LEGEA ŞI VIAŢA СОДЕРЖАНИЕ Publicaţie ştiinţifico-practică ISSN 1810-309X Виктория АВАДАНИ. Отношение детей Întreprindere de stat 12-17 лет к проявлениям детской жестокости 3 Fondator – Ministerul Justiţiei al Republicii Moldova Евгений БАРАШ. Реформа пенитенциарной Certifi cat de înregistrare системы Украины: состояние и перспективы 7 nr. 10202264 din 11.02.1993 Ирина БОГОМАЗОВА. Исторические аспекты Publicaţie acreditată de Consiliul становления и развития института подсудности Suprem pentru Ştiinţă şi Dezvoltare Tehnologică в административном судопроизводстве Украины al Academiei de Ştiinţe a Moldovei prin (IX–XVIII вв.) 11 Hotărîrea nr. 61 din 30.04.2009 Владимир БРЕЗДЭНЬ. Влияние поведения Reconfirmare prin Hotărîrea nr.146 din 27 iunie 2013 юриста на правовую культуру общества 16 Евгений БУНИН. Уголовная ответственность Categoria C за вмешательство в осуществление правосудия Asociaţi: Curtea Constituţională, Curtea Supremă de по УК стран постсоветского пространства 20 Justiţie, Ministerul Afacerilor Interne, Ministerul Sănătăţii, Institutul de Ştiinţe Penale şi Criminologie Юрий ВАСИЛИК. Проблемы применения санкций Aplicată, Institutul de Istorie, Stat şi Drept al Academiei за перевозку пассажиров через государственную de Ştiinţe a Moldovei, Academia ,,Ştefan cel Mare” a границу Украины без необходимых документов 24 MAI, Universitatea de Stat ,,B. P. Hasdeu” (Cahul), Universitatea Slavonă, Universitatea ,,Spiru Haret” Светлана ВЛАДИМИРЕНКО. Система (Constanţa), Universitatea ,,Petre Andrei” (Iaşi), экономических преступлений: Universitatea de Stat din Herson (Ucraina). эволюция в понимании 29 Руслан ВОЛЫНЕЦ. Конкретизация признаков способа Se editează din ianuarie 1991 совершения преступления в составах преступлений Nr. 8/2 (272) 2014 в сфере хозяйственной деятельности 34
Redactor-şef L. Arsene Halyna HIRNYAK. Evolution of Ukrainian legal Colegiul de redacţie: framework of the local government 37 Gh. Alecu, doctor în drept, prof. univ. (Constanţa, România); A. Armeanic, doctor în drept, conf. univ.; Светлана ГОЦУЛЯК. Международные V. Balmuş, doctor în drept; C. Bocancea, doctor în санитарные конвенции, ратифицированные drept, prof. univ. (Iaşi, România); V. Bujor, doctor Российской империей в конце ХІХ – начале ХХ ст.: în drept, prof. univ.; A. Burian, doctor habilitat în историко-правовой аспект 41 drept; T. Capşa, doctor în drept; Gh. Costachi, doctor habilitat în drept, prof. univ.; I. Floander, doctor în Андрей ДРИШЛЮК. Место обычая в системе drept (Constanţa, România); M. Gheorghiţă, doctor источников гражданского права Украины 45 habilitat în drept, prof. univ.; Gh. Gladchi, doctor habilitat în drept; V. Guţuleac, doctor în drept, prof. Марьяна ЗАДНЕПРЯНАЯ. Характеристика univ.; V. Florea, doctor în drept, prof. univ.; V. Moraru, принципов юридической ответственности doctor în drept, prof. univ.; V. Naumov, redactor şef физических лиц, юридических лиц adjunct; V. Popa, doctor habilitat în drept, prof. в Украине и Европейском Союзе 50 univ.; V. Stratonov, doctor în drept, profesor (Herson, Ucraina). Марина ЗЕНОВА. Согласие потерпевшего Adresa redacţiei: на причинение вреда в ходе спортивных Casa presei, et. 5 – 512; 515 соревнований в уголовном праве Украины 54 str. Puşkin 22, mun. Chişinău, MD – 2012, Сергей ИВАСЕНКО. Оценка коррупционных Republica Moldova Tel.: 233 790; mob. 069190887; рисков: методологические подходы 58 234 132 (contabilitatea) Тарас КАДУК. Импичмент как форма парламентского контроля E–mail: [email protected] в современных государствах 63 Index: RM 77030 Иван КАЛАУР. Правовая природа прав © Legea şi viaţa нанимателя в контексте гражданского Pagina web: www.legeazakon.md законодательства Украины и науке www.legeasiviata.in.ua гражданского права 69 Владимир КАНЦИР, Марина ОЛАШИН. Ирина РУСЕНКО. Философско-правовой анализ Особенности применения мер пресечения становления правовой системы по уголовному процессуальному Европейского Союза 131 законодательству Украины 74 Антон РЫБЧЕНКО. Правовое регулирование Юлия КОЗАЧЕНКО. Международный опыт информационного взаимодействия обеспечения прав пациентов 78 контролирующих органов с некоторыми органами публичной администрации 136 Евгений КОМАР. Характеристика системы законов в сфере регулирования Елена РЫКОВА. О понятии капитального строительства в Украине 82 и правовой природе морского требования по законодательству Украины 140 Ольга КОСТУР. Правовой статус государственных сельскохозяйственных предприятий в Украине Дмитрий СИРОШ. Финансирование бесплатной и странах СНГ 86 правовой помощи в зарубежных странах континентальной системы права: Катерина КСЁНДЗЫК. Принципы международно- сравнительный опыт 144 правового регулирования органической трансформации человека 90 Александра СМУШАК. Реализация уголовно- правовой политики в сфере ответственности Галина КУЦКИР. Начало неприкосновенности за прикосновенность к преступлению 148 права собственности в уголовном процессе Украины: сущность и нормативное содержание 93 Vasyl STRILETS. Organization of revolutionary committees in Poltava province Петр ЛИВАК. Перспективы реформ (December 1919 – February 1920) 152 налога доходов физических лиц Виктор ТАТЬКОВ. Защита субъективных прав в контексте обязательного медицинского участников земельных отношений страхования в Украине 98 в хозяйственном судопроизводстве 156 Ivanna LOPATSKA. Use of the European Василий ФАТХУТДИНОВ. Правовое standards in improving the activity содержание процесса обеспечения of advocateship in Ukraine 102 общественной безопасности 159
Анна МЕЛЬНИК. Субъекты надзора и контроля Victoria FILIPPOVA. Formal modeling над соблюдением законодательства о труде 106 techniques of public administration in the system of teacher education 163 Ярослав МУЗЫКА. Сотрудничество Всемирной таможенной организации Марина ХАУСТОВА. Трансформация правовой с другими международными организациями 109 системы Украины в условиях глобализации: общетеоретические аспекты 166 Наталья ОКСАНЮК. Отдельные аспекты формирования и развития Ирина ЧЕРНЕГА. Допустимы ли принципов наследственного права 114 в уголовном процессе сведения, полученные с помощью детектора лжи? 172 Анна ПАДЕЙ. Понятие и система принципов криминалистики 118 Юлия ЧУПРИНА. Особенности административно- правового регулирования в системе правовых Ольга ПАСЬКО. Готовность как основа категорий: понятие и содержание 175 компетентностного подхода в профессиональной подготовке правоохранителей 123 Лилиана ШОНИЯ. Правовой порядок в экономике: понятие, признаки, структура 179 Александр ПОПОВИЧ. Процессуальное руководство прокурора в уголовном производстве Екатерина ЯНИШЕВСКАЯ. Некоторые проблемы по законодательству постсоветских стран 127 определения понятия налогового агента 183 LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 3
ОТНОШЕНИЕ ДЕТЕЙ 12-17 ЛЕТ К ПРОЯВЛЕНИЯМ ДЕТСКОЙ ЖЕСТОКОСТИ
Виктория АВАДАНИ, аспирант кафедры психологии и педагогики Одесского государственного университета внутренних дел
Summary We conducted the anonymous questionnaire of schoolboys of general schools of city of Odessa by age 12-17 years. In all 286 persons took part in a questionnaire, from them 148 boys and 138 girls. This questionnaire was developed with the purpose of exposure of reasons of child's cruelty and attitude of teenagers toward the origin of one or another situation which is described in a questionnaire. Most results showed that each of minor already had run into cruelty. From results researches are visible, children understand, what cruelty and how to behave in the folded situation. Many consider that cruel a man gives birth already, and some assert that cruelty is acquired in the flow of life. The main reasons of cruelty – is the family, which is brought a minor person, or school, in which a teenager runs into the first displays of cruelty is educated in which. Key words: teenager, girls, boys, cruelty, cruel act. Аннотация Нами было проведено анонимное анкетирование школьников общеобразовательных школ города Одессы возрастом 12–17 лет. Всего в анкетировании приняло участие 286 лиц, из них 148 мальчиков и 138 девочек. Данная анкета была разработана с целью выявления причин детской жестокости и отношения подростков к возникновению той или иной ситуации, которая описывается в анкете. Большинство результатов показало, что каждый из несовершеннолетних уже сталкивался с жестоко- стью. Из результатов исследования видно – дети понимают, что такое жестокость и как себя вести в сложившейся ситуации. Многие считают, что жестоким человек уже рождается, а некоторые утверждают, что жестокость приобретается в течение жизни. Главные причины жестокости – это семья, в которой воспитывается несовершеннолетнее лицо, или школа, в которой подросток сталкивается с первыми проявлениями жестокости. Ключевые слова: подросток, девочки, мальчики, жестокость, жестокий поступок.
остановка проблемы. Яв- Изложение основного материала «50/50» считают 23,8% из опрашива- Пление детской жестокости исследования. На вопрос: «По Ваше- емых. всегда занимало определённое место му мнению, человек рождается же- Относительно семнадцатилетних в государстве. С детской жестокостью стоким?», ответы девочек возрастной девочек, то они считают: «частично» – ведёт борьбу, в первую очередь, кри- категории 12–17 лет следующие. 38,1% опрашиваемых, и только по 23,8% минальная милиция по делам детей, Большинство девочек двенадцати опрашиваемых считают: «Да, человек основной задачей которой является лет ответили: «50/50» – 35,7% опра- действительно рождается жестоким» и профилактика правонарушений и пре- шиваемых, и по 28,6% опрашиваемых «Человек не рождается жестоким». ступлений среди детей, а также ликви- ответили: «Да, человек действительно Следовательно, результаты анкети- дация возникновения случаев жестоко- рождается жестоким», или «Нет, чело- рования девочек свидетельствуют, что сти. В данной проблеме прослеживает- век не рождается жестоким». у них существует чёткое убеждение, ся недостаточное взаимодействие кри- Тогда как тринадцатилетние девоч- что человек не рождается жестоким. минальной милиции по делам детей с ки считают: «50/50» – 37,8% опраши- Ответы мальчиков возрастной кате- учебными заведениями, которые ино- ваемых, и только 27 % опрашиваемых гории 12–17 лет на вопрос: «По Ваше- гда скрывают негативные ситуации, со- считают, что человек не рождается же- му мнению, человек рождается жесто- вершённые подростками. стоким. ким?» следующие. Актуальность темы подтверж- Относительно четырнадцатилетних Большинство мальчиков двенад- дается тем, что исследование детской девочек, то на вопрос: «По Вашему мне- цати лет ответили «50/50» – 63,6% жестокости является самой важной и нию, человек рождается жестоким?», опрашиваемых, а 18,2% уверены, что основной проблемой, которая в полной уверенно ответили: «Частично» – человек действительно рождается же- мере не изучена; не хватает конкрет- 36% и только 32% опрашиваемых счи- стоким, по 9,1% считают, что нет, че- ных предложений и новшеств в борь- тают, что нет, человек не рождается же- ловек не рождается жестоким, или «ча- бе с проявлениями жестокости в мире стоким. По 12% ответили: «Да, человек стично». среди детей и взрослых. Изучением действительно рождается жестоким», Тогда как, тринадцатилетние маль- жестокости занимаются многие уче- или «50/50». чики считают, что «50/50» – 43,2% ные, среди которых следует выделить: Девочки 15 лет уверены, что нет, опрашиваемых, и 29,7% мальчиков Ю. Антонян, Н. Синягина, А. Гугген- человек не рождается жестоким (45% ответили: «Нет, человек не рождается бюль, В. Зеньковский. опрашиваемых), и только по 20% отве- жестоким». Целью и задачей статьи является тили или «частично», или «50/50». Относительно четырнадцатилетних изучение явления детской жестокости. Тогда как, шестнадцатилетние де- мальчиков, то они считают: «Частич- Новизна исследования состоит в том, вочки считают: или «Частично», или но» – 29,7% опрашиваемых, и только что с помощью разработанной нами ан- «Нет, человек не рождается жесто- 27% считают: «Нет, человек не рожда- кеты мы изучили причины жестокости. ким» – по 28,6% опрашиваемых, и ется жестоким». LEGEA ŞI VIAŢA 4 AUGUST 2014
Мальчики 15 лет уверены: «50/50» 27,3% считают, что человек не рожда- Большинство мальчиков двенад- (45% опрашиваемых), и 40% считают: ется жестоким. цати лет ответили, что если ребёнок «Нет, человек не рождается жесто- Следовательно, результаты анке- совершает жестокий поступок по от- ким». тирования лиц мужского пола свиде- ношению к кому-то, то его привлекут Большинство мальчиков шестнад- тельствуют, что у мальчиков возраст- к уголовной ответственности – 81,8% цати лет ответили: «Да, человек дей- ной категории 12–17 лет существует опрашиваемых, и только 18,2% удер- ствительно рождается жестоким» или чёткое убеждение, что человек или не жались от ответа. «Частично» – по 28,6% опрашиваемых, рождается жестоким, или «50/50». Тогда как тринадцатилетние маль- и только 19% опрашиваемых уверены: Таким образом, сравнивая результа- чики считают, что «Его привлекут к или «50/50», или «Нет, человек не рож- ты анкетирования мальчиков и девочек уголовной ответственности» – 56,8% дается жестоким». 12–17 лет (смотри рис. 1), мы можем опрашиваемых, и только по 13,5% Относительно семнадцатилетних утверждать, что взгляды разделились: уверены, что «Его будут все боять- мальчиков, то они считают: «Частич- девочки считают, что человек не рож- ся», или «50/50», или удержались от но» – 31,8% опрашиваемых, и только дается жестоким, а мальчики уверены, ответа. Относительно четырнадцатилетних 70 мальчиков, то они убеждены, что «Его 60 привлекут к уголовной ответственно- 50 сти» –78,4% опрашиваемых, и 10,8% 40 30 ответили, что «Его будут все бояться», 20 по 2,7% уверены: или «50/50», или 10 «Нет, он станет ещё авторитетней сре- 0 12д 12м 13д 13м 14д 14м 15д 15м 16д 16м 17д 17м ди всех в нашей школе». A 28,6 18,2 16,2 8,1 12 2,7 15 14,3 28,6 23,8 22,7 Мальчики 15 лет убеждены, что B 7,1 9,1 13,6 13,5 36 29,7 20 10 28,6 28,6 38,1 31,8 «Его привлекут к уголовной ответ- C 35,7 63,6 37,8 43,2 12 13,5 20 45 23,8 19 14,3 18,2 ственности» (85% опрашиваемых), и D 28,6 9,1 27 29,7 32 27 45 40 28,6 19 23,8 27,3 только по 5% считают: или «Его будут E 5,4 5,4 8 5 4,7 4,8 все бояться», или «50/50», или удержа- лись от ответа. Большинство мальчиков шестнад- Рис. 1. Мнение мальчиков и девочек относительно того, цати лет ответили, что если ребёнок рождается ли человек жестоким совершает жестокий поступок по от- что человек или не рождается жесто- ветили: «Его будут все бояться» или ношению к кому-то, то его привлекут ким, или «50/50». «50/50». к уголовной ответственности – 66,7% Ответы девочек возрастной катего- Тогда как шестнадцатилетние де- опрашиваемых, 14,2% удержались от рии 12–17 лет на вопрос: «Если ребё- вочки считают, что если ребёнок со- ответа, по 4,8% уверены: или «Его бу- нок совершает жестокий поступок по вершает жестокий поступок по отно- дут все бояться», или «Нет, он станет отношению к кому-то, является ли это шению к кому-то, то его привлекут к ещё авторитетней среди всех в нашей уголовно наказуемым?», следующие. уголовной ответственности – 95,2% школе». Большинство девочек двенадца- опрашиваемых, и только 4,8% опраши- Относительно семнадцатилетних ти лет ответили: «Да, его привлекут к ваемых уверены, что «50/50». мальчиков, то они считают, что «Его уголовной ответственности» – 92,9% Относительно семнадцатилетних привлекут к уголовной ответственно- опрашиваемых, и 7,1% опрашиваемых девочек, то они считают, что «Его при- сти» – 54,5%, 22,7% опрашиваемых ответили, что его будут все бояться. влекут к уголовной ответственности» уверены, что «50/50», по 9,1% ответи- Тогда как тринадцатилетние де- – 57,1% опрашиваемых, и только по ли: «Нет, он станет ещё авторитетней вочки считают, что его привлекут к 14,3% опрашиваемых уверены: или среди всех в нашей школе» или удер- уголовной ответственности – 59,5% «Его будут все бояться», или «50/50». жались от ответа. опрашиваемых, 16,2% опрашиваемых Следовательно, результаты анкети- Следовательно, результаты анкети- удержались от ответа. рования девочек свидетельствуют, что рования лиц мужского пола свидетель- Относительно четырнадцатилетних у них существует чёткое убеждение, ствуют, что у мальчиков возрастной девочек, то они уверены, что если ре- что если ребёнок совершит жестокий категории 12–17 лет существует чёткое бёнок совершает жестокий поступок поступок по отношению к кому-то, то убеждение, что если ребёнок соверша- по отношению к кому-то, то его при- его привлекут к уголовной ответствен- ет жестокий поступок по отношению к влекут к уголовной ответственности – ности. кому-то, то его привлекут к уголовной 72% опрашиваемых, и только 16% Ответы мальчиков возрастной ка- ответственности. опрашиваемых удержались от ответа. тегории 12–17 лет на вопрос: «Если ре- Таким образом, сравнивая результа- Девочки 15 лет убеждены: «Его бёнок совершает жестокий поступок ты анкетирования мальчиков и девочек привлекут к уголовной ответственно- по отношению к кому-то, является ли 12–17 лет (смотри рис. 2), мы можем сти» (75% опрашиваемых), и только это уголовно наказуемым?», следую- утверждать, что если ребёнок соверша- 15% удержались от ответа, по 5% от- щие. ет жестокий поступок по отношению к LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 5
100 90 у них есть своё мнение, и они не по- 80 падают под чужое влияние (30% опра- 70 60 шиваемых), по 10% ответили, что со- 50 гласятся, так как считают это забавным 40 30 и весёлым, или корректно откажутся, 20 10 при этом во избежание страшных по- 0 следствий обратятся за помощью. 12д 12м 13д 13м 14д 14м 15д 15м 16д 16м 17д 17м A 92,9 81,8 59,5 56,8 72 78,4 75 85 95,2 66,7 57,1 54,5 Большинство мальчиков шестнад- B 7,1 8,1 13,5 10,8 5 5 4,8 14,3 4,5 цати лет ответили, что у них есть своё C 13,6 13,5 12 2,7 5 5 4,8 9,5 14,3 22,7 мнение, и они не попадают под чужое D 2,7 2,7 4,8 4,8 9,1 влияние – 62%, по 9,5% опрашивае- E 18,2 16,2 13,5 16 5,4 15 5 14,2 9,5 9,1 мых ответили: или согласятся, так как считают это забавным и весёлым, или Рис. 2. Мнение мальчиков и девочек об уголовной ответственности корректно откажутся, при этом во из- за жестокий поступок бежание страшных последствий обра- кому-то, то его привлекут к уголовной Относительно семнадцатилетних тятся за помощью, или стараются не ответственности. девочек, то они ответили, что у них есть общаться с подобной категорией детей, Ответы девочек возрастной катего- своё мнение, и они не попадают под чу- или не знают, как бы они поступили. рии 12–17 лет на вопрос: «При обще- жое влияние – 47,6 % опрашиваемых, Относительно семнадцатилетних нии с одногодками или категорией и только по 23,8% из опрашиваемых мальчиков, то они считают, что у них детей постарше, Вам предложили со- считают, что или корректно откажутся есть своё мнение, и они не попадают вершить жестокий поступок по от- (при этом, во избежание страшных по- под чужое влияние – 40,9% и 27,3% из ношению к человеку или животному. следствий, обратятся за помощью), или опрашиваемых ответили, что коррек- Ваша реакция?», следующие. стараются не общаться с подобной ка- тно откажутся, при этом во избежание Большинство девочек двенадцати тегорией детей. страшных последствий обратятся за лет ответили, что у них есть своё мне- Следовательно, результаты анке- помощью. ние, и они не попадают под чужое вли- тирования лиц женского пола свиде- Следовательно, результаты анкети- яние – 42,9% опрашиваемых и 35,7% тельствуют, что у девочек возрастной рования лиц мужского пола свидетель- опрашиваемых ответили, что они ста- категории 12–17 лет существует чёткое ствуют, что у мальчиков возрастной раются не общаться с подобной катего- убеждение, что у них есть своё мнение, категории 12–17 лет существует чёткое рией детей. и они не попадают под чужое влияние. убеждение, что у них есть своё мнение, Тогда как тринадцатилетние девоч- Так, на вопрос: «При общении с и они не попадают под чужое влияние. ки ответили, что у них есть своё мне- одногодками или категорией детей по- Таким образом, сравнивая результа- ние, и они не попадают под чужое вли- старше, Вам предложили совершить ты анкетирования мальчиков и девочек яние – 35,1% опрашиваемых, и только жестокий поступок по отношению к 12–17 лет (смотри рис. 3), мы можем 32,4% опрашиваемых ответили, что человеку или животному. Ваша реак- утверждать, что общаясь с одногодка- они стараются не общаться с подобной ция?», ответы мальчиков возрастной ми или категорией детей постарше, на категорией детей. категории 12–17 лет следующие. предложение совершить жестокий по- Относительно четырнадцатилетних Большинство мальчиков двенадца- ступок по отношению к человеку или девочек, то они уверены, что у них есть ти лет ответили, что у них есть своё животному, они ответят отказом, так своё мнение, и они не попадают под чу- мнение, и они не попадают под чужое как у них есть своё мнение, и они не жое влияние или корректно откажутся, влияние – 54,5% опрашиваемых, 36,4% попадают под чужое влияние. при этом, во избежание страшных по- ответили, что корректно откажутся, Ответы девочек возрастной катего- следствий, обратятся за помощью по при этом во избежание страшных по- рии 12–17 лет на вопрос: «Жестокость 32% опрашиваемых, и только 28% опра- следствий обратятся за помощью. может проявляться в течение всей шиваемых считают, что они стараются не Тогда как тринадцатилетние маль- жизни?», следующие. общаться с подобной категорией детей. чики считают, что у них есть своё Так, девочки двенадцати лет от- Девочки 15 лет убеждены, что у мнение, и они не попадают под чужое ветили, что жестокость может прояв- них есть своё мнение, и они не попа- влияние – 48,6% опрашиваемых, 24,3% ляться в течение всей жизни – 64,3% дают под чужое влияние (35% опраши- уверены, что корректно откажутся, при опрашиваемых, или «50/50» – 28,6% ваемых), и только 30% ответили, что этом во избежание страшных послед- опрашиваемых. они стараются не общаться с подобной ствий обратятся за помощью. Тогда как, тринадцатилетние девоч- категорией детей. Относительно четырнадцатилет- ки считают, что жестокость действи- Тогда как шестнадцатилетние де- них мальчиков, то они стараются не об- тельно может проявляться в течение вочки уверены, что у них есть своё щаться с подобной категорией детей – всей жизни – 37,8% опрашиваемых и мнение, и они не попадают под чужое 32,4% опрашиваемых, и только 29,7% только 27% уверены, что «50/50». влияние – 38,1% опрашиваемых и ответили, что у них есть своё мнение, Относительно четырнадцатилетних 33,3% ответили, что они стараются не и они не попадают под чужое влияние. девочек, то они убеждены, что жесто- общаться с подобной категорией детей. Мальчики 15 лет убеждены, что кость может проявляться в течение LEGEA ŞI VIAŢA 6 AUGUST 2014
Мальчики 15 лет убеждены, что же- 70 стокость может проявляться в течение 60 всей жизни (35% опрашиваемых), 30% 50 считают, что «50/50». 40 30 Большинство мальчиков шестнад- 20 цати лет ответили, что жестокость дей- 10 ствительно может проявляться в тече- 0 ние всей жизни – 81% опрашиваемых, 12д 12м 13д 13м 14д 14м 15д 15м 16д 16м 17д 17м A 2,7 8,1 5,4 15 10 9,5 4,8 18,2 19% опрашиваемых уверены, что же- B 42,9 54,5 35,1 48,6 32 29,7 35 30 38,1 62 47,6 40,9 стокость частично может проявляться C 21,4 36,4 27 24,3 32 27 20 10 23,8 9,5 23,8 27,3 в течение всей жизни. D 35,7 32,4 16,2 28 32,4 30 45 33,3 9,5 23,8 13,6 Относительно семнадцатилетних E 9,1 2,7 8 5,4 5 4,8 9,5 мальчиков, то они считают, что же- стокость может проявляться в течение всей жизни – 31,8% опрашиваемых, Рис. 3. Ответы мальчиков и девочек на предложение совершить по 27,3% считают: или жестокость ча- жестокий поступок по отношению к человеку или животному стично может проявляться в течение всей жизни – 72% опрашиваемых, а что жестокость может частично про- всей жизни, или «50/50». 16% считает, что «50/50». являться в течение всей жизни, или Следовательно, результаты анкети- Девочки 15 лет уверены, что же- «50/50». рования лиц мужского пола свидетель- стокость может проявляться в течение Относительно семнадцатилетних ствуют, что у мальчиков возрастной всей жизни (65% опрашиваемых), и девочек, то они считают наоборот, что категории 12–17 лет существует чёткое только 25% ответили, что «50/50». жестокость может частично проявлять- убеждение, что жестокость может про- Тогда, как шестнадцатилетние ся в течение всей жизни – 42,8% опра- являться в течении всей жизни. девочки считают, что жестокость шиваемых, и только по 28,6% опраши- Таким образом, сравнивая результа- может проявляться в течение всей ваемых считают, что жестокость может ты анкетирования мальчиков и девочек жизни – 71,4% опрашиваемых, по проявляться в течение всей жизни, или 12–17 лет (смотри рис. 4) мы можем 14,3% опрашиваемых убеждены, «50/50». утверждать, что жестокость может про- 90 являться в течение всей жизни. 80 Выводы. Таким образом, мы мо- 70 60 жем подчеркнуть неоднозначность, 50 сложность такого явления, как детская 40 30 жестокость. Многие из подростков счи- 20 тают, что жестоким человек становит- 10 ся из-за отношения в семье, некоторые 0 12д 12м 13д 13м 14д 14м 15д 15м 16д 16м 17д 17м утверждают, что из-за «негативных A 64,3 54,5 37,8 45,9 72 59,5 65 35 81 19 31,8 компаний». Тема детской жестокости B 7,1 9,1 16,2 18,9 8 13,5 10 25 66,7 19 28,6 27,3 затрагивает многих людей, однако не C 28,6 27,3 27 27 16 16,2 25 30 4,8 27,3 все готовы бороться с ней, применять D 5,4 8,1 10,8 33,3 47,6 9,1 новые средства и методы для её ликви- E 9,1 13,6 4 10 4,5 дации.
