campo, de modo que cualquier protección constitucional que exista contra las grabaciones o contra la pena de muerte por ejemplo, ceda frente a la intervención federal que ocupa el campo con el consentimiento de los intervenidos. A estas estrategias, varios le hemos llamado la federalización de los procesos investigativos a nivel estatal en detrimento de la voluntad del pueblo que avala las garantías que los constituyentes consagraron en nuestra carta de derechos. 2011 Revista de Estudios Críticos del Derecho 5 Las cláusulas de no competencia en los contratos laborales, es un tema pertinente, en momentos en que nuestra economía tiene un crecimiento negativo.