El Principio De Precaución Ambiental

BLANCA BLANCA EL PRINCIPIO DE PRECAUCIÓN AMBIENTAL LA PRÁCTICA ARGENTINA BLANCA ZLATA DRNAS DE CLÉMENT (DIR.) EL PRINCIPIO DE PRECAUCIÓN AMBIENTAL LA PRÁCTICA ARGENTINA MIRTA LILIANA BELLOTTI OSCAR BENÍTEZ ZLATA DRNAS MARTA SUSANA JULIÁ ELSA MANRIQUE GLORIA ROSENBERG MARTA SUSANA SARTORI PATRICIA TORRES MARÍA DE LA COLINA MARÍA JOSÉ GARCÍA CASTRO ALEJANDRA ANDREA NADER ISBN Nº 978-987-1153-73-2 © ZLATA DRNAS DE CLÉMENT --- LERNER EDITORA SRL TEL/FAX: (0351) 4229333 E-mails: [email protected] [email protected] DUARTE Q UIRÓS 545 - LOCALES 2 Y 3 - (5000) CÓRDOBA - ARGENTINA Queda hecho el depósito que previene la ley 11.723 Impreso en Argentina - Printed in Argentina PALABRAS PRELIMINARES El presente trabajo responde a un proyecto de investiga- ción1 realizado en dos etapas, en las que se ha buscado, res- pectivamente: I- Esclarecer el concepto, significado y alcance del “principio de precaución”, sus elementos y su naturaleza jurídica. II- Relevar, analizar y sistematizar la práctica argentina en materia de “principio de precaución” en base a lo desarrollado en la doctrina, la legislación2 y la jurisprudencia3-4. 1 Investigación subsidiada por la Secretaría de Ciencia y Técnica de la Universidad Nacional de Córdoba ,SECyT/UNC (2004-2006), en el proyecto titulado La Práctica argentina en materia de sus- tentabilidad ambiental a través de la aplicación del principio de precaución. En la investigación han participado: Zlata Drnas de Clément como Directora y co-autora y los siguientes investigado- res y ayudantes de investigación: Mgr. Marta Susana Sartori, Dra. Marta Susana Juliá, Ab. Gloria Rosenberg, Ab. Elsa Manrique, Ab. Mirta Liliana Bellotti, Ab. Patricia Torres, Ab. Oscar Benítez y las estudiantes avanzadas de la Carrera de Abogacía María de la Colina (graduada a la fecha de la publicación del presente trabajo), María José García Castro, Alejandra Andrea Nader. Cada parte y capítulo de la obra tiene la autoría conforme se indica a pie de página tras enunciar el título específico. 2 Incluidos los dispositivos reglamentarios y de ejecución de la normativa. 3 Hemos tomado en consideración modelos y directrices en materia de aplicación del “principio de precaución” surgidos en los ámbi- tos de Naciones Unidas, UNESCO, FAO, OMC, Unión Europea, NAFTA, CAN y MERCOSUR con fin comparativo y prospectivo. 4 Nos hemos detenido en la aplicación del principio de precaución en la Antártida por reclamar Argentina un sector en el Continente Blanco y por ser el más sensible y frágil rincón del planeta. BLANCA INTRODUCCIÓN La evolución del Derecho ha alcanzado hace ya tiempo un estadio en el que han aparecido los derechos “complejos”, transdisciplinares, individuales y colectivos al mismo tiempo, que poseen unos rasgos jurídicos propios y efectos multidi- mensionales. Entre estos derechos figuran el derecho al desarrollo, el derecho al medio ambiente y el derecho a la paz. El derecho al desarrollo sostenible sintetiza a los tres señalados e incluso los trasciende 5. El “principio de precaución” ambiental constituye una de la piedras angulares del desarrollo sostenible6. Hemos selec- cionado al principio de precaución como tópico de investiga- ción por resultar determinante a la hora de afrontar los críti- cos cambios climáticos globales de nuestro tiempo y por ser punto de inflexión de la más alta sensibilidad al momento de definir los límites del desarrollo científico-tecnológico-econó- mico y las relaciones entre comercio y ambiente (eje de articu- lación del desarrollo sostenible)7. 5JUSTE RUIZ, J. “El Desarrollo Sostenible y los Derechos Humanos. Soberanía del Estado y Derecho Internacional”. Homenaje al Prof. Juan Antonio Carrillo Salcedo. Tomo II. Sevilla, 2005. p.778. 6V. al respecto, REHBINDER, E. “Medidas Precautorias y Susten- tabilidad ¿Dos caras de una misma moneda?”, en Políticas para la Gestión ambientalmente adecuada de los Residuos, CEPAL, LC/ R.1573-02/08/95). 7 V. al respecto DRNAS de CLÉMENT, Z. “Principios generales del Derecho Internacional Ambiental como fuente normativa. El principio de precaución”, en Anuario IX del Centro de Investigaciones Jurídicas y Sociales de la Universidad Nacional de Córdoba, 2007. V. asimismo de la misma autora Comercio y Ambiente. Restriccio- 10 EL PRINCIPIO DE PRECAUCIÓN AMBIENTAL - LA PRÁCTICA ARGENTINA El principio de precaución impone en caso de duda cientí- fica razonable sobre la posibilidad de que determinada actividad pueda producir un daño grave o irreversible al medio ambiente, demorar, limitar o impedir transitoriamente la actividad propuesta hasta adquirir seguridades científicas sobre la existencia o no de tales peligros o sobre la capacidad de res- ponder frente a la eventualidad de su existencia8. Mucho se ha avanzado en materia de desarrollo