Рис. 4. Результаты анкетирования мальчиков и девочек относительно их мнения, может ли жестокость проявляться в течение всей жизни
Следовательно, результаты анкети- стокость может проявляться частично рования лиц женского рола свидетель- в течение всей жизни, или удержались ствует, что у девочек существует чёт- от ответа. кое убеждение, что жестокость может Тогда как тринадцатилетние проявляться в течение всей жизни. мальчики считают, что жестокость Так, на вопрос: «Жестокость мо- может действительно проявляться в жет проявляться в течение всей жиз- течение всей жизни – 45,9% опраши- ни?», ответы мальчиков возрастной ка- ваемых, и 27% мальчиков ответили, тегории 12–17 лет следующие. что «50/50». Большинство мальчиков двенадца- Относительно четырнадцатилетних ти лет ответили, что жестокость может мальчиков, то они считают, что жесто- проявляться в течение всей жизни – кость может проявляться в течение 54,5% опрашиваемых, 27,3% уверены, всей жизни – 59,5% опрашиваемых, и что «50/50», по 9,1% считают, что же- только 16,2% считают, что «50/50». LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 7
РЕФОРМА ПЕНИТЕНЦИАРНОЙ СИСТЕМЫ УКРАИНЫ: СОСТОЯНИЕ И ПЕРСПЕКТИВЫ
Евгений БАРАШ, доктор юридических наук, доцент, начальник управления Государственной пенитенциарной службы Украины в Харьковской области
Summary The key stages of the reform of the penitentiary system of Ukraine are defined in the article; their general characteristic is presented. The analysis of the practical part of the state policy in the field of prison reform in Ukraine is realized by example of penal agencies and institutions of Kharkiv region. The author emphasizes that joining the international acts in the penitentiary field, Ukraine undertook to fulfill their requirements. Special attention is focused on the fact that the reform of the State Penitentiary Service of Ukraine is largely dependent on the effective interaction of the central and local executive authorities, local government, law enforcement agencies and support of public institutions. Key words: penitentiary system of Ukraine, reform, penitentiary authorities and institutions in Kharkiv region. Аннотация В статье о пределены основные этапы реформирования пенитенциарной системы Украины и дана их общая характеристика. Осуществлен анализ практической стороны реализации государственной политики в сфере реформирования пенитенциарной системы Украины на примере деятельности органов и учреждений исполнения наказаний Харьковской области. Автор подчер- кивает, что присоединившись к международным актам в пенитенциарной сфере, Украина взяла на себя обязательство выполнять их требования. Особое внимание автор акцентирует на том, что реформирование Государственной уголовно-исполнительной службы Украины во многом зависит от эффективного взаимодействия центральных и местных органов исполнительной власти, органов местного самоуправления, правоохранительных органов, поддержки институтов гражданского общества. Ключевые слова: пенитенциарная система Украины, реформирование, органы и учреждения исполнения наказаний Харьковской области.
остановка проблемы. Необ- управления исполнения наказаний Ми- и комплексный подход, привели к су- Пходимость реформирования нистерства внутренних дел Украины щественному обновлению характера и пенитенциарной системы, как одной Государственного департамента Украи- содержания выполняемой пенитенци- из составляющих любого государства, ны по вопросам исполнения наказаний, арной службой функции еще преждев- неразрывно связана с изменениями, который начал функционировать как ременно. которые происходят в общественно-по- самостоятельный центральный орган Актуальность дальнейшего рефор- литической жизни страны. исполнительной власти, призванный мирования обусловливалась также за- После обретения Украиной в реализовать единую государственную креплением в части 3 статьи 63 Кон- 1991 году независимости, начался про- политику в сфере исполнения уголов- ституции Украины основ правового цесс реформации правовых институтов ных наказаний и выведение его из под- статуса осужденного в следующей ре- государства, в том числе и пенитенци- чинения Министерства внутренних дел дакции: «Осужденный пользуется все- арной системы. Присоединившись к Украины. ми правами человека и гражданина, за международным актам в пенитенциар- На втором этапе было проведено исключением ограничений, определен- ной сфере, Украина взяла на себя обя- комплексное нормативно-правовое ных законом и установленных пригово- зательство выполнять их требования. обеспечение деятельности органов и ром суда» [3]. Деятельность уголовно- Вопросы реформирования уголов- учреждений уголовно-исполнительной исполнительной системы Украины не но-исполнительной системы Украины системы. Так, в 2003 году был при- в полной мере соответствовала харак- исследовались многими учеными [1, 2]. нят Уголовно-исполнительный кодекс теру новых общественных отношений, Несмотря на это, их обсуждение являет- Украины [5]. современным требованиям приоритет- ся актуальным и на сегодняшний день. Третьим этапом было формирова- ного обеспечения прав, свобод челове- Целью данной статьи является ние организационно-правовых основ ка и гражданина, в том числе и в местах определение и общая характеристи- создания специальной службы испол- лишения свободы. ка основных этапов реформирования нения наказаний. В 2005 году был при- Создание надлежащих условий для пенитенциарной системы Украины, а нят Закон Украины «О Государствен- обеспечения реализации государствен- также анализ практической стороны ной уголовно-исполнительной службе ной политики в сфере исполнения уго- реализации государственной политики Украины» [7]. ловных наказаний, достижения цели в этой сфере на примере деятельности За годы независимости уголов- исправления и ресоциализации осуж- органов и учреждений исполнения на- но-исполнительная система Украины денных, предупреждения совершения казаний Харьковской области. претерпела много существенных пра- новых преступлений лицами, отбыв- Изложение основного материала. вовых, организационных и штатных шими наказание, постепенное прибли- Первым этапом реформирования уго- изменений, связанных с ее реформи- жение условий отбывания наказания к ловно-исполнительной системы стало рованием. Но говорить о том, что эти международным стандартам требовало создание в 1998 году на базе Главного изменения всегда носили системный системного пересмотра принципов и LEGEA ŞI VIAŢA 8 AUGUST 2014
подходов деятельности органов и уч- пенитенциарной службы Украины, а стичь путем снижения нагрузки на реждений исполнения наказаний. также общественных, правозащитных следственные изоляторы, в том числе и Следующим шагом в направлении и научных организаций, Указом Прези- на Харьковский. реформирования благодаря личной дента Украины в ноябре 2012 года была 20 ноября 2012 года вступил в силу инициативе председателя Государ- одобрена «Концепция государственной новый Уголовный процессуальный ко- ственной пенитенциарной службы политики в сфере реформирования Го- декс Украины [4], в котором расширен Украины А.В. Лисицкова стала реорга- сударственной уголовно-исполнитель- перечень мер пресечения, не связанных низация Государственного департамен- ной службы Украины» [9]. с лишением свободы, уменьшены сроки та Украины по вопросам исполнения Целью Концепции является опре- содержания под стражей на стадии до- наказаний в Государственную пени- деление приоритетов и путей рефор- судебного расследования, предусмотре- тенциарную службу Украины в рамках мирования Государственной уголов- ны «разумные» сроки рассмотрения ма- реформы, проводимой Президентом но-исполнительной службы Украины, териалов уголовных правонарушений. Украины В.Ф. Януковичем по оптими- деятельность которой должна основы- Как следствие, численность лиц, содер- зации системы центральных органов ваться на принципах законности, гу- жащихся в Харьковском следственном исполнительной власти. манизма, соблюдения прав человека и изоляторе, за год уменьшилась на 36%, Термин «пенитенциарный» (от ла- гражданина, международных стандар- общее движение через следственный тинского – «раскаяние»), как правило, тах обращения с осужденными и лица- изолятор, сократилось на 19%. касается наказания, главным образом ми, взятыми под стражу. С целью реализации прогрессив- уголовного. На современном этапе это В Концепции определены 6 основ- ных норм указанного Кодекса, в уч- понятие – распространенное и обще- ных направлений реформирования уго- реждениях была внедрена система про- принятое определение, которое ис- ловно-исполнительной системы: ведения судебных заседаний в режиме пользуется как в международно-право- 1) улучшение условий содержания видеоконференции, которая позволяет вых актах, так и в национальном зако- осужденных и лиц, взятых под стражу; проводить заседания не только с суда- нодательстве многих стран мира. Его 2) совершенствование системы ох- ми Харьковской, но и других областей никак нельзя считать новым понятием. раны здоровья осужденных и лиц, взя- Украины. Например, в августе 1924 года в горо- тых под стражу, и повышения качества Для улучшения условий содержа- де Харькове Народным комиссариатом оказания медицинской помощи; ния осужденных в учреждениях испол- внутренних дел Украинской ССР был 3) повышение уровня организации нения наказаний Харьковской области разработан и вынесен на рассмотрение социально-воспитательной и психоло- продолжается переоборудование обще- Совету народных комиссаров проект гической работы с осужденными; житий казарменного типа под блочное Пенитенциарного кодекса [6, с. 3–4]. 4) модернизация сферы производ- размещение, проводятся работы по На необходимость формирования ственной деятельности учреждений реконструкции объектов коммунально- в рамках единой государственной по- исполнения наказаний и следственных бытового назначения. литики в сфере исполнения наказа- изоляторов, а также профессиональной Для усовершенствования системы ний пенитенциарной идеи, то есть подготовки осужденных; охраны здоровья осужденных и лиц, создания соответствующих условий 5) повышение эффективности ис- взятых под стражу, повышения каче- для достижения цели наказания – рас- полнения наказаний, не связанных с ства медицинской помощи в учрежде- каяния осужденных в совершенных лишением свободы; ния Харьковской области было центра- преступлениях – указывал Г.А. Радов, 6) повышение эффективности дея- лизованно поставлено новое современ- которой под пенитенциарной полити- тельности персонала органов и учреж- ное медицинское оборудование. кой понимал самостоятельную отрасль дений исполнения наказаний. Для улучшения организации и ока- государственно-правовой деятельно- Для эффективной реализации Кон- зания медицинской помощи больным с сти уполномоченных на то субъектов цепции Государственной пенитенци- острой сердечно-сосудистой патологи- социального управления по определе- арной службой Украины совместно ей в учреждениях области создана сеть нию обязательных к выполнению идей, с Министерством юстиции Украины транстелефонной электрокардиогра- принципов, доктринальных положе- была разработана и утверждена в апре- фии «Телекард», которая объединила ний, установок, требований, целей и ле 2013 года «Государственная целевая ведомственные медицинские подразде- задач в сфере обеспечения раскаяния программа реформирования Государ- ления со специализированными карди- лиц, отбывающих наказание в виде ли- ственной уголовно-исполнительной ологическими центрами Министерства шения свободы, отвечающих законам и службы на 2013–2017 годы» [8]. охраны здоровья Украины. закономерностям социализированной Предусмотрено, что финансирова- Для решения вопроса комплекто- личности, сбалансировано обеспечива- ние Программы осуществляется за счет вания медицинских подразделений ющих удовлетворение законных прав средств государственного бюджета, а учреждений области, в ведомственных и интересов человека, гражданина, также других, не запрещенных законом больницах были созданы базы стажи- общества и государства [10, с. 12–13]. источников. В общем, на выполнение ровки для врачей-интернов по специ- С целью комплексного подхода к Программы планируется привлечь в те- альностям «фтизиатрия», «хирургия», решению существующих в пенитенци- чение 5 лет около 6 миллиардов гривен. «терапия», которые после прохождения арной сфере проблем, благодаря ини- Улучшение условий содержания интернатуры продолжают работу в пе- циативам руководства Государственной лиц, взятых под стражу, удалось до- нитенциарных учреждениях. LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 9
Для повышения уровня организа- готворительные концерты, спектакли ных с лишением свободы, проведено ции социально-воспитательной и пси- творческих коллективов, выставки. расширение круга государственных хологической работы с осужденными Так, в октябре 2013 года была проведе- и негосударственных организаций, необходимо внедрение научно обо- на выставка художественно-декоратив- привлекаемых к деятельности, на- снованных программ изучения их лич- ного и прикладного творчества осуж- правленной на обеспечение социаль- ности и методов коррекции поведения. дённых в самой большой в восточной но-психологического, педагогического Ведь получение осужденным полного Украине галерее АВЭК, по результатам и профилактического воздействия на общего среднего образования, рабочей которой осуждённые-победители в но- осужденных. специальности, системы правовых зна- минациях получили от организаторов В течение 2013 года было заклю- ний, привлечение его к общественно- выставки денежные призы, а их работы чено 81 соглашение о сотрудничестве полезному труду еще не может быть были переданы в детские дома. между общественными, благотвори- гарантией его исправления и ресоциа- Для улучшения качества и эффек- тельными организациями и подраз- лизации. Необходимы изменения в со- тивности культурно-массовых и спор- делениями уголовно-исполнительной знании и мировоззрении осужденного. тивно-оздоровительных мероприятий инспекции, что в два раза больше, чем Для осуществления психокоррек- в большинстве учреждений проведены в прошлом году. Представителями этих ционной работы с осужденным с це- реконструкции клубов для осуждённых, организаций проводятся лекции-бесе- лью более глубокого изучения инди- созданы спортивные залы и стадионы, ды с осужденными, а также индивиду- видуальных особенностей личности которые оборудованы всеми необходи- альные и групповые занятия с привле- необходимо внедрение и разработка мыми тренажёрами и инвентарём. чением социальных работников. новых коррекционных программ. Для обеспечения стабильной ра- С целью профилактики правона- Одним из важнейших средств фор- боты предприятий, учреждений ис- рушений и проведения воспитатель- мирования у осужденного положитель- полнения наказаний, их модернизации ной работы среди несовершеннолет- ных внутренних установок является проводится постоянная работа по вне- них осужденных, состоящих на учете религия, на основе которой были соз- дрению новых видов продукции, раз- в подразделениях уголовно-испол- даны моральные нормы поведения. В мещению на предприятиях заказов на нительной инспекции, организовано рамках взаимодействия с Украинской выпуск продукции для региональных проведение посещений ими Куряж- Межконфессиональной Христианской нужд. ской воспитательной колонии имени Миссией «Духовная и благотворитель- Так, с начала года для нужд Харь- А.С. Макаренко. ная опека в местах лишения свободы» ковского региона было изготовлено Для формирования у сотрудников в учреждениях проводят духовно-про- продукции и оказано услуг промыш- необходимых психологических и мо- светительскую работу 12 религиозных ленного характера на общую сумму ральных качеств, профессиональных конфессий, среди которых особое зна- 11,5 млн. грн., в том числе для нужд го- традиций, повышения уровня личной чение придается православной церкви, рода за счет местных бюджетов около ответственности за выполнение слу- так как большинство осужденных ис- 4 млн. грн. жебных задач, в мае 2013 года на базе поведуют православие. Для привлечения потенциала пред- музея А.С. Макаренко был открыт С целью повышения эффективно- приятий в экономику региона и соз- учебно-методический центр-музей сти взаимодействия между Украинской дания новых рабочих мест для осуж- профессиональных традиций под- Православной Церковью и пенитенци- денных, проведено межведомственное готовки персонала пенитенциарной арной службой, 14 ноября 2013 года со- совещание руководителей Харьковской службы. стоялась Международная конференция государственной администрации, об- В центре-музее проходят практиче- тюремного духовенства с участием ру- ластного совета, прокуратуры области, ские, лекционно-методические занятия ководства Государственной пенитенци- проведена выставка образцов выпу- не только с персоналом Службы, но и арной службы Украины, Федеральной скаемой продукции для глав районных со студентами и курсантами высших службы исполнения наказаний России, администраций и мэров городов Харь- учебных заведений города Харькова, представителей православного духо- ковской области. что позволяет проводить работу по венства Украины, России, Беларуси. На предприятиях учреждений обла- профессиональной ориентации среди Одними из основных вопросов, кото- сти вводятся новые современные тех- будущих выпускников. Для проведения рые затрагивались на конференции, нологические линии. Для повышения этих занятий привлекаются сотрудники было правовое регулирование пастыр- эффективности работы сельскохозяй- – практические работники пенитенци- ской деятельности в пенитенциар- ственного предприятий учреждений арной службы. С высшими учебными ных учреждениях и законодательное закупается новая техника. заведениями Харькова и области за- оформление института тюремного ка- Кроме того, в учреждениях области ключены 39 договоров на прохождение пелланства. действуют профессионально-техниче- в учреждениях практики студентами Нельзя оставлять без внимания ские учебные центры, где осужденные педагогических, психологических, эко- влияние общественных организаций имеют возможность получить профес- номических, инженерно-технических на сознание осужденных, расширение сию, пользующуюся спросом на рынке специальностей с дальнейшим трудоу- их кругозора и активизацию проведе- труда. стройством. ния полезного досуга. С этой целью в В рамках повышения эффективно- Организация экскурсий для школь- учреждениях области проводятся бла- сти исполнения наказаний, не связан- ников, проведение круглых столов и LEGEA ŞI VIAŢA 10 AUGUST 2014
семинаров для широкого круга обще- ной политики в сфере реформирования (4 травня 2011 р.) – К. : Нац. акад. ственности на базе центра-музея спо- Государственной уголовно-исполни- внутр. справ. – 2011. – С. 3–7. собствует профилактике правонару- тельной службы Украины во многом 7. Про Державну кримінально- шений среди детей и молодежи Харь- зависит от эффективного взаимодей- виконавчу службу України : Закон ковского региона и других областей ствия центральных и местных органов України від 23 червня 2005 року // Украины. исполнительной власти, органов мест- Відомості Верховної Ради України. – На базе центра-музея проводится ного самоуправления, правоохрани- 2005. – № 30. – Ст. 409. торжественное принятие Присяги со- тельных органов, поддержки институ- 8. Про затвердження Державної трудниками органов и учреждений тов гражданского общества. цільової програми реформування управления Государственной пенитен- На сегодняшний день наработки Державної кримінально-виконавчої циарной службы Украины в Харьков- украинских ученых относительно тео- служби на 2013-2017 роки : поста- ской области. ретических и практических основ роли нова Кабінету Міністрів України від В учреждениях области проводят- и места пенитенциарной системы в 29 квітня 2013 року № 345 // Офіційний ся работы по реконструкции столовых условиях формирования гражданско- вісник України. – 2013. – № 38. – для персонала, улучшаются условия го общества и правового государства Ст. 1341. несения службы и работы сотрудников. в Украине обусловили необходимость 9. Про Концепцію державної С целью повышения уровня соци- разработки модели пенитенциарной політики у сфері реформування альной защищенности сотрудников в системы нового типа. Данная модель Державної кримінально-виконавчої 2011 году был создан Всеукраинский легла в основу законопроекта «О пе- служби України : Указ Президента профсоюз персонала органов и учреж- нитенциарной политике в Украине», України від 8 листопада 2012 року дений пенитенциарной службы. Со- который был представлен на заседании № 631/2012 // Офіційний вісник вместно с профсоюзной организацией Научного совета Государственной пе- України. – 2012. – № 87. – Ст. 3531. проводится работа по организации нитенциарной службы Украины. Имен- 10. Радов Г.О. Першочергові про- культурного досуга, санаторно-курорт- но в направлении дальнейшего его блеми пенітенціарної політики України ного лечения сотрудников и членов их усовершенствования должны быть на- на сучасному етапі / Г.О. Радов // Про- семей. На ведомственной базе отдыха в правлены совместные усилия ученых и блеми пенітенціарної теорії та практи- 2013 году введено в эксплуатацию два практиков. ки. – Бюлетень Київського інституту новых дома повышенного комфорта. В внутрішніх справ. – Київ: РВВ КІВС, учреждениях, расположенных в обла- Список использованной литера- 1996. – С. 12–17. сти, организована доставка сотрудни- туры: ков к месту службы служебным авто- транспортом. 1. Богатирьов І. Г. Українська Ежегодно при содействии руковод- пенітенціарна наука : монографія / ства местных органов исполнительной І. Г. Богатирьов. – Х. : Харків юридич- власти и местного самоуправления – ний, 2008. – 294 с. народных депутатов – для детей со- 2. Калюжний Р. А. Актуальні за- трудников проводится празднование сади побудови пенітенціарної док- Международного дня защиты детей, трини та пенітенціарної політики / организовываются посещения театров, Р. А. Калюжний, І. С. Сергєєв // Пробле- дельфинария, зоопарка, парка развле- ми пенітенціарної теорії і практики. – чений. 2000. – № 5. – С. 6–10. С целью пропаганды здорового об- 3. Конституція України : Закон раза жизни среди персонала в учреж- України від 28 червня 1996 року // ВВР дениях проводятся работы по рекон- України. – 1996. – № 30. – Ст. 141. струкции существующих и строитель- 4. Кримінальний процесуальний ству новых спортивных залов, созданы кодекс України : Закон України від сборные команды по различным видам 13 квітня 2012 року // Голос України від спорта, которые занимают призовые 19 травня 2012 року. – № 90–91. места не только в ведомственных, но и 5. Кримінально-виконавчий кодекс городских, республиканских, междуна- України : Закон України від 11 липня родных чемпионатах. 2003 року // Відомості Верховної Ради Впервые с 1998 года для подготов- України. – 2004. – № 3–4. – Ст. 21. ки кадров пенитенциарной службы в 6. Лісіцков О.В. Державна 2011 году было создано высшее учеб- пенітенціарна служба України : сього- ное заведение – Институт уголовно-ис- дення та перспективи / О.В. Лісіцков // полнительной службы Украины. Теоретичні та практичні проблеми удо- Выводы. Подводя итог, необходимо сконалення діяльності кримінально- отметить, что практическая реализация виконавчої системи України [Текст] : положений Концепции государствен- матеріали Всеукр. наук.-практ. конф. LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 11
ИСТОРИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ СТАНОВЛЕНИЯ И РАЗВИТИЯ ИНСТИТУТА ПОДСУДНОСТИ В АДМИНИСТРАТИВНОМ СУДОПРОИЗВОДСТВЕ УКРАИНЫ (IX – XVIII ВВ.)
Ирина БОГОМАЗОВА, адвокат, заведующий лабораторией практического права юридического факультета Львовского национального университета имени Ивана Франко
Summary In the article the theoretical, historical aspects of development and functioning the institute of jurisdiction of administrative proceedings in Ukraine are analyzed. The features and conformities of evolution of the development of rules of jurisdiction of administrative cases are considered in the corresponding state legal systems existing in different historical periods on territory of Ukraine. Five stages of historiography of research of becoming and functioning of the jurisdiction are differentiated in the administrative proceedings within the framework of the legal systems of taking place on territory of the Ukraine. Key words: jurisdiction, subject matter jurisdiction, territorial jurisdiction, the jurisdiction level arrangement, the administrative case, the administrative court, administrative justice. Аннотация В статье проанализированы теоретические, исторические аспекты развития и функционирования института подсудности в административном судопроизводстве Украины. Рассмотрены особенности и закономерности эволюции развития правил подсудности административных дел в соответствующих государственно-правовых системах, существовавших в разные исто- рические периоды на территории Украины. Разграничены пять этапов историографии исследования становления и функци- онирования подсудности в административном судопроизводстве в рамках правовых систем имевших место на территории украинского государства. Ключевые слова: подсудность, предметная подсудность, территориальная подсудность, инстанционная подсудность, ад- министративное дело, административный суд, административная юстиция.
остановка проблемы. Ин- обеспечивает правильное функцио- отдельных элементов института под- Пститут подсудности в ад- нирование всей судебной системы, судности в административном судо- министративном судопроизводстве осуществления возложенных на нее производстве, а комплексный анализ сформировался под влиянием боль- задач. исторического развития правил под- шого количества факторов, среди ко- Актуальность темы исследо- судности на территории Украины в торых важное место занимают исто- вания подтверждается недостаточ- настоящее время отсутствует. рические предпосылки возникнове- ной степенью изученности темы: Целью статьи является анализ ния и функционирования правил под- на сегодняшний день отсутствуют теоретических и практических аспек- судности. Именно поэтому выяснение фундаментальные труды по истории тов становления института подсудно- особенностей зарождения и развития становления и развития института сти в административном судопроиз- правил подсудности в администра- подсудности в административном су- водстве Украины. Выяснение особен- тивном судопроизводстве позволяют допроизводстве Украины. Созданные ностей и закономерностей историче- использовать положительный опыт в Украине административные суды ского развития правил подсудности и достижения минувших поколений. как неотъемлемая составляющая на- административных дел на террито- В результате исторического разви- циональной судебной системы и ме- рии Украины в отдельных историче- тия правовой системы в Украине для ханизм обеспечения прав и свобод ских периодах. осуществления полноценной судеб- граждан обусловливает целесообраз- Изложение основного материа- ной защиты прав и свобод граждан ность исследования отдельных ее со- ла исследования. Обеспечение прав в сфере органов публичной админи- ставляющих, а именно института под- и свобод человека, социальная, эко- страции была создана система адми- судности в его историческом аспекте. номическая и правовая защита граж- нистративных судов. В современных Вопросу изучения становления дан – приоритетные функции госу- условиях именно на административ- правил подсудности в своих трудах дарства, закрепленные в положениях ную юстицию возложена обязанность уделяли внимание такие украинские Конституции Украины. В современ- рассматривать и разрешать правовые ученые-административисты, как ных демократических государствах споры, где одной из сторон является В. Аверьянов, В. Бевзенко, Р. Куй- большое значение для обеспечения физическое или юридическое лицо, бида, О. Кузьменко, И. Назаров, Па- прав и свобод человека в ее отно- а другой – органы государственного сенюк, Н. Сибилева, В. Сиренко, шениях с властью предоставляется управления и местного самоуправ- М. Серый, В. Стефанюк, М. Смо- правовой защите со стороны незави- ления. Несомненно, четкое и юриди- кович, В. Кафарский, С. Шишкин и симого и авторитетного органа – суда. чески обоснованное разграничение другие. Следует заметить, что пода- Судебный механизм защиты прав че- полномочий каждого звена судебной вляющее количество работ вышеу- ловека позволяет устранить произвол системы по рассмотрению и разре- помянутых авторов имеет общетео- со стороны государственной власти шению административных споров ретический характер, исследования перед человеком, обеспечивая реали- LEGEA ŞI VIAŢA 12 AUGUST 2014
зацию принципа ее ответственности гим, но опытным членам рода. Дела подсудности, которые существенно за свою деятельность. Этот механизм в древности не различались по содер- повлияли на общее развитие право- называется «административная юсти- жанию и решались тем судом, к кото- вой системы того времени. Что же ция» [1, с. 3]. рому лицо обращалось [3, с. 136–137]. касается правил подсудности в Киев- Институт подсудности появился Тогдашние исторически правовые ской Руси, то в данном периоде дела практически одновременно с судо- источники не содержат информации еще не разделялись на категории, но производством. Само возникновение о разграничении дел на категории, существенный шаг был сделан в фор- и формирование института подсуд- которые решались в судебном поряд- мировании инстанционном подсуд- ности берет свое начало со времен, ке. А что касается судебной системы ности. когда развитие правовой жизни IX – Х вв., то она состояла из следую- В середине XII в. Киевская Русь определило необходимость в диф- щих звеньев: разделилась на княжества: Киевское, ференциации судов высшего и низ- 1) суд Князя; Галицкое, Волынское, Смоленское, шего уровня, на суды для отдельных 2) суд двенадцати выборных; Переяславское т. д. [5, с. 48]. Именно территорий и суды для отдельных 3) суд старейшин семьи [4, с. 46]. Галицкое и Волынское княжества об- социальных групп. Одновременно с Так, в Киевской Руси дела не раз- разовали сильную политическую ор- возникновением необходимости ре- делялись на категории, но был сфор- ганизацию – Галицко-Волынское кня- шения конфликтов и защите принад- мирован принцип инстанционной жество, которое продолжило тради- лежащих прав специально созданным подсудности, который заключался в ции украинской государственности. для этого органом – судом, актуализи- создании трех судебных инстанций. В Галицко-Волынском княжестве в ровался вопрос об установлении пра- Судом низшего уровня был суд ста- разное время действовали известные вил разграничения юрисдикции судов рейшин семьи, высшего уровня – суд редакции Руськой правды: Краткая, различных уровней, территорий. Об- двенадцати выборных и высокий суд – Распространенная и Сокращенная. разование судебных органов в соот- княжеский. Если лицо не соглаша- Отметим, что применение норм Русь- ветствующей исторической правовой лась с решением суда старейшин се- кой правды в Галицко-Волынском системе, поднимало вопрос о необхо- мьи или судом двенадцати выборных, княжестве не отличалось от примене- димости определения подсудности, а то последней инстанцией, к которой ния этих положений в Киевской Руси. именно – выяснение, какой суд име- можно обратиться за защитой, был Также в Галицко-Волынском княже- ет право рассматривать тот или иной княжеский суд. стве судебные функции не были от- спор о праве. С принятием украинским народом делены от административных. Выс- Формирование института подсуд- христианства в 988 г. появился ду- шими судебными инстанциями были ности на территории Украины на- ховный суд, которому были подсудны князь и боярский совет. На местах чалось в период развития Киевской определенные категории дел с уча- судебные функции выполняли воево- Руси (IX в.). Так, во времена кня- стием конкретных субъектов. После ды, волостели, наместники. Функци- жеской власти суд и администрация 1019 г. и с началом правления Ярос- онировал и церковный суд, которому отождествлялись. Судебная власть лава Мудрого, а также с разделением были подсудны брачно-семейные и сосредоточивалась в руках князя. Ис- Руси, общая система судопроизвод- некоторые имущественные споры ключительно княжескому суду были ства раздробилась, разветвилась на [8, с. 60]. Так, правила инстанционной подсудны дела, в которых хотя бы местные, возникла Удельная судебная подсудности продолжали функциони- одной из сторон были представители система [7, с. 27]. Отношения между ровать. Что касается разделения дел феодальной знати. Как подтвержде- Великим Князем и князьями форми- на категории и введение предметной ние этого, отметим ст. 78 Простран- ровались на основании договоров, в подсудности, то осуществлялся та- ственной редакции Руськой правды которых упоминалось о подсудности, кое разделение дел отчасти благода- [2, с. 33], запрещавшее мучить смерда то есть определялся суд, к которому ря созданию церковного суда. Хотя и огнищанина без «княжеского слова» можно было обратиться за защитой типичного разделения тогдашних дел [5, с. 33]. Согласно ст. 9, 10, 20, 74, нарушенного права. Также в пери- на категории не было. 86 Пространственной редакции Русь- од уделов основаниями, по которым После раскола Галицко-Волын- кой правды [5, с. 28–34], кроме князя, определялась принадлежность рас- ского княжества в XIV в. большин- судебные функции имели право осу- смотрения дела тому или иному су- ство украинских земель попали под ществлять представители местной ад- дебному учреждении, были: власть Польши и Литовского государ- министрации (посадники, волостели и 1) место жительства жалобщиков; ства. их помощники) [5, с. 28–34]. 2) место нахождения спорного В Великом княжестве Литовском Создание в XI в. суда двенадца- предмета; суд был похож на суд Киевской Руси. ти выборных как первого судебного 3) род и ценность дела; Вся полнота судебной власти при- учреждения в Киевской Руси можно 4) право собственности на объек- надлежала князю. Отдельно суще- объяснить тем, что из-за многочис- ты, прочно связанные с землей; ствовал церковный суд. Свои суды ленности членов рода обсуждать каж- 5) место нанесения вреда. имели городские и сельские общины. дое дело всеми или главным из них Так, в X–XI вв. начали частично В конце XIV в. судами низшего уров- было трудно; необходимо было пре- зарождаться правила предметной, ня были общественные или копные доставить рассмотрение дела немно- территориальной и инстанционной суды («копа» – группа). К юрисдик- LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 13
ции такого суда принадлежало все территориальному принципу, то есть атаман (гетман), который в середине население копного округа. В связи с правила территориальной подсудно- XVII в. реализовывает функции выс- этим можно утверждать про дальней- сти частично вырисовывались. Тогда шей апелляционной инстанции. Ос- шее формирование территориальной как подсудность копным, церковным, новные судебные функции выполнял подсудности. Особенностью копного земским, гродским и подкоморским военный судья. Именно здесь осу- суда было то, что судопроизводство судам определялась по сословному ществляется разделение дел на две осуществлялось группой крестьян или сословно-территориальному кри- категории: простые и сложные. Про- копного округа, так называемой терию. стые дела решались военным судьей, «большой копной». Решение копных После Люблинской унии 1569 г. сложные – кошевым атаманом (гетма- судов, как правило, обжалованию не Великое княжество Литовское поте- ном) или Военным советом. Поэто- подлежали. Выше копного суда был ряло свое государственное значение, му можно утверждать о дальнейшем единоличный суд магнатов и шлях- и на украинские земли распростра- развитии правил предметной подсуд- ты над крестьянами – домениальные нилась польская власть. В XVI в. ности, в то время как инстанционном суды. существовали две высшие судебные подсудность успешно функциониро- Следующим судом был террито- инстанции – королевский и сеймовый вала. риальный, который состоял из двух суды, где судились магнаты и госпо- Нормы института подсудности в уровней. К низшему уровню принад- да. Для шляхты существовали суды, вышеупомянутый период имели реко- лежали суды государя-наместника, а которые были созданы еще в Вели- мендательный характер, а не импера- высшему – суд воеводы. Судом вы- ком княжестве Литовском: земские, тивный, что и вызывало их несоблю- сокого уровня был великокняжеский гродские и подкоморские [8, 108]. дение. суд с неограниченной компетенцией. Так, подсудность была сословной и Кроме составленных Судебни- Именно этому суду были подсудны дела, как и раньше, не разделялись на ков 1497 и 1550 гг. на Левобережной все дела, то есть и в дальнейшем дела категории, а решались соответствую- Украине, вопрос подсудности посто- по категориями разграничивались щими судебными органами, учитывая янно поднимался и обсуждался на со- [8, с. 82–83]. особенности статуса лица. борах, и результатом этого было при- В середине XVI в. проводилась Следующий исторический пе- нятие Земским собором Соборного реформа судебной системы. Великим риод, который нужно исследовать с уложения 1649 г. [8]. Именно в этом князем Литовским были основаны точки зрения формирования правил документе впервые было закреплено земские, гродские и подкоморские подсудности на территории Украины определение подсудности, согласно суды. Этим судам была подсудимая охватывает ХV – XVII вв. В настоя- которому «подсудность – это предмет только шляхта. Земские суды были щее время территория Левобережной дела» [7, с. 60]. Указанное объясне- созданы в уездах, судьи избирались Украины находилась под властью ние не было новым, оно существова- шляхтой и утверждались Великим Российского государства. Развитие ло и до Уложения 1649 г., но впервые князем. Суд рассматривал все дела, правил подсудности осуществлялся получило законодательное закрепле- кроме уголовных. Апелляционной на основе окончательного отделения ние в этом нормативном акте. инстанцией для этих судов был суд гражданского процесса от уголовно- С принятием Уложения правила Великого князя. Гродские суды были го, точного определения компетенции определения подсудности получили единоличными и судили здесь на- судебных инстанций. Было составле- большую определенность. Подсуд- местник, староста и воевода, рас- но два Судебника – 1497 и 1550 гг., в ность определялась: сматривались только уголовные дела. которых отражались ранее существо- 1) местом жительства; Подкоморские суды рассматривали вавшие правила подсудности и появи- 2) званием лица; споры о земле [8, с. 83]. лись новые: 3) категорией дела [10, с. 348]. Итак, по кругу подсудных дел 1) если истец и ответчик живут в Под постоянным местом житель- суды делились на суды общей юрис- разных местах – подсудность опреде- ства считалось формальное место дикции (великокняжеский, суды на- ляется местом жительства ответчика; регистрации – где кто записан в кни- местников, домениальные, копные 2) впервые была определена под- гах городовых и дворянских. Выде- суды) и специальной юрисдикции судность встречного иска – он под- ление отдельно подсудности по зва- (церковные). По кругу подсудимых лежал рассмотрению в том же суде и нию лица предполагало, что в этом лиц можно выделить общие (велико- тем же судьей, что и первичный иск суде рассматриваются дела только княжеский, суды наместников, коп- (Судебник 1550 г.) [7, с. 54]. А. Дми- при участии лиц, имеющих воинские ные) и сословные суды (церковный, триев отмечает, что в XV–XVII вв. на- звания. Это в определенной степе- домениальные, суды иноверцев). Раз- рушение правил подсудности случа- ни послужило основой для создания личались суды первого звена и апел- лось часто, но никаких последствий в будущем военных судов. Что ка- ляционные. Традиционно апелляци- такие нарушения не имели [7, с. 168]. сается категорий дел, то выделяли онной инстанцией был суд Великого Следует также отметить и о вли- гражданские, уголовные, земельные, князя [6, с. 40–41]. Также заметим, янии на формирование правил под- семейные, имущественные. Адми- что подсудность таким судам, как ве- судности в XVII в. украинского каза- нистративные дела и в дальнейшем ликокняжеский суд государя-намест- чества. Высшим судебным органом самостоятельно не выделялись в от- ника, суда воеводы, определялась по в Запорожской Сечи был кошевой дельную категорию. LEGEA ŞI VIAŢA 14 AUGUST 2014
Уложение 1649 г. запретило по- Во второй половине XVII в., Гл. 7 Конституции П. Орлика огра- давать жалобу непосредственно госу- вследствие Освободительной войны ничивала права гетмана в сфере су- дарю и предоставляло особые судеб- и создания Украинского государства, допроизводства, предостерегая этим ные преимущества и исключения из была сформирована новая судебная независимость судей при решении общего порядка подсудности. Но на система, которая состояла из Гене- уголовных и гражданских дел. Так, практике эти правила, как и ранее, не рального суда, полковых, сотенных Конституция П. Орлика предусматри- всегда исполнялись. и общественных (сельских) судов. вала образование Генерального суда, Кроме этого, В. Соколов в учебни- Высокой и апелляционной инстанци- который должен рассматривать дела ке «О подсудности русскаго духовен- ей был Генеральный суд, кроме судо- по жалобам на гетмана, генеральную ства отъ издания соборного уложения производства, осуществлял надзор за старшину, полковников, генеральных (1649 г.) до Петра I (1701 г.)» [9] закре- нижестоящими судами. Наибольшее советников, знатных товарищей или пляет результат принятого Соборного количество дел рассматривали полко- других чиновников, «а более то ря- уложения 1649 г., отмечая, что нормы, вые суды, которые были судами вто- довых казаков». Гетман сам не имел регулирующие вопросы подсудности, рой инстанции относительно сотен- права наказывать человека за совер- устаревшие. Это обусловило принятие ных судов, возглавлявших сотника- шение им правонарушения или лично Уложения 1649 г. Целью создания это- ми. Общественным (сельским) судам назначать наказание. Такое дело, со- го документа было установить «рав- были подсудны крестьяне и казаки. гласно Конституции следовало пере- ный суд и расправу» для всех чинов- Как видим, прослеживается сослов- давать на рассмотрение Генерально- ников, а также для духовенства. Итак, ная подсудность. В середине XVIII в. го суда. Этим Конституция способ- можно констатировать, что в период съездом казацкой рады было решено ствовала развитию и утверждению созыва Соборов институт подсудно- провести судебную реформу. Украина независимой судебной ветви власти сти был не только законодательно за- была разделена на 20 судебных уез- [13, с. 190–191]. креплен, но и начал интересовать тог- дов. В каждом уезде были созданы: Правовым укладом и Конституци- дашних исследователей. земский суд – для гражданских дел, ей относительно прав и вольностей В первой половине XVII–XVIII вв. подкоморский – для земельных, грод- Войска Запорожского 1710 г., пред- на территории Левобережной Украи- ский – для уголовных. Высшей су- полагалось, что в случае допущения ны и Киевской округе, за правления дебной инстанцией был Генеральный вины казацкой старшиной или дру- Екатерины II, решающее значение суд, в который входили два генераль- гими чиновниками, такое дело – уго- имела личная подсудность. Она была ных судьи и 10 избранных депутатов ловное или другое – должно переда- организована системно за сословия- от полков [8, с. 156]. ваться на рассмотрение Генерального ми, каждый судится с равными себе Так, среди всех дел отдельно не суда [14, с. 12]. [10, с. 81]. Функционировали особые выделяли дела административной Это подчеркивает особый статус сословные судебные учреждения: ма- юрисдикции, но они были и рассма- дел, в которых одной из сторон яв- гистраты, ратуши, надворные суды. тривались судом, что решал граж- ляются лица, наделенные особыми С участием лиц разных сословий данские или иные дела. Эта рефор- полномочиями, поскольку подлежали устраивались суды смешанные. Про- ма 1760–1763 гг. отделила судебную рассмотрению высоким судом. слеживается отождествление законо- власть от административной. Что Итак, административные дела дательной и судебной ветвей власти в касается Запорожской Сечи, то тог- и в дальнейшем не выделялись связи с предполагаемой законом воз- дашняя судебная реформа определя- в отдельную группу дел, а рас- можностью перехода дел из департа- ла, что все, кто проживают на терри- сматривались вместе с граждан- мента Сената, при наличии разногла- тории Запорожской Сечи, подлежали скими, уголовными и земельны- сий при принятии решения, в общее юрисдикции только казацкого суда ми. В отличие от предыдущих лет собрание Сената и Государственный [8, 156]. Точнее, определялись преде- судебная реформа 1760–1763 гг. Совет [11, с. 245]. лы территориальной подсудности, и, окончательно отделила судебную Итак, в ХV – первой половине соответственно, закреплялось одно власть от административной. И впер- XVII в. на территории Левобереж- из правил территориальной подсуд- вые о подсудности административ- ной Украины, которая находилась под ности, которого должны придержи- ных дел было отмечено П. Орликом влиянием Российского государства, ваться лица, проживающие на терри- в Правовому укладе и Конституции правила подсудности продолжали тории Сечи. относительно прав и вольностей Во- развиваться и совершенствоваться. Отметим и Правовой уклад и йска Запорожского 1710 г., а именно Благодаря принятому Соборному уло- Конституцию относительно прав и зафиксировано, какой суд уполномо- жению 1649 г., впервые было зафик- вольностей Войска Запорожского от чен рассматривать дело, одной из сто- сировано определение подсудности. 5 апреля 1710 г. [12], который впер- рон которой является чиновник. Это обусловило интерес тогдашних вые был принят в Украине и подписан Выводы. Анализ подсудности в ученых к разработке и совершен- П. Орликом. Он до сих пор остается ее историческом аспекте в период с ствованию понятия подсудности и ее первым в истории конституционным IX по XVIII вв. дает нам следующие правил, хотя правила подсудности не документом, содержащим призна- результаты. Изначально ее следует имели императивный характер и на ки зарождения административной рассматривать в неразрывной свя- практике часто не выполнялись. юстиции. зи с теми конкретно-историческими LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 15
условиями, в которых она функцио- Полученные результаты исследо- 10. Соколов В. Г. О подсудности нирует, несмотря на экономические, вания исторически-правовых особен- русскаго духовенства от издания Со- социально-политические изменения ностей становления и развития ин- борного уложення (1649 г.) до Петра в обществе и обусловленные ими ститута подсудности в администра- І-го (1701 г.). – Казань, 1871. изменения в организации судеб- тивном судопроизводстве Украины 11. Энгельман И.Е. Учебник русско- ной системы. Выделены пять эта- (IX–XVIII вв.) могут быть основой го гражданского судопроизводства. – пов в историографии исследования для последующих научных работ, Юрьев, 1904. – 458 с. становления и функционирования посвящённых генезису института 12. Бочкарев В. Дореформенный правил подсудности в государствен- подсудности в административной суд / Судебная реформа / Под ред. Да- но-правовых системах, которые юстиции. выдова Н. В., Полянского Н. Н. – М.: функционировали в различные исто- 1915. – 245 с. рические периоды на территории 13. Вісник Київського університету. украинского государства. Первый Список использованной литера- Історико-філологічні науки / Упоряд- этап – период существования Ки- туры: ник Л. Г. Мельник. – 1991. – № 2. евской Руси (IX – середина XII в.) 14. Кульчицький В. С., Тищик Б. Й. и Галицко-Волынского княжества 1. Стефанюк В. С. Судовий Історія держави і права України: [підр. (середина XII – XIV вв.) – характери- адміністративний процес: [моно- для студ. вищ. навч. закл.] – К.: Видав- зуется отсутствием разделения дел графія] – Х.: Фірма «Консум», 2003. – ничий Дім «Ін Юре», 2008. – 624 с. на категории, созданием трех судеб- 464 c. 15. Комзюк А. Т., Бевзенко В. М., ных инстанций и развитием правил 2. Хрестоматія з історії держави Мельник Р. С. Адміністративний про- инстанционной подсудности. Второй і права України: [навч. посібник для цес України: [навч. посіб.] – К.: Преце- этап – существование Великого кня- студентів юридичних спеціальностей дент, 2007. – 12 с. жества Литовского (XIV–ХVI вв.) – вищих навчальних закладів]; За ред. имело место интенсивное развитие В. Д. Гончаренка. – 3-тє вид., перероб. судебной системы (разделение на Уклад. В. Д. Гончаренко, О. Д. Святоць- суды общей и специальной юрисдик- кий. – К.: Видавничий Дім «Ін Юре», ции; различались суды первого звена 2003. – 800 с. и апелляционные), правила подсуд- 3. Вангородська Н. А. Становлення ности определялись по сословному третейського суду в Київській Русі // критерию, а также – сословно-тер- Вісник Київського національного риториальному. Третий этап – пре- університету імені Тараса Шевченка. – бывание Левобережной Украины под 2005. – № 67-69. – С. 137-140. // ре- влиянием Российского государства жим доступу : http://papers.univ.kiev.ua/ (XV–XVIII вв.) – отличается тем, что jurydychni_nauky/articles/Evolution_of_ впервые на законодательном уровне 4. Arbitration_Court_in_Kyivan_ зафиксировано определение подсуд- Rus_17816.pdf. ности. Под подсудностью понимали 5. Михайлов М. История образова- предмет дела, что указывает на нор- ния и развития системы русского граж- мативное закрепление именно пред- данского судопроизводства до уложе- метного вида подсудности. Это обу- ния 1649 года. – С-Пб., 1848. – 133 с. словило интерес ученых того време- 6. Музиченко П.П. Історія держа- ни к разработке и совершенствова- ви і права України: [навч. посіб. – 3-тє нию понятия подсудности и ее пра- вид.,стер.] – К.:Т-во «Знання, КОО», вил. Четвертый этап – существование 2001. – 429 с. украинского казачества (XVII в.) – 7. Ковальова С. Г. Судоустрій і ознаменован осуществлением раз- судочинство на українських землях деления дел на простые и сложные, Великого князівства Литовського : рассматривались военными судьями [монографія] – Миколаїв: Вид-во или гетманом. Продолжают функци- МДГУ ім. Петра Могили, 2008. – 200 с. // онировать специфические правила режим доступу : http://lib.chdu.edu.ua/ инстанционной подсудности. Пятый index.php?m=9&b=44. этап – период Освободительной во- 8. Дмитриев О. История судебных ин- йны и создания Украинского госу- станций и гражданского апелляционного дарства (вторая половина XVII в.), судопроизводства от судебника до учреж- характеризуется удаленностью су- дения о губерниях. – М.: 1859. – 580 c. дебной власти от административной 9. Тихомиров М. М., Єпіфанов (о подсудности административных П. П. Соборне Укладення 1649 року. дел впервые указано в Конституции [посібник для вищої школи] – Вид-во П. Орлика 1710 г.). Московського університету, 1961 р. LEGEA ŞI VIAŢA 16 AUGUST 2014