sustenta- ble9-10 desde la Conferencia de Río sobre Medio Ambiente y De- sarrollo de 1992, particularmente con el nuevo modelo internacional ambiental desarrollado a partir de la Agenda XXI. La Cumbre Mundial sobre el Desarrollo Sustentable de Johannesburgo (2002) reafirmó los principios de desarrollo sustentable enunciados en Río, al igual que su programa de acción. Con posterioridad, los Jefes de Estado, en el ámbito de Naciones Unidas y en el marco de las labores relativas al desarrollo de los “Objetivos del Milenio”, han ido formulando y reformulando una serie de metas, entre las que se cuenta “ha- ber logrado en el 2015 que todas las políticas y programas a nivel país hayan integrado los principios del desarrollo sustentable (...)”11. Entre esos principios, se encuentra en lugar privilegiado el principio de precaución ambiental. La República Argentina ha adquirido obligaciones internacionales dirigidas a realizar el desarrollo sostenible y apli- nes no arancelarias como instrumento de preservación ambiental en el MERCOSUR, MEL Editor, Córdoba, 2005. 8 La diferencia sustancial entre el principio de precaución y el de prevención radica en la certeza del riesgo que importa determinada actividad. Mientras la precaución obra frente al riesgo dudoso, la prevención lo hace frente al riesgo cierto. 9 El informe presentado en 1987 por la Comisión Mundial sobre el Medio Ambiente y Desarrollo a Naciones Unidas, conocido como Informe Brundtland, definió al desarrollo sustentable como “desarrollo que satisface las necesidades del presente sin compro- meter la capacidad de las futuras generaciones para satisfacer las suyas”. 10 Usamos en este trabajo al término “sustentable” como equivalente a “sostenible”, “durable”, más allá de que pueda hacerse distin- ción entre ellos con base a fundamentos lingüísticos. 11 Meta Nº 14 de los “Objetivos del Milenio”. EL PRINCIPIO DE PRECAUCIÓN AMBIENTAL - LA PRÁCTICA ARGENTINA 11 car i.a. el principio de precaución. Para proveer a sus compro- misos internacionales, el país “debe” (en carácter de obliga- ción internacional) dictar normas de derecho interno, aplicar- las y controlar su cumplimiento. Dado que hasta la fecha, en nuestro país, no se ha llevado adelante ningún estudio que releve esas prácticas en materia de aplicación del principio de precaución es que hemos em- prendido esta investigación. Al trabajo lo desarrollamos en cuatro partes, en las que nos referiremos a: I- Conceptualización del principio de precaución: -Origen y evolución; conceptualización en la doctrina y en instrumentos jurídicos internacionales; -Elementos esenciales del principio de precaución ambiental; -El principio de precaución como fuente normativa; II- Normativa argentina en materia cautelar ambiental12; III- Jurisprudencia argentina en materia cautelar ambiental; IV- El principio de precaución en la Antártida13. V- Reflexiones finales en torno a la práctica argentina en materia de aplicación del principio de precaución. 12 Sistematizaremos la exposición siguiendo la relación jerárquica de las normas. Abordaremos tanto la normativa nacional como la provincial y local. A más de la visión general, nos detendremos, en particular, en las normas y disposiciones nacionales relativas a actividades en la Antártida, atento a la alta sensibilidad del medioambiente antártico y de sus ecosistemas dependientes y asociados, al requerimiento de estándares particulares de pro- tección establecidos para la zona y a la cada vez más alta inciden- cia que tiene esa región sobre los ecosistemas de la Patagonia y los costeros argentinos. 13 Tal como lo señaláramos, hemos dedicado una parte especial a la aplicación del principio en la Antártida por ser uno de los ámbi- tos de mayor vulnerabilidad del planeta y por ser Argentina recla- mante de soberanía sobre el sector delimitado por los meridianos . 25º y 74º Oeste y el paralelo 60º de latitud Sur. BLANCA PARTE I CONCEPTUALIZACIÓN DEL PRINCIPIO DE PRECAUCIÓN14 CAPÍTULO 1 Origen y Evolución Conceptualización en la doctrina y en instrumentos internacionales Introducción El principio de precaución (PP), a pesar de sus varias dé- cadas de vida jurídica institucionalizada15 , continúa siendo discutido en su naturaleza, significado y alcance, frecuente- mente, confundido con el principio de prevención, incluso ne- gado en su carácter de fuente normativa. El surgimiento del principio ha implicado una verdadera revolución en las relaciones entre economía y medioambiente, como también, en los aspectos administrativos de la gestión pública y privada y sus responsabilidades, por lo que se lo ha 14 El presente capítulo ha sido redactado por Zlata Drnas de Clément, preparado con la colaboración de la Ab. Gloria Rosenberg. 15 La primera inclusión

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