ВЛИЯНИЕ ПОВЕДЕНИЯ ЮРИСТА НА ПРАВОВУЮ КУЛЬТУРУ ОБЩЕСТВА
Владимир БРЕЗДЭНЬ, соискатель кафедры теории и философии права Учебно-научного института права и психологии Национального университета «Львовская политехника»
Summary Legal spores are conditioned by the conflict of interests of people, and legal practice is related to the necessity of decision of various conflict situations, professional activity of lawyer touches major interests of people, their blessing, and sometimes and fates. All of it lays, on the special load of moral responsibility for the results of the activity on judges, public prosecutors, investigators, advocates and other workers of legal profession, requires the special morally-psychological and volitional internals from these persons. It follows to take into account that to the lawyers that work in law-enforcement and other public organs and provided with imperious plenary powers, increase moral requirements belong yet and as to the representatives of public organs and state, transmitters of imperious plenary powers, guards of law. Key words: behavior of lawyer, legal culture, legal споры, moral responsibility, absolute law. Аннотация Правовые споры обусловлены конфликтом интересов людей, а юридическая практика связана с необходимостью решения разнообразных конфликтных ситуаций. Профессиональная деятельность юриста касается самых важных интересов людей, их благ, а иногда и судьбы. Все это накладывает особенный груз моральной ответственности за результаты своей деятельности на судей, прокуроров, следователей, адвокатов и других работников юридической профессии, требует от этих лиц особенных мо- рально-психологических и волевых качеств. Следует учитывать и то, что к юристам, которые работают в правоохранительных и других государственных органах и наделены властными полномочиями, относятся повышенные моральные требования еще и как к представителям государственных органов и государства, носителей властных полномочий, охранников закона. Ключевые слова: поведение юриста, правовая культура, правовые споры, моральная ответственность, естественное право.
остановка проблемы. Закон- нимаются ученые в отрасли права, го- гие лица, которые проводят дознание. Пность и правопорядок явля- сударства, социологии, политологии, а Во-вторых, это адвокаты, основным ются приобретениями современного также философии, в частности фило- призванием которых является защита общества, без которых оно не может софии права. Среди них В. Сокуренко, прав и законных интересов граждан и нормально функционировать и разви- В. Горшенев, С. Сливка, О. Скакун, юридических лиц. В-третьих, юристы, ваться, потому, бесспорно, в существо- С. Гусарев и другие. Есть достаточное которые работают в других, не право- вании надлежащего режима законности количество научных статей, моногра- охранительных, органах государствен- заинтересованы все субъекты обще- фий и диссертационных исследований. ной власти. В-четвертых, юристы, ственных отношений. Однако конкрет- Изложение основного материала которые работают юрисконсультами ную ответственность за поддержание исследования. История свидетель- и в кадровых службах на разнообраз- уровня законности и правопорядка в ствует, что права человека часто на- ных предприятиях, учреждениях и в стране несут, прежде всего, правоох- рушала власть, а закон и юристы при- организациях. В-пятых, это ученые и ранители. Требования морали, высокая служивались силе. Не намного лучшей преподаватели правоведческих дисци- моральная культура для юриста имеют является ситуация, когда права чело- плин в специализированных и неспе- особенное значение, поскольку с этой века провозглашаются, но их не при- циализированных учебных заведениях профессией связываются представле- держиваются, а то и нарушают те, кто разного уровня аккредитации и подчи- ния о таких высоких морально-право- должен защищать. Даже справедливые нения. вых принципах, как гуманизм, справед- законы не могут применяться автома- Конечно, деятельность представи- ливость, законность, объективность и тически. Именно поэтому в сфере этой телей разных подгрупп юридических тому подобные, без которых невозмож- социальной жизнедеятельности так профессий имеет свою специфику, обу- но построение правового государства и много зависит от исполнителей, того словленную характером общественных демократического, социально ориенти- человеческого потенциала работников отношений, в которых они участвуют, рованного, гуманного общества. правоохранительных органов, который что отражается на их морально-пси- Целью статьи является необходи- должен быть на стороне законности и хологических качествах. Но, подчер- мость исследования влияния поведе- правопорядка, правоохранителей, кото- кнем еще раз, все юристы, которые ния юристов на правовую систему об- рые должны показывать пример выпол- руководствуются в своей деятельности щества, формулирования на основании нения и моральных, и правовых норм. однородными принципами, должны сделанного анализа понятия важности Специалистов-правоведов следует быть сориентированными на обще- высокой моральной культуры для пред- различать за видами и характером де- человеческие моральные ценности, и ставителей законности и правопорядка. ятельности. Во-первых, это юристы, потому к ним, как к представителям Актуальность темы. Социальным которые обеспечивают правосудие – законодательной профессии, относятся назначением юристов в обществе за- судьи, прокуроры, следователи и дру- единственные за своей сущностью мо- LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 17
рально-психологические требования телями естественных законов, которые Некоторые из авторов в пределах независимо от конкретной сферы дея- накладывают на человека обязанности, судебной этики выделяют адвокатскую тельности или ведомственной принад- определяют ориентиры ее поведения, и следственную этику. Да, В. Леоненко, лежности. которые можно назвать правомерным С. Любичев и другие считают, что про- Профессиональная этика как само- поведением в естественно-правовом фессиональная этика юриста выступа- стоятельная область этичной науки и в пространстве. Через естественное ет как явление, решающее общие во- то же время подразделение правоведе- право человек осознает законы самой просы и проблемы, а ее содержание со- ния имеет своими заданиям изучения Природы, в которых скрыта вся есте- стоит из учения об общих моральных морального содержания права, осо- ственная сила – гарант универсального принципах и нормах относительно пра- бенностей реализации общих принци- естественного порядка. Естественное воохранительной и правоприменимой пов морали в сфере законодательной право – это антропоцентрическая часть деятельности юриста. В ее пределах деятельности, морального потенциала законов Вселенной и потому совпадает они выделяют судебную этику как вид юридической профессии и личности с интересами человека» [9, с. 5]. Как и ее подвиды – следственную и адво- юриста. Юридическая этика призвана главный субъект естественного права, катскую. Ю. Грошевой по этому поводу обосновать содержание морального человек должен придерживаться его отмечает, что профессиональная этика идеала юриста-специалиста, исследо- норм, так как живет по законам приро- отдельных юридических специально- вать причины и формы деформаций ды по законам природы. Поэтому, как стей должна изучать моральные требо- морально-профессионального созна- считает ученый, «естественный закон вания, которые относятся обществом ния и предложить средства их преодо- будто генетически заложен в человеке и государством к профессиональной ления. К предмету должно быть вклю- и связан с его естественным состояни- деятельности судей, следователей, про- чено также изучение форм морального ем» [9, с. 6]. И потому само «естествен- куроров, адвокатов, оперативных ра- воспитания юридических кадров, пу- ное право отвечает умной сущности че- ботников органов МВД и СБУ, а также тей усовершенствования их моральной ловека. Естественное право – область особенности, специфику и структуру и профессиональной культуры. справедливости, добра и правды, что моральных отношений, которые возни- В правовой науке и этике накоплен определяет (должно определять) пове- кают во время выполнения ими функ- определенный опыт исследования пра- дение индивидов» [9, с. 5]. циональных обязанностей [3, с. 47]. вовой практики с позиций соблюдения Философско-правовое понятие В последнее время все большей моральных норм, решения на теорети- «естественное право» аккумулирует в актуальности приобретают вопросы, ческом уровне морально-юридических себе те ценности, принципы и права, связанные с профессиональной этикой противоречий. Сформировались такие которые обусловлены самой природой работников органов внутренних дел. Из- отрасли этичного знания в правоведе- человека и является автономными, вестный украинский исследователь этих нии, как судебная и милицейская этика то есть независимыми от конкретных проблем С. Сливка обратил внимание и в целом юридическая этика. общественных условий или государ- на разработку содержания этичных про- Естественное право не тождествен- ственного строя. Основополагающие блем милицейской службы, обосновал но действующему законодательству. права и свободы человека, гарантиро- моральные требования к работникам Считая естественное право «одной из ванные естественным правом, опре- милиции, которые призваны повлиять на главных парадигм философско-право- деляются биосоциальной природой процесс правоохранительной деятельно- го и юридического мышления, кото- человека, связываются с фактом ее по- сти, выполнения заданий, поставленных рое опирается на идею единственных явления и жизнью. В ст. 1 Общей де- перед милицией Украины. О. Бандурка нормативно-ценностных принципов, кларации прав человека ООН в 1948 г. обосновывает теоретические основы, которые господствуют в космосе, при- провозглашено: «Все люди рождаются этичные принципы правоохранительной роде и обществе и способны быть ме- свободными и ровными в своем до- деятельности, основные моральные тре- рилом справедливости законоположе- стоинстве и правах. Они наделяются бования к служащему ОВД. ний, устанавливаемых государством», умом и совестью и должны действо- В прошлом, когда шел процесс ста- ученые отмечают, что «нормы есте- вать в отношении друг к другу в духе новления этичной науки и профессио- ственного права имеют универсальное братства» [7, с. 109]. Определяя основ- нальной этики, господствовал деонто- значение и адресованы всем без исклю- ные права человека как общественное логический подход, основы которого чения правоспособным субъектам. Бу- явление, которое имеет в своей основе были заложены еще в XVIII в. Извест- дучи производными от порядка вещей, естественно-правовую почву, П. Ра- но, что еще И. Кант, один из родона- строя мироздание и природу человека бинович предложил четкую дефини- чальников деонтологического подхода, как неотъемлемую часть миропорядка, цию понятия: «Права человека – это обосновал категорический императив, они позволяют людям связывать свое определенные возможности человека, который предусматривал: автономию, существование с общими основами су- которые необходимы для удовлетво- суверенность человека как обладате- ществования» [1, с. 268]. рения потребностей ее существования ля воли и субъекта морали, уважение Поэтому источники естественно- и развития в конкретно-исторических к ней; моральное равенство всех; не- го права – в самой природе, в природе условиях, объективно определяются обходимость рассматривать человека человека, в человеческом обществе. достигнутым уровнем развития обще- как цель, а не как средство достижения «Свойства человеческой природы, – ства и могут быть общими и равными цели; следование обязанности и отказ пишет С. Сливка, – являются вырази- для всех людей» [8, с. 10]. от собственного интереса [4, с. 57]. LEGEA ŞI VIAŢA 18 AUGUST 2014
В условиях рыночных отношений ного достижения, которое приводит к комплексы деловых качеств, прежде и демократического развития общества беззаконию, оправдание преступлений всего, нацеленные на формирование деонтологический подход с его методо- и даже поощрения к ним [2, с. 11]. черт исполнителя, что связано с доми- логией и теоретическими конструкция- Обесценивание на уровне обще- нирующими в институте ОВС требо- ми не отвечают требованиям времени, ства и личности моральных ценностей ваниями. Полученное схематическое практике трансформации украинского не делает их значимыми и в профес- описание модального типа работника общества, реформирования судебной сиональной деятельности юриста. В также свидетельствует о значитель- власти и других правоохранительных определенной степени уровень дефор- ном развитии качеств комплекса «дис- органов. Как известно, моральное маций морального и профессиональ- циплинированность – тщательность» обоснование рыночной системы осу- ного сознания юристов зависит и от сравнительно с «ответственностью и ществлено с позиций утилитаристской того, насколько самобытность, непро- самостоятельностью» [2, с. 16]. этики с ее телеологическим подходом, фессионализм проникает в сферу их Русские исследователи при анализе в которой моральная автономия лично- профессиональной деятельности. Одно моральных аспектов деятельности работ- сти не отбрасывается, а лишь несколь- время выдающийся русский юрист ников оперативных служб и следствен- ко ограничивается, исходя из принципа А. Кони убедительно доказывал, что ных подразделений обращают внимание целесообразности, полезности. На та- каждый юрист обязан обязательно на то, что полузакрытый или закрытый кой подход постепенно ориентируется усвоить основные моральные начала характер их деятельности, специфика украинская этичная и правоведческая своей профессии, «потому что хоть бы морально-психологического положения, мысль, которая предусматривает из- какие хорошие были правила деятель- негативный эмоциональный фон, повы- учение как этичного литературного ности, они могут потерять свою силу и шено нервное напряжение, принудитель- наследства, так и современной публи- назначение в неопытных, грубых и не- ный, конфронтационный характер обще- цистики и хроники, конкретных юри- добросовестных руках» [5, с. 34]. ния, так или иначе, отражается на их дических дел, проведения социологи- В советское время при принятии на личном сознании. Применение меропри- ческих опросов населения и работни- службу в органы акцент делался на по- ятий правового принуждения не всегда ков правоохранительных органов для литических качествах личности. В ци- положительно влияет на сознание этой анализа реальной правовой практики, вилизованных государствах при выдви- группы правоохранителей. У некоторых тенденций возможных деформаций мо- гании юристов на высокие должности работников может сформироваться на- рально-профессионального сознания первоочередное значение предостав- ставление на допустимость применения работников. ляется моральным качествам (чест- любого принуждения, вмешательства в Деятельность работников юриди- ность, порядочность, неподкупность, личную и общественную жизнь граждан, ческой профессии осуществляется по ответственность и др.). В современной может происходить снижение ценности большей части в сложных морально- Украине при зачислении в личный со- человеческой свободы, привычка к «об- психологических условиях, на негатив- став органов МВД на первый план вы- ратной» стороне жизни. ном эмоциональном фоне, в конфликт- двигаются физические свойства, спор- Через повторяемость и сходство ной среде, где немало искушения. тивная подготовка, профессиональные служебных ситуаций, отмечает Д. Гря- Здесь возникает угроза деформации качества. Моральные качества идут как довой с соавторами, стереотипы пове- сознания и моральной, и профессио- второстепенные, дополнительные, не- дения становятся самодостаточными, нально-правовой. Причины деформа- существенные [6, с. 43]. нравы заменяют собой сознательный ции морального и профессионального Следует заметить, что профессио- моральный выбор, стирают основы ин- сознания в профессиональной группе нальные и должностные когорты, кото- дивидуальной ответственности работ- юристов следует искать как в самом рые имеют низкий уровень професси- ников, парализуется их моральная са- обществе, так и в специфических усло- ональной идентификации работника с мостоятельность. При таких условиях виях деятельности конкретных органов социальным институтом, профессией, могут случиться деформация мораль- и служб. должностью, могут формально усваи- ного и правового сознания и изменение Господствует мысль, что юристы вать социально-ролевые функции, сте- моральных или личностных качеств могут быть такими же недобросовест- реотипы, стандарты поведения, кото- работника [6, с. 45]. ными, корыстными, как и любой граж- рые реально не реализуются. Профессиональная трансформация данин. Зависимость уровня моральной Существующий в сознании обще- моральных требований, а точнее, их культуры работников юридической ства образ идеального работника их деформация, может быть предпосыл- профессии от уровня моральной куль- профессии в целом совпадает с ин- кой возникновения и создания корпо- туры общества – это гипотеза. Дей- ституциональными требованиями, ративной «морали», замкнутой на соб- ствительно, правовой нигилизм насе- выраженными в нормативных актах и ственных интересах профессиональ- ления постсоветской Украины не мо- профессиограмах. Считается, что сле- ной когорты (оперативно-розыскного жет не отражаться на сознании профес- дователь должен быть не только дис- аппарата, или следственного подраз- сиональной группы правоохранителей, циплинированным, но и, прежде всего, деления, или других служб). Корпора- которая формируется из разных слоев инициативным, самостоятельным, от- тивные интересы профессиональных этого же населения. Сегодня наблюда- ветственным. Оказалось, что отсут- когорт, как правило, не отвечают, а то ется разрыв между декларируемыми ствие согласования между вербальным и противоречат интересам общества, ценностями и возможностью их реаль- и поведенческим наставлениями на профессиональной группы юристов. LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 19
Главные причины возникновения ботников прокуратуры и следственного нежелательный, недопустимый или корпоративной морали лежат в подме- аппарата, предпринимателей-юристов опасный, противоправный характер. не при определенных обстоятельствах и др., и установлено, что для опреде- морального виденья проблемы сугубо ленной части адвокатов Украины (это Список использованной литера- «профессиональным», в защите «чести меньшинство) «Правила …» нежела- туры: мундира», в преобладании инструмен- тельные, потому что «мешают разгулу тального подхода к решению «дели- практики» по принципу «решения во- 1. Бачинін В. А. Філософія права : катных» заданий (неподконтрольность просов за соответствующую благодар- словник / В. А. Бачинін, В. С. Жу- целой группы профессиональных ре- ность, которая делится с теми, от кого равський, М. І. Панов. – К. : Видав. дім шений и действий в рамках исполь- эти решения зависят» [6, с. 47]. «Ін Юре», 2003. – 408 с. зования конфиденциального содей- Практика свидетельствует, ут- 2. Болотова В.О. Професійна ствия граждан), ориентированному на верждает Л. Халдєєв, что для право- ідентифікація особистості конкретный результат, когда в выборе сознания работников следственного (соціологічний аспект аналізу): Ав- способа, средств, приемов решения аппарата давно является характерным тореф. дис… канд. соціологіч. наук: заданий рациональность берет верх принимать решение о предъявлении 22.00.03. – Харків, 1998. – 18 с. над нравственностью, когда интересы обвинения с «запасом». Судья, кото- 3. Грошевой Ю.М. Профессиональ- профессии берут верх над теми инте- рый оглядывается на высшие судеб- ное правосознание судьи и социальное ресами общества и государства, ради ные инстанции, неминуемо одобряет правосудие. – X.: Выща шк. изд-во при которых предусмотренное проведение «приговор с запасом» или, наоборот, Харьк. ун-те, 1986. – 185 с. оперативно-розыскных мероприятий. для спасения дела, которое «развали- 4. Кант И. Лекции по этике. – М. : Неразвитая моральная культура вается» в суде, бесперспективного для Республика, 2000. – С. 38–222. следователя может повлечь деформа- дополнительного расследования, о ко- 5. Кони А.Ф. Нравственные начала цию его морального и правового со- тором и прокурор не просит, выносит в уголовном процессе (Общие черты знания. Да, формальное отношение к не оправдательный приговор, а «натя- судебной этики) // Собр. соч.: В 8 т. – людям (подчиненным или подозревае- гивает» хоть на какую-либо квалифика- Т. 4. – С. 33–69. мым), к делу, склонность действовать цию и/или назначает (определяет) ми- 6. Лозовой В.О., Петришин О.В. за буквой закона, а не за его духом, нимальное наказание. Таким образом, Професійна етика юриста. – Харків: безразличие, черствость, грубость, по мнению Л. Халдєєва, невыполнение Право, 2004. – 176 с. предубежденность, подозрительность, профессионального долга переходит в 7. Лощихін О. М. Функції права : корыстность, пренебрежительное от- невыполнение обязанности человече- значення, сутність, система / О. М. Ло- ношение, унижение человеческого до- ской [10, с. 390]. «Охраняя» собствен- щихін, Н. М. Оніщенко // Часопис стоинства, потеря чувства гуманности ное спокойствие, такие судьи забывают Київського університету права. – 2004. – и тому подобное – это деформации и о человеке, и о правосудии. В итоге № 2. – С. 9–13. морального сознания, которые стоят на из «обращения» правосудия выпадают 8. Рабінович П. М. Основи загальної пути эффективной профессиональной и само правосудие, и человек, который теорії права і держави: навч. посібник / деятельности следователя или опера- включен в сферу правосудия. П. М. Рабінович. – [вид. 9-те зі змінами тивного уполномоченного уголовного Выводы. Представления о долж- і допов.]. – Львів : Край, 2007. – 192 с. розыска. Человек при таких условиях ной, справедливой, желательной и до- 9. Сливка С. С. Природне та надпри- превращается в бездушную машину. пустимой деятельности юристов скла- родне право : у 3-х ч. / С. С. Сливка. – Интеллект, воля, не погружены в нрав- дываются в обществе, в самой про- К. : Атіка, 2005. – Ч.1. Природне право : ственность, – это стихийное бедствие, фессиональной группе, закрепляются в історико-філософський погляд. – 224 с. социальное и моральное зло. Поэтому законах и подзаконных актах. Модели 10. Халдеев Л. С. Судья в уголовном только лучшие люди способны на та- поведения и деятельности, что осно- процессе : Практическое пособие. – кой труд, не заражаясь ею, писал из- вываются на таких принципах, посте- М. : Юрайт, 2000. – 501 с. вестный русский философ И. Ильин. пенно под воздействием негативных В процессе подготовки, обсужде- факторов социальной среды, особен- ния, доработки и принятия «Правил ностей профессиональной деятельно- адвокатской этики» некоторыми адво- сти могут размываться, разрушаться катскими объединениями, высказыва- и замещаться индивидуальными, кор- лись недовольство необходимостью поративными, привнесенными извне принятия этих правил. Высказывались представлениями, несовместимыми с необоснованные аргументы, в частно- общественными, профессиональны- сти, что «Правила ...» вроде бы навя- ми требованиями. Естественно, что заны чиновниками Высшей квалифи- они скрываются, но выражают новую кационной комиссии адвокатуры, что- установку индивидуального ценност- бы в случае необходимости «прижать ного сознания и реализуются в поведе- адвоката к ногтю». Адвокатский цех нии, действиях в условиях отсутствия за годы независимости Украины раз- внешнего контроля. Такие наставления росся, в основном, за счет бывших ра- и действия могут иметь общественно LEGEA ŞI VIAŢA 20 AUGUST 2014
УГОЛОВНАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА ВМЕШАТЕЛЬСТВО В ОСУЩЕСТВЛЕНИЕ ПРАВОСУДИЯ ПО УК СТРАН ПОСТСОВЕТСКОГО ПРОСТРАНСТВА
Евгений БУНИН, соискатель кафедры уголовного права № 1 Национального юридического университета имени Ярослава Мудрого
Summary This article is devoted to the research of criminal law provisions of post-Soviet countries, governing criminal responsibility for the intervention in the administration of justice. Set as common approaches in the regulation of responsibility for the offense (for example, legislators are united in using the term «form» instead of the term intervention «method» of its implementation), and features of the formulation of elements (their signs) of the crime and imposition of penalty for its commission (lack of unity of the terminology used in the title of this crime and the description of the act as a sign of its objective side). Key words: intervention in the administration of justice, obstruction, form and method, purpose, punishment. Аннотация Статья посвящена изучению положений уголовного законодательства стран постсоветского пространства, регламенти- рующих уголовную ответственность за вмешательство в осуществление правосудия. Установлены как общие подходы в ре- гламентации ответственности за данное преступление (например, законодатели едины в использовании термина «форма» вмешательства вместо термина «способ» его осуществления), так и особенности формулировки элементов (их признаков) со- става данного преступления и установления наказания за его совершение (отсутствие единства терминологии, используемой в названии состава данного преступления и при описании деяния как признака его объективной стороны). Ключевые слова: вмешательство в осуществление правосудия, воспрепятствование, форма и способ, цель, наказание.
остановка проблемы. Отсут- В. В. Мальцева, П. С. Матышевско- нему, полному и объективному рас- Пствие единства терминологии го, И. Л. Петрухина, Э. Ф. Побегайло, следованию дела (ч. 2); а также за ука- в регламентации данного состава пре- С. В. Познышева, Ш. С. Рашков- занные действия, совершенные лицом ступления, как при закреплении его на- ской, Я. Г. Северского, А. И. Скакуна, с использованием своего служебного звания, так и при описании деяния, как И. М. Тяжковой, А. И. Чучаева и др. положения (ч. З) [2]. обязательного признака его объектив- Целью и задачей статьи является Целый ряд государств, расположен- ной стороны, негативно сказывается на установления как общих подходов в ре- ных на постсоветском пространстве, правоприменении уголовно-правовых гламентации ответственности за вме- восприняли рекомендации ст. 324 Мо- норм. шательство в осуществление правосу- дельного УК о включении в националь- Актуальность темы исследования дия, так и особенностей ее закрепления ное уголовное законодательство нор- обусловлена различным понимаем тер- для дальнейшего усовершенствования мы, предусматривающей ответствен- минологии как в уголовно-правовой положений УК и практики его приме- ность за вмешательство в осуществле- доктрине, так и в следственно-судеб- нения. ние правосудия и предварительного ной практике. Изучение зарубежного Изложение основного материала. расследования. Однако ни одна из этих уголовного законодательства, условий Модельный уголовный кодекс стран норм не сформулирована в том виде, в и практики его применения может по- СНГ от 17 февраля 1996 г. (далее – Мо- каком она нашла свое отражение в Мо- мочь создать в украинском уголовном дельный УК), который был принят на дельном УК. законе нормы, наиболее полно отве- основании ст. 8 Соглашения о Меж- 1. Следует отметить, что в УК чающие современным потребностям парламентской Ассамблее государств- ряда государств при регламентации борьбы с преступностью, в том числе участников СНГ от 27 марта 1992 г., ответственности за вмешательство в и со вмешательством в деятельность предоставляющей ей право разработ- деятельность судебных органов (вос- судебных органов. ки модельных законодательных актов препятствование осуществлению Состояние исследования. Про- [1, с. 32–34], в ст. 324 («Вмешательство правосудия) используется единая тер- блемы уголовной ответственности в разрешение судебных дел и произ- минология как при закреплении на- за преступления против правосудия водство предварительного расследо- звания данного состава преступления, привлекали внимание многих уче- вания») предусматривает ответствен- так и при описании деяния, как обя- ных, в частности Т. К. Агузарова, ность за вмешательство в какой бы то зательного признака его объективной С. Э. Асликяна, А. Ф. Бернера, С. В. Бо- ни было форме в деятельность суда с стороны. Например, в УК Украины родина, И. А. Бушуева, И. С. Власова, целью оказать воздействие на осущест- (ст. 376) [3], УК Республики Молдова М. А. Гараниной, П. Ф. Гришанина, вление правосудия (ч. 1); за вмеша- (ст. 303) [4], УК Республики Беларусь Б. В. Здравомыслова, П. С. Елизаро- тельство в какой бы то ни было форме (ст. 390) [5], УК Республики Узбекистан ва, Г. К. Кострова, В. Н. Кудрявцева, в деятельность прокурора, следователя (ст. 236) [6] используется единый тер- Р. А. Левертовой, JI. B. Лобановой, или лица, производящего дознание, с мин «вмешательство», в УК Литовской С. Х. Мазукова, В. П. Малкова, целью воспрепятствования всесторон- Республики – соответственно «вос- LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 21
препятствование» и «препятствие» воздействие осуществляется в любой ловную ответственность за три само- (ст. 231) [7]. Такой подход был пред- форме. Согласно УК Украины (ст. 376), стоятельных состава вмешательства в ложен в Модельном УК, что, на наш УК Республики Молдова (ст. 303), УК осуществление правосудия, при регла- взгляд, делает норму более простой в РФ (ст. 294), УК Литовской Республи- ментации которых четко закреплены толковании и правоприменении. ки (ст. 231), УК Республики Армения способы такого вмешательства, а имен- В уголовном законодательстве от- (ст. 332), УК Республики Беларусь но: подкуп, угроза, применение силы, дельных стран наблюдается несоот- (ст. 390), УК Республики Таджикистан обман, запугивание пикетирование и ветствие терминов, употребляемых в (ст. 335), УК Азербайджанской Респу- манифестация [21, с. 52–53]. названии статьи и в ее диспозиции при блики (ст. 286), УК Республики Тур- Кроме того, следует отметить, что, описании деяния как признака объ- кменистана (ст. 189), в УК Республики на наш взгляд, использование терми- ективной стороны состава преступле- Казахстан (ст. 339), УК Кыргызской на «форма» вмешательства не совсем ния. Так, в УК Латвийской Республики Республики (ст. 317) вмешательство оправдано с юридической точки зре- предусмотрена уголовная ответствен- (воспрепятствование) осуществляется ния, поскольку речь идет именно о спо- ность за вмешательство в рассмотрение «в какой бы то ни было форме». В УК собе осуществления вмешательства, дел в суде, а деяние описано как любое Латвийской Республики (ст. 295) и в как признаке объективной стороны воздействие (ст. 295) [8]. В УК Грузии УК Эстонской Республики (ст. 172–1) в данного состава преступления. Тер- предусмотрена уголовная ответствен- диспозиции статьи речь не идет о спо- мин «форма» законодатель использует ность за воспрепятствование осущест- собах (формах) вмешательства в дея- для обозначения форм деяния – дей- влению правосудия или производству тельность суда. ствия (активная форма) и бездействия предварительного расследования, а Несмотря на единство позиции за- (пассивная форма). Для обозначения деяние описано как незаконное вме- конодателей различных государств, же совокупности приемов и методов, шательство (ст. 364) [9]. В УК Россий- следует отметить, что в научной ли- которые используются в случае со- ской Федерации (далее – УК РФ) (ст. тературе традиционно обсуждаемым вершения преступления, в науке уго- 294) [10], УК Республики Армения (ст. остается вопрос о возможности вмеша- ловного права и законодательстве при- 332) [11], УК Республики Таджикистан тельства в осуществление правосудия меняется термин «способ совершения (ст. 335) [12], УК Азербайджанской при применении отдельных способов, преступления». В связи со сказанным Республики (ст. 286) [13], УК Респу- например, таких как просьба, подкуп, считаем, что более правильно формы блики Туркменистана (ст. 189) [14], УК уговоры, требование и др. Единства вмешательства именовать способами Республики Казахстан (ст. 339) [15], мнений по этому вопросу пока не до- вмешательства (воздействия). УК Кыргызской Республики (ст. 317), стигнуто. 3. Следует отметить и разнообразие соответственно, употребляются такие Для сравнения хотелось бы отме- подходов, используемых законодателя- термины как «воспрепятствование» и тить, что в уголовном законодатель- ми различных стран при установлении «вмешательство» [16]. Данный подход стве ряда государств, так называемого уголовной ответственности за вмеша- порождает дискуссии в научной лите- дальнего зарубежья, ответственность тельство (воспрепятствование) в дея- ратуре и следственно-судебной практи- за вмешательство в деятельность су- тельность различных органов государ- ке о соотношении указанных терминов, дебных органов предусмотрена лишь ственной власти. что вызывает отсутствие единства в при наличии противоправных спосо- Так, в зависимости от того, каким правоприменении таких норм. бов воздействий на лиц, осуществля- общественным отношениям (в сфере Абсолютно иную позицию занял ющих правосудие. Например, в соот- осуществления правосудия или в сфере эстонский законодатель, предусмотрев ветствии со ст. 434–8 УК Франции пре- производства предварительного рас- уголовную ответственность за насилие в ступными признаются «любая угроза следования) причиняется вред, в УК отношении судьи, судебного заседателя, или какой-либо иной акт запугивания, Кыргызской Республики предусмотре- судебного исполнителя, адвоката, проку- совершенные в отношении какого-ли- на ответственность за эти преступле- рора или следователя, а равно их близких, бо магистрата, присяжного заседателя ния в различных статьях (ст. 317 и 318). или угрозу в отношении этих лиц, а дея- или какого-либо иного лица, которое В УК Украины уголовная ответ- ния описав как угрозу (ч. 1 ст. 172–1 УК) заседает в судебном органе … с целью ственность за вмешательство в дея- или применение насилия (ч. 2 ст. 172–1 воздействия на их поведение при осу- тельность судебных органов (ст. 376), УК Эстонской Республики) [17]. ществлении ими своих функций» [18]. вмешательство в деятельность работ- 2. Традиционно дискуссионным, В соответствии с УК Республики Поль- ника правоохранительного органа, как в науке уголовного права, так и ша, уголовно-наказуемыми являются работника государственной исполни- практике применения, УК остается деяния лица, который насилием или тельной службы (ст. 343) предусмотре- вопрос о способах (формах) вмеша- противозаконной угрозой оказывает на не только в разных статьях кодекса, тельства (воспрепятствования) в дея- влияние на официальную деятельность но даже и в разных его разделах, что тельность судебных органов (осущест- лица (ст. 232) [19]. Согласно ст. 178 УК свидетельствует о различии объектов вление правосудия). Так, в УК Грузии Голландии уголовно-наказуемым вли- уголовно-правового посягательства – указано, что вмешательство осу- янием на решение судебного дела яв- соответственно, преступления против ществляется «в той или иной форме» ляется предоставление или обещание правосудия (разд. XVIII Особенной (ст. 364). В соответствии с УК Респу- дара судье [20]. Гл. 73 разд. 18 Свода ч. УК) и преступления против автори- блики Узбекистан (ст. 236) незаконное законов США предусматривает уго- тета органов государственной власти, LEGEA ŞI VIAŢA 22 AUGUST 2014
органов местного самоуправления и Молдова (ч. 1 ст. 303), в УК Латвийской констатировалось, что вмешательство объединений граждан (разд. XV Осо- Республики (ч. 1 ст. 295), в УК Респу- в деятельность судов наиболее распро- бенной ч. УК). блики Узбекистан (ч. 1 ст. 236) доста- странено со стороны органов испол- В УК Республики Узбекистан от- точно четко описаны цели вмешатель- нительной власти, которые стремятся ветственность за вмешательство в рас- ства – воспрепятствовать всесторонне- контролировать эту деятельность, а следование или разрешение судебных му, полному и объективному рассмо- также со стороны представителей ис- дел регламентирована в одной части ст. трению дела или добиться вынесения полнительной власти, пытающихся 236. Литовский законодатель устано- неправосудного судебного решения. вмешиваться в решение конкретных вил уголовную ответственность за пре- В ч. 1 ст. 364 УК Грузии специальная судебных дел и назначение наказаний. пятствие судье, прокурору, должност- цель вмешательства определяется как Здесь же справедливо указывалось, что ному лицу предварительного рассле- воздействие на осуществление право- под вмешательством в деятельность по дования, адвокату либо должностному судия. При этом в диспозиции ч. 1 и 2 осуществлению правосудия следует лицу Международного уголовного суда данной статьи указывается, что вмеша- понимать какое-либо воздействие на или судебному приставу также в одной тельство должно быть незаконным. судью (указание, требование, критику части статьи (ч. 1 ст. 231). Подобный В УК Эстонской Республики уста- судьи в средствах массовой информа- подход используется в УК Республики новлена уголовная ответственность за ции до решения по делу) со стороны Беларусь (ст. 390) и УК Эстонской Ре- насилие в отношении судьи, судебно- любого лица с целью склонить его к спублики (ст. 172-1). Тем самым, мож- го заседателя, судебного исполнителя, совершению определенных процессу- но отметить, что законодатели указан- адвоката, прокурора или следователя, альных действий или постановлению ных стран одинаково оценивают сте- а равно их близких, или угроза в от- желательного судебного решения. При пень общественной опасности данных ношении этих лиц, если такое деяние этом не имеет значения, каким спосо- деяний. совершается в целях воспрепятствова- бом (обещание различных выгод, угро- В УК Республики Молдова (ч. 1 и ния осуществлению правосудия или из зы и т.п.), в какой стадии процесса и 2 ст. 303), в УК РФ (ч. 1 и 2 ст. 294), мести к этим лицам за выполнение ими в деятельность суда какой инстанции в УК Азербайджанской Республики своих обязанностей. осуществляется вмешательство (п. 4). (ч. 1 и 2 ст. 286), в УК Республики В ч. 1 ст. 376 УК Украины в каче- В УК РФ (ст. 294), в УК Азербайд- Таджикистан (ч. 1 и 2 ст. 345), в УК стве целей вмешательства в деятель- жанской Республики (ст. 286), в УК Ре- Республики Армения (ч. 1 и 2 ст. 332), ность судьи называется не только цель спублики Таджикистан (ст. 345), в УК в УК Грузии (ч. 1 и 2 ст. 364) уголов- добиться вынесения неправосудного Республики Армения (ст. 332) в каче- ная ответственность за вмешательство решения, но и цель помешать исполне- стве целей совершения вмешательства в деятельность суда и в деятельность нию судьей служебных обязанностей. предусмотрены воспрепятствование прокурора, следователя или лица, про- Представляется, что подобная форму- осуществлению правосудия и всесто- изводящего дознание предусмотрена в лировка не вполне удачна, поскольку роннему, полному и объективному рас- одной статье, но в разных ее частях. служебные обязанности судьи могут следованию дела (дознанию и предва- 4. Следует отметить, что в уголов- быть в определенных ситуациях не рительному следствию). ном законодательстве большинства связаны с осуществлением правосудия Согласно ч. 1 ст. 231 УК Литовской стран субъект анализируемого состава (например, деятельность председателя Республики целью исследуемого пре- преступления является общим – фи- суда по распоряжению финансовыми ступления является препятствие испол- зическое, вменяемое лицо, достигшее или материальными ресурсами суда), нению должности, связанной с рассле- шестнадцатилетнего возраста. В то и в этих случаях вмешательство в слу- дованием и рассмотрением уголовного, же время в УК некоторых государств жебные обязанности судьи будет на- гражданского либо административного есть особенности, характеризующие правлено не против правосудия, а про- дела или исполнению решения суда. субъекта воспрепятствования осущест- тив порядка управления. В УК Республики Беларусь уголов- влению правосудия или производству Ранее защите правосудия от вме- ная ответственность за вмешательство предварительного расследования. На- шательства была посвящена ст. 176 устанавливается только в случае со- пример, в УК Республики Беларусь УК Украинской ССР. В данной норме вершения его с целью воспрепятство- предусмотрена уголовная ответствен- предусматривалась ответственность за ванию всестороннему, полному и объ- ность за вмешательство в осущест- воздействие на судей с двумя альтер- ективному рассмотрению или рассле- вление правосудия лишь в том случае, нативными целями: воспрепятствовать дованию дела либо с целью добиться если оно совершено лицом с использо- всестороннему, полному и объектив- вынесения незаконного судебного при- ванием своего служебного положения ному рассмотрению какого-либо дела говора, решения, иного судебного акта (ст. 390). либо добиться вынесения незаконного или незаконного постановления органа 5. Анализ уголовного законодатель- судебного решения. В период действия уголовного преследования при произ- ства указанных стран приводит к вы- этого уголовного закона было принято водстве по уголовному делу. воду, что одним из обязательных при- постановление Пленума Верховно- В соответствии с ч. 1 ст. 317 УК знаков субъективной стороны состава го Суда Украины от 12 апреля 1996 г. Кыргызской Республики целью дан- преступления, который анализируется, № 4 «О применении законодатель- ного преступного деяния является является цель вмешательства (воспре- ства, обеспечивающего независимость воспрепятствование осуществлению пятствования). Так, в УК Республики судей». В преамбуле постановления правосудия. LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 23
Таким образом, несмотря на раз- шой тяжести, а квалифицированный ционному праву стран содруже- личность формулировок, используе- состав (с отягчающими признаками) – ства независимых государств / мых при описании цели вмешательства к преступлениям средней тяжести. Н. А. Михалева. – М.: Юрид. лит., 1998. – в деятельность судебных и правоохра- Так, за совершение общественно 750 с. нительных органов, законодатели раз- опасного деяния, содержащего призна- 2. Модельный Уголовный кодекс: личных государств едины во мнении, ки основного состава вмешательства в Рекомендательный законодательный что целью является воспрепятствова- деятельность судебных органов (вос- акт для Содружества Независимых ние осуществлению правосудия. препятствованию осуществлению пра- Государств: Постановление № 7-5 от 6. В качестве квалифицирующего восудия) предусмотрено максимальное 17 февраля 1996 г. [Электронный ре- признака в УК Республики Молдова (наиболее строгое) основное наказа- сурс]. – Режим доступа: http://www. (ч. 3 ст. 303), УК РФ (ч. 3 ст. 294), УК ние: в УК РФ (ч. 1 ст. 294) и УК Грузии icrc.org/rus/assets/files/other/crim.pdf . – Республики Армения (ч. 3 ст. 332), УК (ч. 1 ст. 364), в УК Азербайджанской Загл. с экрана. Республики Таджикистан (ч. 3 ст. 345), Республики (ч. 1 ст. 286) – лишение 3. Кримінальний кодекс України УК Азербайджанской Республики свободы на срок до двух лет. Дополни- (із змінами та доповненнями станом (ч. 3 ст. 286), УК Грузии (ч. 3 ст. 364), УК тельное наказание за данное деяние в на 5 лютого 2014 року). – Х.: Одіссей, Кыргызской Республики (ч. 2 ст. 317) указанных кодексах не предусмотрено. 2014. – 240 с. предусмотрено использование слу- По УК Кыргызской Республики 4. Уголовный кодекс Республики жебного положения (ч. 3 ст. 303). (ч. 2 ст. 317 и ч. 2 ст. 318), УК Респу- Молдова / вступ. статья А. И. Лукашова. – В УК Республики Узбекистан квали- блики Таджикистан (ч. З ст. 345), УК СПб.: Юрид. центр Пресс, 2003. – 408 с. фицирующим признаком подобного Республики Беларусь (ст. 390) мак- 5. Уголовный кодекс Республи- преступления признано вмешательство симальным наказанием за подобное ки Беларусь / Науч. ред. и предисл. должностного лица (ч. 2 ст. 236). Лат- деяние является лишение свободы на Б. В. Волженкина. Обзор. статья вийский законодатель еще более сужа- срок до 5 лет. В УК Литовской Респу- А. В. Баркова. – СПб.: Юрид. центр ет объем такого квалифицирующего блики предусмотрено максимальное Пресс, 2001. – 474 с. признака, установив ответственность наказание за основной состав данного 6. Уголовный кодекс Республи- за вмешательство, осуществленное го- преступления в виде лишения свободы ки Узбекистан / Науч. ред. и предисл. сударственным должностным лицом на срок до двух лет, а за квалифициро- М. X. Рустамбаева, А. С. Якубова и (ч. 2 ст. 295). ванный вид воспрепятствования – ли- 3. X. Гулямова. – СПб.: Юрид. центр Уголовный кодекс Литовской Ре- шение свободы на срок до четырех лет. Пресс, 2001. – 338 с. спублики в качестве квалифицирую- В УК Республики Молдова макси- 7. Уголовный кодекс Литовской щих признаков предусматривает при- мальным наказанием за квалифициро- республики / Науч. ред. В. Й. Павило- менение насилия либо иного принуж- ванный состав данного преступления ниса. Предисл. Я. И. Мацнева. Вступ. дения (ч. 2 ст. 231). является лишение свободы на срок от статья В. Павилониса, А. Абрамавичю- В УК Республики Казахстан и в УК 2 до 5 лет. са, А. Дракшене. Пер. с лит. В. Я. Ка- Республики Беларусь ответственность Выводы. Анализ норм, предус- занскене. – СПб.: Юрид. центр Пресс, за квалифицированный вид воспрепят- матривающих уголовною ответствен- 2002. – 470 с. ствования осуществлению правосудия ность за вмешательство в осуществле- 8. Уголовный закон Латвийской ре- и предварительного расследования не ние правосудия, закрепленных в УК спублики / Науч. ред. и вступ. статья установлена. государств, расположенных на постсо- А. И. Лукашова и Э. А. Саркисовой; В отличие от других стран СНГ, ветском пространстве, свидетельствует перевод с латышского А. И. Лукашова. – ныне действующий УК Украины в ка- о наличии как общих подходов, так и СПб.: Юрид. центр Пресс, 2001. – 313 с. честве квалифицирующих признаков особенностей, связанных с регламен- 9. Уголовный кодекс Грузии / данного состава преступления поми- тацией составов данного преступле- Науч. ред. 3. К. Бигвава. Вступ. статья мо вмешательства с использованием ния и установления наказания за его В. И. Михайлова. Обзор. статья О. Гам- служебного положения предусматри- совершение. Результаты исследования крелидзе. Пер. с груз. И. Мериджаи- вает и наступление последствий в могут быть положены в основу усовер- ашвили. – СПб.: Юрид. центр Пресс, тех случаях, когда вмешательство по- шенствования положений уголовного 2001. – 350 с. мешало предотвратить преступление законодательства и практики его при- 10. Уголовный кодекс Российской или задержать лицо, его совершившее менения. Федерации: [федеральный закон: при- (ч. 2 ст. 376). нят Гос. Думой 24 мая 1996 г.: по состо- 7. В вопросе установления наказа- Список использованной литера- янию на 1 мая 2012 г.]. – М.: ЭКСМО, ния за совершение данного преступле- туры: 2012. – 176 с. ния законодатели указанных стран вос- 11. Уголовный кодекс Республи- приняли рекомендации Модельного УК 1. Соглашение о Межпарламент- ки Армения / науч. ред. Е. Р. Азарян, и отнесли основной состав (без смяг- ской Ассамблее государств – участ- Н. И. Мацнев; пер. с арм. Р. З. Авакян. – чающих и без отягчающих признаков) ников Содружества Независимых Го- СПб.: Изд-во Р. Асланова «Юрид. воспрепятствования осуществлению сударств: Международный договор центр Пресс», 2004. – 450 с. правосудия или предварительного рас- от 27 марта 1992 г. // Михале- 12. Уголовный кодекс Таджи- следования к преступлениям неболь- ва Н. А. Практикум по конститу- кистана / Науч. ред. и предисловие LEGEA ŞI VIAŢA 24 AUGUST 2014
А. В. Федорова. – СПб.: Юрид. центр ПРОБЛЕМЫ ПРИМЕНЕНИЯ САНКЦИЙ Пресс, 2001. – 350 с. 13. Уголовный кодекс Азербайд- ЗА ПЕРЕВОЗКУ ПАССАЖИРОВ ЧЕРЕЗ жанской Республики / Науч. ред. и пре- ГОСУДАРСТВЕННУЮ ГРАНИЦУ УКРАИНЫ дисл. И. М. Рагимова. Перевод с азерб. Б. Э. Аббасова. – СПб.: Юрид. центр БЕЗ НЕОБХОДИМЫХ ДОКУМЕНТОВ Пресс, 2001. – 325 с. 14. Уголовный кодекс Туркмениста- Юрий ВАСИЛИК, на / ответственные за выпуск: Я. Кичиева, соискатель кафедры административного права и процесса Н. Смирнова. – Ашхабат: Изд-во «Тур- Национальной академии внутренних дел кменистан», 1997. – 352 с. 15. Уголовный кодекс Республи- Summary ки Казахстан / Науч. ред. и предисл. The article examines the application of sanctions to the international carrier for И. И. Рогова. – СПб.: Юрид. центр the carriage of passengers across the state border of Ukraine without the necessary Пресс, 2001. – 466 с. documents. The author raises the question of the importance of timing and the order 16. Уголовный кодекс Кыргызской of execution of the decisions of the administrative liability for violation of the rules of республики / Науч. ред. и предисл. international passenger carrier, offers some aspects of improving the performance of the notification of the decision. The extension of sanctions to carriers by introducing А. Я. Стуканова, П. Ю. Константино- revocation of license to exercise traffic due to the need to improve domestic administrative ва. Текст офиц. – СПб.: Юрид. центр law, including by means of borrowing foreign experience in this area. Пресс, 2002. – 352 с. Key words: administrative responsibility, state border, sanctions, carrier, fine, 17. Уголовный кодекс Эстонской revocation of license. республики / Науч. ред. и перевод с эст. В. В. Запевалова. Предисловие Аннотация В статье исследованы вопросы применения санкций к международному пере- Я. И. Мацнева. – СПб.: Юрид. центр возчику за перевозку пассажиров через государственную границу Украины без Пресс, 2001. – 262 с. необходимых документов. Автор поднимает вопрос важности сроков и порядка 18. Новый уголовный кодекс Фран- исполнения решений о привлечении к административной ответственности за на- ции. – М.: Изд-во «Юридический кол- рушение правил международных пассажирских перевозок перевозчиком, пред- ледж МГУ», 1993. – 212 с. лагает некоторые аспекты усовершенствования процедуры уведомления об ис- 19. Уголовный кодекс Республи- полнении указанных решений. Предложено расширение санкций к перевозчикам ки Польша / Науч. ред. и предисловие посредством введения аннулирования лицензии на осуществление перевозок в связи с необходимостью усовершенствования отечественного административного Н. Ф. Кузнецовой, А. И. Лукашова и законодательства, в том числе в результате заимствования зарубежного опыта в Э. А. Саркисовой. Пер. с польск. указанной сфере. Д. А. Барилович. – СПб.: Юрид. центр Ключевые слова: административная ответственность, государственная гра- Пресс, 2001. – 234 с. ница, санкции, перевозчик, штраф, аннулирование лицензии. 20. Уголовный кодекс Голландии / Науч. ред. и предисл. Б. В. Волжен- остановка проблемы. Испол- внимание должно быть уделено про- кина. Пер. с англ. Й. В. Мироновой. Пнение постановлений о нало- блемам формирования процессуально- 2-е изд. – СПб.: Юрид. центр Пресс, жении административных взысканий го механизма реализации норм матери- 2001. – 510 с. составляет часть административного ального права. 21. Уголовное право США: Сбор- процесса и, в частности, той его фор- Особую актуальность этот вопрос ник нормативных актов / Сост., отв. мы, которая связана с производством приобретает с выполнением решений ред. и автор вступ. статьи И. Д. Козоч- по делам об административных право- о привлечении к административной кин. – М.: Изд-во УДН, 1985. – 160 с. нарушениях. В современных условиях ответственности за нарушение правил проблемы определения теоретиче- международных пассажирских пере- ских основ, надлежащего норматив- возок перевозчиком, поскольку доволь- но-правового регулирования условий но часто в этом случае перевозчиком и порядка реализации законов и под- выступает нерезидент, что затрудняет законных актов приобретают особую вопрос привлечения его к ответствен- остроту и практической значимости. ности, а также взыскания соответству- Общеизвестны многочисленные наре- ющих средств. кания относительно того, что во мно- Состояние исследования. Отдель- гих законах не предусмотрен или недо- ные вопросы административно-право- статочно четко «прописан» порядок и вого регулирования правоотношений в механизм реализации правовых норм. сфере пассажирских перевозок рассма- Сегодня, как никогда, в области право- тривались в научных трудах И.В. Булга- вого регулирования социальных связей ковой, В.К. Гижевского, Е.Ф. Демского, очень актуален вопрос осуществления М.В. Ковалива, В.И. Куделя, А.В. Мила- тех или иных правоотношений, поэто- шевича, В.И. Развадовского, А.Е. Шев- му в правотворчестве первоочередное ченка, О.О. Юхна и других ведущих LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 25
ученых. Вместе с тем, следует подчер- Значительная часть постановле- усматривающей обязанности юрис- кнуть, что в существующих работах ний о наложении административного дикционного органа (должностного именно регулирования правоотноше- взыскания в виде штрафа исполняется лица) по уведомлению о завершении ний в сфере административной ответ- правонарушителем самостоятельно, исполнительного производства. Такое ственности перевозчика за перевозку что предусмотрено ч. 1 ст. 307 КоАП уведомление должно заключаться в пассажиров через государственную Украины [3]. Здесь находит проявление привлечении к делу об администра- границу Украины без надлежащих до- одна из форм реализации администра- тивном правонарушении копии по- кументов при осуществлении между- тивно-правовых норм – выполнение, становления с отметкой о выполнении народных пассажирских перевозок. что выражается в активных положи- или соответствующей справки, посту- Целью и задачей статьи являет- тельных действиях субъектов права пивших от органа-исполнителя; если ся исследование применения санкций по выполнению юридических обязан- же юрисдикционный орган сам обязан к международному перевозчику за ностей, содержащихся в указанных привести постановление о взыскании перевозку пассажиров через государ- нормах. Причем, подобные действия в исполнение – в совершении соответ- ственную границу Украины без необ- не являются правовой формой управ- ствующей надписи на постановлении о ходимых документов, система научных ленческой деятельности, это самосто- его выполнении. Такой порядок будет взглядов и разработок по этой пробле- ятельные исполнительные действия касаться приведения в исполнение по- ме. Новизна работы заключается в том, нарушителя. становлений о наложении взыскания что в данной работе автор предлагает Осуществление приведения по- в виде предупреждения, штрафа, при- расширение санкций, применяемых к становления о наложении взыскания меняемые на месте совершения право- перевозчику, а так же усовершенство- к исполнению является юридическим нарушения, лишения специального вание системы оповещения об испол- фактом, что дает основания для прекра- права. В главах же, посвященных про- нении решений о привлечении к адми- щения исполнительного производства. изводству по выполнению указанных нистративной ответственности за на- Однако факт приведения взыскания к видов взысканий, не следует предус- рушение правил международных пас- выполнению служит основанием для матривать специальные нормы о такой сажирских перевозок перевозчиком. прекращения исполнительного право- процедуре. Изложение основного материала. отношения только между органом-ис- Также можно было бы установить Необходимо вполне согласиться с полнителем (должностным лицом) и в нормативном порядке 10-дневный И.В. Пановой, которая считает обще- правонарушителем, но исполнительное срок, в течение которого информация признанным положение о том, что про- производство (следовательно, и право- о выполнении взыскания органом-ис- цессуальные нормы обеспечивают реа- отношения) между юрисдикционным полнителем должна поступить в адрес лизацию норм материальных и, наобо- органом (должностным лицом) с од- соответствующего юрисдикционно- рот, нормы права, в которых закреплен ной стороны, и органом-исполнителем го органа. В случае нарушения срока порядок реализации материальных (должностным лицом), а также наруши- начинает действовать норма, пред- норм, представляют собой нормы про- телем – с другой, не прекращается до тех усматривающая ответственность за цессуальные [1, с. 210]. пор, пока о нем не станет известно соот- неисполнение или ненадлежащее ис- Исполнение постановлений о нало- ветствующему органу или специально полнение постановления о наложении жении административных взысканий уполномоченному должностному лицу, административного взыскания. Это является заключительной стадией про- которые осуществляют контроль за способствовало бы оперативности изводства по делам об административ- приведением взыскания к исполнению. завершения исполнительного произ- ных правонарушениях. Ее сущность Эти действия выполняются на этапе за- водства в делах об административной заключается в практической реализа- вершения дела. Получив от органа-ис- ответственности за перевозку пасса- ции административного взыскания, полнителя копию постановления о при- жиров через государственную границу назначенного правонарушителю юрис- менении административного взыскания Украины без необходимых документов. дикционным органом (должностным с отметкой о его выполнении или иную Целесообразным также считаем лицом). В этой стадии не исследуются информацию, подтверждающую выпол- формулировку в законодательстве сле- фактические обстоятельства дела, не нение взыскания, юрисдикционный ор- дующего правила: «Дело передается в обнаруживается истина, а осуществля- ган (должностное лицо) привлекает их архив только с отметкой «Закрыто», ко- ется принудительное воздействие. В к делу об административном правонару- торая может быть проставлена или по- процессе выполнения постановления шении (в случае необходимости делает сле полного выполнения постановле- лицо, совершившее административный в нем соответствующие отметки), что ния, или после принятия специального проступок, переживает соответствую- и означает окончание исполнительного решения (постановления) о прекраще- щие лишения организационного, лич- производства и свидетельствует о пре- нии дела по уважительным причинам». ного, морального или материального кращении основного исполнительного Это бы дисциплинировало должност- характера. Реализация взыскания пу- процессуально-деликтного правоотно- ных лиц, поскольку позволяло контро- тем выполнения постановления долж- шения между юрисдикционным орга- лировать количество незакрытых дел. на побудить субъект в будущем воздер- ном, органом-исполнителем и наруши- Таким образом, этап завершения живаться от совершения правонаруше- телем. дела является конечным на стадии ис- ний, оказать на него воспитательное Вместе с тем, считаем целесоо- полнения постановлений о наложении воздействие [2, с. 83]. бразным введение общей нормы, пред- административных взысканий и произ- LEGEA ŞI VIAŢA 26 AUGUST 2014
водства по делам об административной Следует иметь в виду, что в наше украинские и российские криминали- ответственности за перевозку пасса- время производства по принудительно- сты прежде всего обращают внимание жиров через государственную границу му взысканию штрафа нормами КоАП на то, что штраф, как уголовное на- Украины без необходимых документов Украины не регулируется, его теперь казание назначается только по приго- в целом; он свидетельствует об оконча- следует рассматривать как отдельное вору суда и всегда влечет судимость, нии основного исполнительного про- административное производство. Од- а штраф как мера административной цессуально-деликтного правоотноше- нако это не означает, что законодатель- ответственности может назначать- ния, применения к правонарушителю ство об административных правона- ся, в том числе, и по решению адми- правоограничений, обусловленных рушениях не должно способствовать нистративных органов и никогда не данным взысканием, и реализацию реальному исполнению постановле- влечет судимости. Об этом, в частно- административной ответственности за ний. Уплата штрафа - это правовая обя- сти, пишут Б. М. Леонтьев [7, с. 459], совершенное правонарушение. занность нарушителя, и он сам должен М. Д. Шаргородский [8, с. 259], На данный момент важным являет- заботиться, как ему выполнить эту С. С. Яценко [9, с. 110] и другие ав- ся вопрос о выполнении постановле- обязанность. Как возможный вариант торы. Не отрицая наличия таких раз- ний о привлечении к ответственности решения этого вопроса можно предло- личий, тем не менее, нельзя считать, лиц, совершивших перевозки пасса- жить установление для нарушителя – в что они являются исчерпывающими. жиров через государственную границу случае уклонения последнего от упла- Кроме того, штраф, как вид уголовного Украины без надлежащих документов ты штрафа – дополнительных санкций, наказания, отличается от штрафа как (при осуществлении международных прежде всего, в виде автоматического административного взыскания еще и за пассажирских перевозок) и специфики увеличения размера штрафа, а в слу- следующими свойствами. Во-первых, уплаты штрафов юридическими лица- чае дальнейшего уклонения – замены штраф, как уголовное наказание, в со- ми или физическими лицами-предпри- его административным арестом. Кроме ответствии с ч. 3 ст. 52 Уголовного нимателями, учитывая то, что часть из этого, замену одного вида администра- кодекса Украины, может быть как ос- таких субъектов может быть размеще- тивного взыскания другим, которую новным наказанием, так и дополни- на на территории других государств. действующее законодательство об ад- тельным. Штраф же как вид админи- Штраф – наиболее распространен- министративных правонарушениях стративного взыскания, в соответствии ная мера административного взыска- допускает очень редко, можно было со ст. 25 КоАП Украины, может быть ния. Он является административным бы предусмотреть как общее правило только основным и никогда не при- взысканием имущественного харак- для всех случаев, когда исполнение меняется в качестве дополнительного. тера, это исключительно денежное взыскания по каким-то причинам не- Во-вторых, штраф как уголовное на- взыскание. Штраф предусмотрен за- возможно. Тем самым выполнялось бы казание, в соответствии со ст. 99 Уго- конодательством в качестве взыскания главное назначение производства – ре- ловного кодекса Украины может быть за подавляющее большинство админи- альная реализация мер административ- применен и к несовершеннолетнему, стративных правонарушений. Админи- ной ответственности [4; с. 222]. совершившему преступление. В ст. же стративное взыскание в виде штрафа Согласно ч. 1 ст. 14 Закона Украи- 241 КоАП Украины, которая предус- влияет на сознание нарушителя, ущем- ны «Об ответственности перевозчиков матривает перечень мер воздействия, ляя, прежде всего его имущественные при международных пассажирских применяемых за совершение админи- интересы. Основным показателем перевозок» [5], уплата штрафов, нало- стративных правонарушений к несо- строгости штрафа является его размер. женных в соответствии с настоящим вершеннолетним, штраф отсутствует. О наложении штрафа выносится поста- Законом, осуществляется в националь- В-третьих, по общему правилу, разме- новление юрисдикционным органом ной валюте Украины. В соответствии ры штрафа как вида наказания явля- (должностным лицом), в случаях же, со ст. 27 КоАП Украины, «Штраф яв- ются большими, чем размеры штрафа предусмотренных ст. 258 КоАП Укра- ляется денежным взысканием, налага- как меры административно-правовой ины, штраф налагается и взимается на емым на граждан и должностных лиц ответственности, что обусловлено месте совершения административного за административные правонарушения большей общественной опасностью правонарушения без составления про- в случаях и размере, установленных преступлений, по сравнению с админи- токола. настоящим Кодексом и другими норма- стративными проступками. Выполнение данного вида адми- тивно-правовыми актами». Вместе с тем на законодательном нистративной санкции заключается во В юридической литературе, в отли- уровне не решен вопрос, связанный взыскании с правонарушителя назна- чие от законодательно закрепленного, с разграничением мер пресечения и ченной суммы денежных средств. Осо- предложено более удачное, по нашему административных взысканий, при- бенностью исполнения постановления мнению, определение административ- меняемых к юридическим лицам при о наложении штрафа является то, что ного штрафа «как денежного взыскания совершении ими административных в течение установленного срока штраф за совершение административного пра- деликтов. Наиболее полно такая про- может быть оплачен самим нарушите- вонарушения, не связанного с возмеще- блема проявляется при применении к лем. Ст. 308 КоАП Украины предусма- нием материального ущерба» [6, с. 162]. юридическому лицу таких мер админи- тривает, в случае неуплаты штрафа до- Говоря о различии штрафа как вида стративного принуждения, как прекра- бровольно, принудительное исполне- уголовного наказания от штрафа как щение деятельности и лишение лицен- ние постановления о его применении. меры административного взыскания, зии (разрешения). Некоторые юристы LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 27
утверждают, что это меры админи- последний интегрировал в себе важ- остановление операции предприятия стративного пресечения [10]. Другие нейшие принципы нормотворчества; по счетам в банке, приостановление придерживаются мнения о том, что в-третьих, они должны способствовать деятельности предприятия, приоста- указанные принудительные меры явля- перевоспитанию лица, а также общей и новление бюджетного финансирования ются административными взыскания- индивидуальной превенции, как этого и кредитования; ми, однако в некоторых случаях могут требует ст. 23 КУоАП Украины. 3) направленные на ликвидацию применяться и как меры пресечения Юристы отмечают, что админи- юридического лица, то есть санкции правонарушения [11]. Последняя точка стративное взыскание должно пресле- организационного характера – отмена зрения обусловлена административ- довать также и цели наказания право- государственной регистрации субъекта но-юрисдикционной практикой и со- нарушителя, благодаря чему последнее предпринимательской деятельности; ответствует современному состоянию целесообразно характеризовать как ре- 4) направленные на лишение неза- нормативного урегулирования мер ад- прессивные (карательные) меры и вос- конно полученных выгод – устранение министративного принуждения в отно- питательное мероприятие [13, с. 23]. за счет производителя недостатков по- шении юридических лиц, которые еще Наиболее последовательным в реа- ставленной продукции, обращения в не получили в нормативных предписа- лизации такого подхода является рос- доход государства денежных средств и ниях четкой целевой направленности. сийский законодатель. Он отказался т.п. [15]. Т.А. Коломоец акцентирует внима- от термина «взыскание» и теперь ис- Разработчики проекта Кодекса ние на том, что на сегодняшний день в пользует термин «административное Украины об административных право- административно-деликтном законода- наказание» [14], тем самым подчерки- нарушениях систему административ- тельстве Украины существует две си- вая общественную опасность админи- ных взысканий для юридических лиц стемы административных взысканий: стративного правонарушения и кара- предложили построить с учетом харак- 1) идеальная, которая зафиксирова- тельный характер административных тера принудительного воздействия со на в ст. 24 КоАП Украины; санкций, применяемых к физическим и стороны государственных органов на 2) реальная, что существует на юридическим лицам. правонарушителя. Наименее строгим практике [12]. Указанные тенденции в некоторой административным взысканием для Такой вывод подтверждается не степени могли бы быть воспроизведе- указанных лиц, на их взгляд, должно только анализом результатов примене- ны и в действующем административно- быть предупреждение, наиболее суро- ния мер административного принужде- деликтном законодательстве Украины вым – отмена государственной реги- ния в отношении физических и юриди- при внесении соответствующих изме- страции субъекта предприниматель- ческих лиц, но и нормативными поло- нений в ст. 23 КУоАП Украины. В по- ской деятельности [16, с. 32]. жениями части 3 ст. 24 КоАП Украины, следней целесообразно было бы лишь К решению указанной проблемы в в которых отмечается, что законами указать на цель наказания правонару- своем диссертационном исследовании Украины могут быть установлены и шителя, а также отметить (при условии обращался и А. Т. Зима. По его мне- иные, кроме указанных в настоящей признания юридических лиц субъекта- нию, система административных взы- статье, виды административных взы- ми административной ответственно- сканий для юридических лиц должна сканий. сти), что административные взыскания строиться по следующим критериям, Считаем, что приведенная законо- выполняют общую правовосстанавли- которые бы позволили в ней выделять дательная позиция негативно влияет вающую компенсационную функцию. следующие группы принудительных на реализацию принципа системати- При определении в действующем мер: зации административно-деликтного КоАП Украины системы администра- 1) финансовые взыскания, размер законодательства, а поэтому ч. 3 ст. 24 тивных взысканий для юридических которых может быть определен в де- КоАП Украины должна быть исключе- лиц, необходимо будет опираться на нежной форме (которые влияют ис- на. Введение для физических лиц но- соответствующие критерии их класси- ключительно на финансовую сторону вых административных взысканий, а фикации. В административно-право- деятельности юридического лица – также признание административными вой науке уже предложены отдельные пеня, штраф, конфискация предметов, взысканиями финансовых (экономиче- из них. Так, например, Н.В. Кизима в которые непосредственно связаны с со- ских) санкций, применяемых к юриди- качестве главного критерия классифи- вершением правонарушения, изъятие ческим лицам, должно находить свое кации выбрала цель административно- незаконно полученной выручки); обязательное закрепление лишь в дей- принудительных мер, что позволило ей 2) организационные, направленные ствующем КоАП Украины. выделить следующие их виды: на ограничение или изменения в пред- Однако, вместе с тем, целесообраз- 1) стимулирующие юридическое принимательской, производственной, но учитывать, что новые администра- лицо на выполнение установленных социально-политической деятельности тивные взыскания могут быть введены правил и норм, то есть к правомерному правонарушителя, на изменения в его в действующий КоАП Украины при поведению – штраф, пеня; структуре (аннулирование разрешения наличии трех условий: во-первых, они 2) направленные на ликвидацию или лицензии, официальное опровер- должны вводиться только законами конкретного субъективного права юри- жение за счет правонарушителя рас- Украины; во-вторых, их установление дического лица – аннулирование или пространенных им неполных, ложных должна соответствовать принципам и приостановление действия лицензии, или неточных сведений, прекращения положениям КоАП Украины, так как запрет выпуска ценных бумаг, при- юридического лица или его ликвида- LEGEA ŞI VIAŢA 28 AUGUST 2014
ция, прекращение определенного вида суда о взыскании с компании-нерези- выполнения. Вместе с тем указанное или всей деятельности юридического дента штрафа за нарушение законода- правовое регулирование во многом не- лица на определенный срок); тельства о перевозке пассажиров через совершенно, в том числе и из-за того, 3) предупреждение, как преюдици- государственную границу Украины без что заметно устарело и не отвечает со- альный факт [17, с. 14–15]. надлежащих документов при осущест- временным требованиям. Основным Представленные выше для озна- влении международных пассажирских направлением совершенствования комления научной общественности перевозок. правовой регламентации исполнения положительные наработки отечествен- Также нерешенным остается во- решений об административной ответ- ных ученых-административистов по прос о возможности наложения штра- ственности за перевозку пассажиров исследуемой проблематике, безуслов- фа на представительство в Украине через государственную границу Укра- но, должны быть учтены законодате- юридического лица-нерезидента, ко- ины без необходимых документов, по лем, если он осмелится в действующем торое не является, по сути, субъектом нашему мнению, является разработка и КоАП Украины определить эффек- хозяйствования в понимании Закона принятие нового КоАП Украины, кото- тивную систему административных Украины «Об ответственности пере- рый будет предусматривать современ- взысканий для юридических лиц. А возчиков при международных пасса- ную систему санкций, применимых к разработать такую систему он будет жирских перевозках», так как такое юридическим лицам. способен, если воспользуется не одним представительство не имеет устава критерием, а соответствующей их со- юридического лица и действует на ос- Список использованной литера- вокупности. Однако уже сейчас на пер- новании положения о представитель- туры: спективу можно утверждать, что такие стве, а глава представительства – на ее качества способны обеспечить сле- основании доверенности, выданной 1. Бандурка А.М. Административ- дующие меры административного при- юридическим лицом-нерезидентом. На ный процессе: Учебник / А.М. Бандурка, нуждения: предупреждение, штраф, практике, по нашему мнению, необхо- Н.М. Тищенко. – Харьков : изд-во возмездное изъятие орудия соверше- димо направлять требование об уплате НУВД, 2001. – 352 с. ния или предмета административного штрафа представительству, указывая 2. Миронюк Р. Виконавче провад- правонарушения, конфискация орудия нарушителем юридическое лицо-нере- ження у справах про адміністративні совершения или предмета администра- зидента, однако эта проблема должна правопорушення: окремі питання / тивного правонарушения, отзыв разре- быть устранена именно на уровне За- Р. Миронюк // Право України. – 2001. – шения или лицензии, принудительные кона с тем, чтобы утвердить понима- № 1. – С. 81–85 реорганизация и ликвидация юридиче- ние у представительств юридических 3. Кодекс України про ского лица. лиц-нерезидентов о необходимости адмініст-ративні правопорушен- Подытоживая, можно сделать вы- прямого взаимодействия с органами ня від 07.12.1984 р. № 8073–X // вод о целесообразности применения государственной пограничной службы ВВР УРСР. – 1984. – № 51. – к нарушителям правил международ- Украины от имени юридического лица- Ст. 1122. ных перевозок пассажиров не только нерезидента. 4. Иванов В.Н. Наука управле- штрафов, как видов взысканий, а также Также, по нашему мнению, целесо- ния автомобилем. – М. : Транспорт, лишения лицензии на осуществление образно заключать соответствующие 1991. – 259 с. такого вида деятельности. договора об оказании правовой помо- 5. Про відповідальність перевіз- В связи с указанной проблемой щи с органами охраны государствен- ників під час здійснення міжнародних целесообразно обратиться к зарубеж- ной границы иностранных государств. пасажирських перевезень : Закон ному опыту правового регулирования Выводы. Подытоживая, необходи- України від 10.01.2002 р. // ВВР. – в этой сфере, которые предопределя- мо отметить, что правовое регулирова- 2002. – № 16. – Ст. 113. ет возложение не только штрафов, но ние этапа приведения постановлений 6. Козлов Ю.М. Советское админи- и лишение лицензии к юридическим об административных взысканиях к стративное право / Ю.М. Козлов. – М., лицам, которые нарушили правила выполнению имеет комплексный ха- 1984. – 336 с. международных перевозок пассажиров рактер, поскольку нормы, которые его 7. Уголовное право России. Об- (Венгрия, Румыния, Словакия). Как мы определяют, принадлежат не только к щая часть : [Учебник для вузов] / видим, указанные механизмы и санк- административному, но и гражданско- [Н. Н. Белокобыльский, Г. Н. Борзенков, ции присущи и законодательству стран процессуальному праву. Значитель- М. Н. Голоднюк и др.]. под ред. Европы, вместе с тем, когда речь идет ная часть административно-правовых Н. Ф. Кузнецовой и И. М. Тяжковой. – о взыскании штрафов с нерезидентов, норм, которые в этом регулировании М. : Зерцало, 2005. – 639 с. в Украине отсутствуют действенные играют ведущую роль, закрепляется в 8. Курс советского уголовного пра- механизмы оперативного взыскания подзаконных актах: инструкциях, по- ва (Часть Общая). Т. 2. / [Н. С. Лейкина, таких штрафов в государственный ложениях и приказах министерств. С. А. Домахин, Н. П. Грабовская и др.]. бюджет Украины и остается только Объектом регулирования этих норм Отв. ред. : Н. А. Беляев, М. Д. Шаргород- следовать общей (долговременной и материально-технические операции по ский. – Л. : Изд-во ЛГУ, 1970. – 495 с. не всегда результативной) процедурой выполнению, которые осуществляются 9. Науково-практичний коментар признания и исполнения в иностран- доминирующими субъектами данного, до Кримінального кодексу України. – ном государстве решения украинского а в отдельных случаях – других этапов [4 вид. переробл. і доповн.]. / LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 29
[Ю. В. Александров, П. П. Андруш- СИСТЕМА ко, В. І. Антипов та ін.]. Відп. ред. С. С. Яценко. – К. : А. С. К., 2005. – ЭКОНОМИЧЕСКИХ ПРЕСТУПЛЕНИЙ: 880 с. ЭВОЛЮЦИЯ В ПОНИМАНИИ 10. Коломоєць Т. Адміністративний примус у сфері підприємницької Светлана ВЛАДИМИРЕНКО, діяльності в Україні: сучасний те- соискатель оретичний погляд / Т. Коломоєць // Одесского национального университета имени И. И. Мечникова Підприємництво, господарство і право. – 2002. – № 9. – С. 76–79 11. Зима О. Т. Адміністративна Summary The increased public danger of economic crimes requires constant research of their відповідальність юридичних осіб : nature, their signs, and their possible systematization, with the view to improving their Автореф. дис. ... канд. юрид. наук: legislative definition and practice of fighting these crimes. Taking into consideration that спец. 12.00.07 «Теорія управління; the content of these crimes is, in many respects, determined by the model of economic адміністративне право і процес; development that dominates in a particular state or in a group of states, study of such фінансове право; інформаційне право» / publicly dangerous acts should be done based on this particular model of economic О.Т. Зима. – Х., 2001. – С. 14–15. development. Such approach, in its turn, demands finding out the components of a model 12. Коломоєць Т. Система of economic development and further precise analysis of legal provisions, including адміністративних стягнень за законо- criminal law provisions and a system of economic crimes. Key words: economic crimes, crimes against property, systematization of crimes, давством про адміністративні право- specific object of crimes. порушення України / Т. Коломоєць // Право України. – 2002. – № 2. – Аннотация С. 103–106 Повышенная общественная опасность экономических преступлений предпо- 13. Гончарук С.Т. Адміністративна лагает необходимость постоянного исследования их природы, признаков, возмож- ной систематизации для совершенствования их законодательного определения и відповідальність за законодавством практики борьбы с этим видом общественно опасных деяний. В связи с тем, что України / С.Т. Гончарук. – К., 1995. – содержание этих преступлений во многом определяется той моделью экономиче- 220 с. ского развития, которая выступает основной в конкретном государстве или группе 14. Комментарий к Кодексу Россий- государств, исследование таких общественно опасных деяний следует проводить, ской Федерации об административных «отталкиваясь» от такой модели. Это, в свою очередь, предполагает необходи- правонарушениях / [Под ред. В.В. Чер- мость установления составляющих такой модели экономического развития, что никова и Ю.П. Соловья]. – М. : Юрайт- дает возможность провести более детальный анализ правовых, в том числе и уго- Издат, 2002. – 778 с. ловно-правовых положений, в том числе, и системы экономических преступлений. Ключевые слова: экономические преступления, преступления против соб- 15. Кізіма Н. Економічні санкції, ственности, хозяйственные преступления, систематизация преступлений, видовой передбачені законодавством України, объект преступлений. та їх родова належність / Н. Кізіма // Право України. – 2002. – № 6. – остановка проблемы. Эко- личных аспектов этих преступлений, в С. 132–136 Пномические преступления том числе, и систематизации, которая 16. Адміністративне судочинство в представляют собой одну из наиболее позволяет более четко понять сущ- Україні: [Книга друга]. Кодекс України опасных групп преступлений, соци- ность таких преступлений, избежать про адміністративні проступки. альные последствия которых затруд- возможных противоречий в их толко- (проект). – Харків : Консул, 2003. – няют реализацию многих важных со- вании и др. С. 32. циально-экономических задач. Борьба Цель статьи – исследование су- 17. Зима О.Т. Адміністративна с этими преступлениями существенно ществующих систем экономических відповідальність юридичних осіб : осложняется тем, что они не только из- преступлений в странах с разными мо- Автореф. дис. ... канд. юрид. наук: менчивы, во многом они производны делями и разными уровнями функцио- спец. 12.00.07 «Теорія управління; от той модели развития хозяйственной нирования экономики, что должно дать адміністративне право і процес; деятельности, которая сегодня являет- возможность более четко оценивать фінансове право; інформаційне право» / ся доминирующей практически во всех такие преступления и более целена- О.Т. Зима. – Х., 2001. – 19 с. странах [1]. В свою очередь, достаточ- правленно осуществлять необходимые но постоянное изменение криминоген- правовые меры. ных проявлений в сфере экономики Изложение основного материала вызывает необходимость соответству- исследования. Сегодня, как известно, ющего государственного реагирования практически во всех цивилизованных на такие процессы, в том числе, и со- государствах действует рыночная мо- вершенствования уголовно-правовой дель функционирования экономики. охраны общественных отношений, При этом государства, развивающие которые составляют содержание эконо- такую модель функционирования эко- мической сферы. Такое совершенство- номики, постоянно провозглашают вание может происходить с учетом раз- свое невмешательство в ее функциони- LEGEA ŞI VIAŢA 30 AUGUST 2014
рование. Однако провозглашаемое не- В то же время, в криминологии ис- определиться с общим понятием таких вмешательство не означает, что процес- пользуются правовые характеристики преступлений. сы, происходящие в одной из основных субъекта этих преступлений. Для того Если посмотреть в общем плане сфер государственного строительства, чтобы изначально избежать таких про- на эту социальную сферу, то перво- исключают необходимость публич- тиворечий в дальнейшем, при система- начальное ее разделение осуществля- ных мер по упорядочению сложных тизации экономических преступлений, ется исходя из понимания механизма хозяйственных процессов. При этом мы будем исходить из тех критериев функционирования экономики. Так, государство, с одной стороны, должно систематизации, в основе которой ле- основу экономики любой модифика- обеспечивать свободное развитие пред- жит объект преступления. ции составляет собственность или – с принимательства, с другой – обеспечи- Следует отметить, что эта пробле- юридических позиций – общественные вать борьбу с теми деяниями, которые ма на протяжении многих лет иссле- отношения, составляющие такую осно- дискредитируют указанную деятель- довалась отечественными и зарубеж- ву. Именно такое положение собствен- ность и нарушают нормальное течение ными специалистами: П.С. Берзиным, ности, ее содержание по существу и хозяйственных процессов. Такая мо- Б.В. Волженкиным, Н.А. Гуторо- определяют форму экономики, которая дель развития экономики предлагает вой, Г. Кайзером, А.М. Лариным, функционирует в конкретном государ- свои подходы к определению понятия, А.И. Перепелицей, В.М. Поповичем, стве (группе государств). Следователь- установлению признаков, возможных Е.Л. Стрельцовым, Г.-Й. Шнайдером и но, преступления, которые непосред- систем экономических преступлений. другими. Их работы по целому ряду те- ственно посягают на собственность, Однако не так давно, как извест- оретических и методологических поло- следует включить в общую группу но, существовала значительная группа жений позволяют во многом по-новому экономических преступлений. Даль- государств социалистической направ- оценить целый ряд понятий и призна- нейшее разделение преступлений уже ленности, в которых существовала пла- ков, которые присущи этим преступле- внутри преступлений против собствен- новая модель функционирования эко- ниям. Однако целый ряд положений, в ности происходит, как правило, с уче- номики, что определяло иной подход том числе и систематизация экономи- том признаков субъективной стороны к определению основных признаков ческих преступлений, еще находится лица, которое их совершает. экономических преступлений. В таких на стадии обсуждения. Следует учитывать, что собствен- странах в качестве экономических пре- В целом, экономика, как известно, ность важна не только «сама по себе». ступлений выделялись деяния, которые представляет собой совокупность про- Собственность определяет и те виды нарушали социалистический принцип изводственных отношений, соответ- хозяйственной деятельности, которые распределения по труду, связанные с ствующих конкретной ступени разви- «вытекают» из нее, необходимы ей и занятием частнопредпринимательской тия производительных сил общества. полезны. Поэтому преступления, кото- деятельностью, коммерческим посред- Несмотря на возможные различия в рые нарушают установленные правила ничеством [2, с. 30] и которые при ры- моделях экономики, о чем выше ука- осуществления хозяйственной деятель- ночной модели экономики считаются зывалось, в каждом государстве она ности, также следует отнести к общей необходимыми хозяйственными дей- включает в себя определенную, прису- группе экономических преступлений. ствиями. щую только ей, совокупность отноше- Такие преступления в разных странах Примерно с конца прошлого сто- ний между людьми, складывающихся носят неодинаковые названия (хозяй- летия, когда рыночная модель разви- в процессе производства, распределе- ственные преступления, преступления тия экономики начала выделяться как ния, обмена и потребления материаль- в сфере хозяйственной деятельности, основная, принципиальной разницы в ных благ и услуг [3, с. 26]. Исходя из хозяйственные уголовные преступле- понимании сущности экономических этого, посягательства на общественные ния, «беловоротничковые» преступле- преступлений практически нет. Одна- отношения, составляющие сущность ния и др.), однако у всех у них общий ко, несмотря на это, единства в систе- механизма функционирования эконо- признак, который заключается в том, матизации таких преступлений также мики, и образуют группу экономиче- что все они посягают именно на кон- нет. Во многом это связано с тем, что, ских преступлений. кретные виды хозяйственной деятель- несмотря на единство модели функци- При этом так же, как и экономика, ности. онирования экономики, существуют которая в процессе своего функцио- Дальнейшее разделение таких пре- различные содержательные аспекты, нирования распадается на ряд сфер, ступлений, уже внутри этой группы, которые позволяют по-разному выде- преступления, которые совершаются в осуществляется более сложно. Для это- лять основные признаки такой эконо- этой сфере, как правило, не могут по- го возможно использовать различные мики. Поэтому существуют различные, сягать на всю экономику и нарушают критерии и признаки, но чаще всего в во многом формализовано-професси- работу отдельных ее сфер и отраслей. таком качестве выступают конкретные ональные подходы к систематизации Следует отметить, что в уголов- отрасли и сферы, в которых они совер- общественно опасных деяний, которые ном законодательстве Украины, как и шаются и которые определяют их со- совершаются в этой сфере и среди юри- в законодательстве ряда других стран, держание. При этом следует понимать, стов. Так, с позиций уголовного права, нет официального определения поня- что выделение таких отраслей и сфер при систематизации этих преступлений тия «экономическое преступление». в общей хозяйственной сфере не всег- в качестве основного критерия выделя- Поэтому, прежде чем проводить не- да просто сделать. В связи с тем, что в ют объект преступного посягательства. обходимую систематизацию, следует рыночной экономике конкуренция яв- LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 31
ляется одним из основных принципов ры такой деятельности только начали трабанду (ст. 70 УК) и нарушение пра- ее функционирования, то это не только формироваться, система таких пре- вил о валютных операциях (ст. 80 УК). способствует развитию существующих ступлений в основном отталкивалась Помимо этого также выделялась груп- отраслей хозяйственной деятельности, от понимания новой для этой страны па преступлений в сфере сельского хо- но и продуцирует появление и разви- предпринимательской деятельности. В зяйства, группа преступлений в сфере тие новых отраслей, модернизацию связи с тем, что Особенная часть Уго- ветеринарных правил и другие. существующих и других, что, в свою ловного кодекса (далее – УК) Украины, Как видно, в УК Украины, кото- очередь, затрудняет однозначное выде- который действовал ранее и действует рый действовал до 2001 г., существо- ление соответствующих направлений сейчас, построена по так называемому вало достаточное большое количество хозяйственной деятельности. линейному принципу и не содержит уголовно-правовых норм (статей), ко- Если говорить о возможности при- дополнительных групп преступлений торые устанавливали общую и специ- дании такому сложному экономическо- внутри законодательно выделенных альную уголовную ответственность за му критерию уголовно-правового со- разделов (глав), такой анализ носит те- общественно опасные деяния в сфере держания, то следует говорить о видо- оретический характер. В связи с этим, предпринимательства. вом объекте преступления [4, с. 78–80]. на теоретическом уровне, в те годы В странах, которые ранее также Использование в таких целях видового в гл. «Хозяйственные преступления» поддерживали социалистический путь объекта преступления должно, по на- в основном выделялись следующие развития, а сейчас проходят свой, во шему мнению, не только упорядочить группы: многом схожий путь социальных пере- само законодательство, но и оказать не- 1) преступления в предприни- мен, в известной мере по- своему за- обходимое содействие практике, спо- мательстве (общие преступления в крепляют систему таких преступле- собствуя более точному применению предпринимательстве), к которым от- ний в уголовных кодексах. При этом законодательства. носили: нарушение порядка занятия в кодексах некоторых таких стран не С учетом видового объекта, попро- предпринимательской деятельностью только выделяются такие общие гла- буем проанализировать существующие (ст. 148–3 УК), занятие запрещенны- вы (разделы), но и на законодательном попытки классификации экономиче- ми видами предпринимательской де- уровне закрепляются и соответствую- ских преступлений. Необходимо от- ятельности (ст. 148 УК), фиктивное щие группы внутри них. Так, гл. 6 УК метить, что существуют два основных предпринимательство (ст. 148–4 УК), Болгарии «Преступления против хо- направления систематизации хозяй- мошенничество с финансовыми ре- зяйственной системы», законодательно ственных преступлений. В целом ряде сурсами (ст. 148–5 УК), незаконный включает в себя следующие группы: стран, в том числе и в Украине, нет сбор с целью использования или ис- 1) общие хозяйственные престу- законодательного выделения такой си- пользование сведений, составляющих пления; стемы. Поэтому такая систематизация коммерческую тайну (ст. 148–6 УК), 1.1) преступления против креди- носит больше теоретический характер. разглашение коммерческой тайны торов; В ряде других стран группы хозяй- (ст. 148–7 УК), сговор о фиксировании 2) преступления в отдельных отрас- ственных преступлений выделяются цен (ст. 155–7 УК), выпуск или реали- лях хозяйства; на законодательном уровне, что во зация недоброкачественных товаров 3) преступления против таможен- многом облегчает понимание этого, но (ст. 147 УК), противодействие законной ного режима; не снимает обсуждения таких проблем. предпринимательской деятельности 4) преступления против денежной В целом, анализ такого направле- (ст. 155–8 УК), сокрытие банкротства и кредитной систем. ния исследования экономических пре- (ст. 156–2 УК), фиктивное банкротство Гл. 7 УК Болгарии состоит из двух ступлений как на теоретическом, так и (ст. 156–3 УК); групп: «Преступления против финан- на законодательном уровне, имеет свои 2) преступления в сфере услуг (спе- совой системы» и «Преступления про- сложности, которые во многом связаны циальные преступления в предпри- тив налоговой системы». Есть отличия со степенью развитости хозяйственного нимательстве), к которой, в свою оче- от существовавшей системы хозяй- механизма, который функционирует в редь, относили изготовление спиртных ственных преступлений в ранее дей- определенной стране или группе стран. напитков и торговля ими (ст. 149 УК), ствовавшем УК Украины. Не модель экономического развития, спекуляцию (154 УК), обман покупате- В гл. 3 УК КНР, внутри общего раз- которая во многих странах может совпа- лей (ст. 155 УК), обман заказчиков (ст. дела «Преступления, связанные с на- дать, а именно развитость хозяйствен- 155–1 УК); получение незаконного воз- рушением порядка функционирования ного механизма во многом определяют награждения от граждан за выполне- социалистического рынка», на законо- те группы экономических обществен- ние работ, связанных с обслуживанием дательном уровне выделяют следую- ных отношений, которые могут высту- населения (ст. 155–2 УК), нарушение щие группы преступлений: пать в роли видового объекта. правил торговли ( ст. 155-3 УК), искус- 1) преступления, связанные с про- Поэтому, например, в Украине в ственное повышение и поддержание изводством и реализацией фальсифи- конце 90-х годов прошлого столетия, высоких цен на товары народного по- цированной и некачественной продук- когда рыночная модель экономическо- требления (ст. 155–5 УК), незаконная ции; го развития начала реально определять торговая деятельность (ст. 155–6 УК); 2) контрабанда; содержание хозяйственной деятель- 3) иные преступления в предприни- 3) преступления, связанные с на- ности, направления, отрасли и сфе- мательстве, к которым относили кон- рушением правил руководства компа- LEGEA ŞI VIAŢA 32 AUGUST 2014
нией, предприятием; 4) преступления, тенденцию дифференциации правово- правной деятельности, но и, несмотря связанные с нарушением порядка ва- го режима имущественной ответствен- на высокие транзакционные издержки, лютных операций; ности в зависимости от характера на- извлекать стабильно высокие доходы, 5) преступления, связанные с мо- рушаемого интереса. не облагаемые налогами. шенничеством при осуществлении ва- А уголовно-правовые меры, в ос- С учетом всех этих обстоятельств, лютных операций; 6) преступления в новном, направлены на борьбу с орга- немецкий профессор Г. Кайзер пред- сфере налоговой политики; низованными формами такой преступ- лагает свою классификацию таких пре- 7) преступления против интеллек- ности, которые объединяют в себе при- ступлений. В основе его систематиза- туальной собственности; знаки организованной и экономической ции находятся конкретные основания 8) преступления, связанные с де- преступности. Во многом это связано с или то, что у нас называется видовым стабилизацией рынка [5, c. 159]. тем, что на IX Конгрессе ООН по пред- объектом преступления. Основываясь В то же время в развитых странах, упреждению преступности и обраще- на таком критерии, он выделяет: где рыночная модель экономического нию с правонарушителями (1995 г.) 1) преступления против банковской развития функционирует давно, хо- было отмечено, что феномен органи- и акционерной системы обмена, куда зяйственная деятельность существует зованной преступности представляет также включаются преступления про- на ином, можно сказать, качественном собой имеющее материальную форму тив кредитной системы; системы стра- уровне, предполагает возможность по- незаконное предпринимательство (биз- хования и свободы конкуренции, раз- иному оценивать не только процессы нес). В этой характеристике, как видно, личные формы злоупотребления дове- систематизации, но и в целом право- выделена ключевая, определяющая рием и ложные банкротств, нарушения вые, в том числе, и уголовно-правовые, черта современной организованной авторских прав и права маркировки; меры воздействия на такие деяния. преступности – ее превращение в не- 2) уклонение от уплаты налогов; При этом первое обязательное условие кую форму незаконного предпринима- таможенные преступления; мошенни- заключается, как выше указывалось, тельства (бизнеса). чество с субсидиями; вымогательство; в обязательном соблюдении правила, При этом источники извлечения до- 3) нарушения законодательства об которое предусматривает, что государ- ходов организованная экономическая охране труда; преступления против ство должно максимально ограничить преступность часто получает не только потребителей; преступления против свое вмешательство в хозяйственную от традиционной преступной деятель- окружающей среды; деятельность, защищая при этом, в ности. Нередко, такие доходы полу- 4) прочее мошенничество и спеку- первую очередь, частного предприни- чаются и от деятельности официально ляция [7, с. 45]. мателя, а уже затем – бороться с кри- зарегистрированных бизнес-структур Профессор Г.-Й. Шнайдер, в свою минальным предпринимательством. В в легальной экономике. Например, они очередь, выделяет три сектора эконо- связи с этим, в целом ряде развитых извлекаются, во-первых, за счет разре- мики, которые являются объектом по- стран, акцент в борьбе с такими престу- шенного производства экономических сягательства экономических преступ- плениями делается не на возможности благ (товаров и услуг) в соответствии ников. Это: уголовного права, а на так называемом с зарегистрированным уставом фирмы, 1. преступления, посягающие на материальном воздействии. Основное во-вторых, за счет совершения противо- банковский и кредитный сектор; внимание делается на усилении финан- правных деяний под прикрытием имид- 2. преступления, посягающие на сового контроля с целью недопущения жа легальной фирмы – рэкетирской де- сектор строительства и недвижимого экономических преступлений, выпол- ятельности в отношении других юриди- имущества; нение которого, как правило, возлага- ческих лиц (вымогательство денежных 3. преступления, посягающие на сек- ется на министерства финансов. средств, материальных ценностей и др., тор транспорта и путешествий [8, с. 62]. Такое развитие правовой регла- также в результате заключения фиктив- В последние годы основное вни- ментации имущественной ответствен- ных сделок, получения оплаты за якобы мание стало уделяться преступности ности в экономически развитых госу- поставленные товары либо оказанные корпораций. Считается, что именно дарствах происходит по следующим услуги и т. д.), совершения различно- преступления, совершаемые корпора- основным направлениям: расширение го рода экономических преступлений циями, наиболее соответствуют опре- сферы применения института граж- преимущественно мошеннического ха- делениям современной экономической данской ответственности; развитие ин- рактера, сокрытия доходов от налогоо- преступности. В связи с этим к ним ститута безвиновной ответственности; бложения, отмывания «грязных» денег относят следующие преступления, со- распространение добровольного и обя- из сферы криминальной деятельности ставляющие основу экономической зательного страхования гражданской организованной преступности и другие. преступности в экономически разви- ответственности лиц, что предполага- Организованная экономическая тых странах: ет, согласно существующей термино- преступность имеет тесные коррупци- I. Преступления, состоящие в зло- логии, «коллективизацию гражданской онные связи с политиками, представи- употреблении капиталовложениями ответственности»; унификация до- телями властных и силовых структур и причиняющие ущерб компаньонам, говорной и деликтной ответственно- государства и др. [6, с. 88]. Это по- акционерам и т. д. (сюда входят различ- сти; имущественная ответственность зволяет представителям преступных ные махинации с бухгалтерскими доку- и установление предельных размеров организаций не только обеспечивать ментами, акциями. Например, продажа возмещения. Необходимо отметить «прикрытие» собственной противо- акций несуществующим компаниям). LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 33
2. Преступления, состоящие в зло- походить на такую практику развитых прошлого века, что вступая в рыночную употреблениях депозитным капиталом стран. Например, среди преступлений экономику, вы вступаете в мир денег. А и причиняющие ущерб кредиторам, га- против собственности выделяют неза- там где есть деньги, всегда есть эконо- рантам (сюда входят ложные банкрот- конное присвоение активов (имуще- мические преступления. «Экономиче- ства, наносящие ущерб кредиторам; ства), причем, в Украине такие престу- ские преступления», – считает она – мошенничества в области страхования; пления составляют 73% от числа всех «эта та стоимость, которую мы пла- махинации с субсидиями). зарегистрированных, а в мире – 72. тим за проживание в таком обществе». 3. Преступления, связанные с на- Среди хозяйственных преступлений См.: Стрельцов Е.Л. Экономическая рушением правил свободной конкурен- наиболее распространенными в по- преступность в Украине. Курс лекций. ции (например, промышленный шпио- следние годы считаются манипуляции Предисловие профессора Мартина наж, а также искусственное завышение с финансовой отчетностью. В Украине Финке (университет г. Пассау, ФРГ). или понижение цен, сговор о фиксиро- доля таких преступлений составляет Одесса, АО Бахва, 1997, с. 8 вании цен, ложная реклама). 30% от числа всех зарегистрированы, в 2. Побегайло Э.Ф. Тенденции совре- 4. Преступления, состоящие в нару- мире – 24%; недобросовестная конку- менной преступности и совершенство- шении прав потребителей (сюда отно- ренция, в Украине – 24%, в мире – 23%. вание уголовно-правовых мер борьбы с сится, прежде всего, выпуск недобро- [9], что дает возможность считать, что ней: Лекция. – М., 1990. – 68 с. качественной продукции, влекущий за негативные экономические процессы 3. Єщенко И. С, Палкім Ю. І. Сучасна собой причинение физического вреда получили у нас свое закрепление. економіка: Навч. посіб. – К.. Вища шк., потребителям; различные мошенни- Выводы. Подытоживая сказанное, 2005. – 327 с. чества, причиняющие материальный следует выделить, что экономическая 4. Кримінальне право України. За- ущерб потребителям и пр.). преступность влияет на хозяйственно- гальна частина: Підручник / Відп. ре- 5. Преступления, посягающие на экономические процессы практически дактор Є.Л. Стрельцов. Х.: Одіссей, финансовую систему государства (на- на международном уровне, и ни одна 2009. – 328 с. пример, сокрытие прибыли, уклонение отрасль экономики или конкретная 5. Уголовный кодекс Китайской от уплаты налогов, нарушение контро- компания не может чувствовать себя Народной Республики / Под ред. ля над торговлей и производством). полностью защищенной от нежела- А.И. Коробеева, пер. с китайского 6. Преступления, связанные с неза- тельных последствий экономической Д.В. Вичикова. – СПб: Издатель- конной эксплуатацией природы и при- преступности. Важно учитывать, что ство «Юридический центр Пресс», чиняющие ущерб окружающей среде кроме непосредственных материаль- 2001. – 303 с. (например, загрязнение окружающей ных убытков, экономическая преступ- 6. Нерсесян А.А. Вопросы наказуе- среды, нарушение положений о строи- ность может нанести серьезный ущерб мости в уголовном праве ФРГ и США. – тельстве и др.). имиджу организаций, ухудшить их ре- М., 1992. – 215с. 7. Преступления, состоящие в ма- путацию, что в итоге может привести 7. Гюнтер Кайзер. Криминология. хинациях в области социального стра- даже к потере авторитете такой орга- Введение в основы. – М. : Юридиче- хования и пенсионного обеспечения, низации на рынке. Экономическая пре- ская литература, 1979. – 320 с. а также преступления, связанные с ступность может оказывать негативное 8. Шнайдер Г.Й. Криминология: сознательным нарушением правил влияние и на политические процессы, Пер. с нем./ Под общ. ред. и с предисл. техники безопасности, причиняющие что может влиять и на авторитет кон- Л.О. Иванова. – М.: Прогресс-Уни- материальный и физический ущерб ра- кретных государств. Поэтому суще- верс., 1994. – 504 с. бочим и служащим. ствует необходимость постоянного ис- 9. Всемирный обзор экономиче- 8. Различные формы незаконного следования законодательства, которое ских преступлений. www.pwc.com/ua вознаграждения, в том числе и коммер- должно создавать правовую базу для ческие взятки. борьбы с этими преступлениями, прак- 9. Компьютерные преступления. тики применения такого законодатель- Следует отметить, что за несколь- ства, теоретических исследований, на- ко десятков лет вид «Компьютерные правленных на совершенствование та- преступления» не только получил ко- кой деятельности. По нашему мнению, личественное распространение. Во задача борьбы с экономическими пре- многом он приобретает совершенно ступлениями должна в целом входить в новое содержание, за счет совершения перечень обязательных задач, которые так называемых компьютерных мани- постоянно должны решаться государ- пуляций, разработку ложных компью- ственными органами и организациями. терных программ, компьютерный са- ботаж и других. И в Украине, как уже Список использованной литера- указывалось, меняется экономика, что туры: влияет на определенные изменения в содержании экономической преступ- 1. Прокурор по уголовным делам ности. Поэтому по многим показате- прокуратуры г. Монреаля (Канада) го- лям мы и в этом направлении начинаем ворила украинским юристам в конце LEGEA ŞI VIAŢA 34 AUGUST 2014
КОНКРЕТИЗАЦИЯ ПРИЗНАКОВ СПОСОБА СОВЕРШЕНИЯ ПРЕСТУПЛЕНИЯ В СОСТАВАХ ПРЕСТУПЛЕНИЙ В СФЕРЕ ХОЗЯЙСТВЕННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
Руслан ВОЛЫНЕЦ, кандидат юридических наук, доцент кафедры уголовного права и криминологии Киевского национального университета имени Тараса Шевченко
Summary In the article the basic problems of determination of signs of compositions of crimes are examined in the field of economic activity on the Criminal code of Ukraine. The methods of the legislative fixing of such signs and their basic failings are determined. An author selects the features of the legislative fixing of methods of committing crime in the field of economic activity (section of VII Special part of the Criminal code of Ukraine), basic descriptions of such methods, and also between ness by itself. Connection of methods of committing crime is analyzed with other signs of compositions of crimes in the field of economic activity. Maintenance of legal constructions which specify on the different ways of committing crime is determined (on the example of compositions of crimes, foreseen the section of VII Special part of the Criminal code of Ukraine). Key words: criminal law, crime, corpus delicti, article of crime, economic activity. Аннотация В статье рассматриваются основные проблемы определения признаков составов преступлений в сфере хозяйственной деятельности по Уголовному кодексу Украины. Определяются способы законодательной фиксации таких признаков и их ос- новные недостатки. Автор перечисляет особенности законодательной фиксации способов совершения преступлений в сфере хозяйственной деятельности (раздел VII Особенной части Уголовного кодекса Украины), основные характеристики таких способов, а также соотношение между собой. Анализируется связь способов совершения преступлений с иными признаками составов преступлений в сфере хозяйственной деятельности. Определяется содержание юридических конструкций, которые указывают на различные способы совершения преступлений (на примере составов преступлений, предусмотренных разде- лом VII Особенной части Уголовного кодекса Украины). Ключевые слова: уголовный закон, преступление, состав преступления, предмет преступления, хозяйственная деятельность.
остановка проблемы. Требо- смысла которых в порядке субсидиар- через таможенную границу Украины Пвание единства терминологии ного применения нужно обращаться к (ч. 1 ст. 201 УК); путем открытия под- является самостоятельным и одновре- нормативно-правовым актам «неуго- польных цехов или с использовани- менно выступает средством четкости ловно-правового характера» [1, c. 71]. ем оборудования, обеспечивающего понятийного аппарата Особенной ча- В то же время анализ содержания массовое производство подакцизных сти уголовного закона. В этой связи в норм раздела VII Особенной части УК товаров (ч. 2 ст. 204 УК); угроза на- литературе правильно отмечается, что: Украины, содержащего составы пре- силия над потерпевшим или близкими 1) последовательность использо- ступлений в сфере хозяйственной де- ему лицами, повреждения или уничто- вания терминов в Особенной части ятельности, позволяет сделать вывод, жения их имущества (ч. 1 ст. 206 УК); Уголовного кодекса (далее – УК) необ- что проблемы единства терминологии угроза убийства или причинения тяж- ходима для обозначения одного и того при определении признаков способа ких телесных повреждений, насилие, же понятия (в связи с этим должны совершения указанных преступлений не являющееся опасным для жизни употребляться одинаковые термины) и законодателем соблюдаются не всегда. и здоровья, повреждение или унич- для словесного оформления различных Определение таких особенностей по- тожение имущества (ч. 2 ст. 206 УК); понятий следует использовать отличи- зволяет признать актуальность харак- должностным лицом с использованием тельные термины; теристики способа совершения ука- должностного положения (ч. 1 ст. 201 2) такая последовательность долж- занных преступлений с учетом опре- УК, ч. 3 ст. 206 УК, ч. 3 ст. 229 УК); на быть характерна как для Общей, так деления основных проблем единства насилие, опасное для жизни и здоровья и для Особенной частей УК; терминологии при построении соста- (ч. 3 ст. 206 УК); путем снижения стои- 3) должно соблюдаться правило со- вов преступлений, предусмотренных мости государственного, коммунально- ответствия терминов Особенной части указанным разделом Особенной части го имущества, использование поддель- УК терминологии других нормативно- УК Украины. В этом, в свою очередь, ных приватизационных документов правовых актов. При этом общие тре- и состоит цель данного исследования. (ч. 1 ст. 233 УК). бования относительно единства терми- Изложение основного материала. Таким образом, параллельное ис- нологии, сформулированные юриди- Прежде всего следует отметить, что в пользование в различных статьях раз- ческой наукой, распространяются и на статьях (их частях, примечаниях к ста- дела VII Особенной части УК Украины понятийный аппарат Особенной части тьям) раздела VII Особенной части УК указанных выше терминов (терминоло- УК. Особенным же приемом отобра- Украины для характеристики способов гических оборотов, некоторые из них жения связей в тексте УК называются совершения преступлений использу- признаются синонимами) для обозна- бланкетные диспозиции, для уяснения ются такие термины: перемещение чения одинаковой направленности со- LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 35
вершенного деяния, способа соверше- (частью статьи) Особенной части УК. содержания такого способа совершения ния преступления в сфере хозяйствен- Например, сочетание в диспозиции преступления). Например, в ч. 2 ст. 204 ной деятельности мешает однозначно- ч. 2 ст. 206 УК угрозы убийства, причи- УК Украины определен такой способ му уяснению содержания признаков нения тяжких телесных повреждений и незаконного изготовления подакцизных составов указанных преступлений. насилия, которое не является опасным товаров, как «открытие подпольных це- Описывая содержание терминов и для жизни и здоровья, для характери- хов» и «использование оборудования, терминологических оборотов, обозна- стики способов противодействия за- обеспечивающего массовое производ- чающих в разделе VII Особенной части конной хозяйственной деятельности; ство … товаров». При этом понятие УК Украины признаки способов совер- в) признаки предусмотренных дис- подпольного цеха охватывает «… опре- шения преступлений и деяния, которое позицией одной статьи (частью статьи) деленное место, помещение или соору- совершается относительно предмета Особенной части УК Украины спосо- жение, которые специально приспосо- преступления, следует также учиты- бов совершения преступлений, кото- блены для незаконного изготовления вать, что на неоднозначность понима- рые соотносятся как «род» и «вид». подакцизных товаров», названное выше ния требований УК влияет: Например, способы уклонения от упла- оборудование является таким «… по 1. Использование понятий, обо- ты налогов, сборов (обязательных пла- своим техническим характеристикам, значающих совершенное лицом дея- тежей) непосредственно в диспозициях способное создавать большое количе- ние в соединении с характеристиками ч. 1–3 ст. 212 УК Украины не описыва- ство подакцизных товаров» [2, с. 272]. так называемого вспомогательного ются, но в правоприменительной прак- Таким образом, не исключены случаи, деяния. Речь идет о случаях, когда за- тике они определены как: непредо- когда указанное выше оборудование конодатель, описывая определенные ставление документов, связанных с ис- для массового производства подакциз- способы совершения преступления в числением и уплатой налогов, сборов ных товаров будет являться частью под- диспозиции статьи Особенной части (обязательных платежей) в бюджеты польного цеха. Как правило, это такое УК, конкретизирует вместе с этим при- или государственные целевые фонды; оборудование, которое повышает про- знаки предмета преступления путем сокрытие объектов налогообложения; дуктивность самого труда и создает для использования терминов «культурные занижение таких объектов; занижение лица возможность производить подак- ценности», «отравляющие, сильно- сумм налогов, сборов (обязательных цизные товары в большом количестве. действующие, взрывчатые вещества», платежей); сокрытие факта потери ос- Причем при наличии в действиях лица «радиоактивные материалы», «оружие нований для получения льгот по на- обоих указанных признаков изготовле- и боеприпасы» (кроме гладкоствольно- логообложению; подача неправдивых ния подакцизных товаров (как путем го охотничьего оружия и боевых при- сведений или документов, которые за- использования подпольных цехов, так пасов к нему), а также «специальные крепляют право физического лица на и путем использования указанного обо- технические средства негласного полу- налоговый кредит или на налоговую рудования для массового производства чения информации» (ч. 1 ст. 201 УК), социальную льготу [2, с. 310]. Вместе подакцизных товаров) – они должны «незаконное», «подакцизные товары» с этим следует отметить, что в ч. 1 ст. отображаться при квалификации пре- (ч. 2 ст. 204 УК), «государственное, 222 УК Украины («Мошенничество с ступления [2, с. 272]. коммунальное имущество», «поддель- финансовыми ресурсами») предусма- 4. В составах одних преступлений ные приватизационные документы» тривается ответственность за подачу в сфере хозяйственной деятельности (ч. 1 ст. 233 УК). заведомо неправдивой информации с законодатель определяет способ со- 2. Использование терминов, обо- целью получения льгот по налогам, вершения преступления путем исполь- значающих способ совершения престу- которая при определенных основани- зования экономических (стоимостных) пления, вместе с различными признаки ях может рассматриваться как способ величин исчисления материального причиненного деянием вреда. В таких умышленного уклонения от уплаты вреда, а в других составах таких пре- случаях украинский законодатель фик- налогов, сборов (обязательных плате- ступлений – определенные характе- сирует соответствующие признаки жей). Такой подход, в свою очередь, ристики такого способа вообще не способа совершения преступления, в украинской правоприменительной конкретизированы ни диспозицией указывая на: практике позволяет квалифицировать уголовно-правовой нормы, ни в право- а) разнопорядковые характери- содеянное по совокупности преступле- применительной практике. В качестве стики вреда, причиненного деянием, ний, предусмотренных ч. 3 ст. 212 и ч. 1 примера можно привести положения предусмотренные диспозицией одной ст. 222 УК Украины. Причем ссылка на ст. 233 УК Украины относительно та- статьи (частью статьи) Особенной ча- ч. 1 ст. 222 УК Украины как раз и обо- кого способа незаконной приватиза- сти УК. Например, в ч. 2 ст. 206 УК при сновывается тем, что указанный в этой ции государственного, коммунального характеристике способа совершения части ст. 222 УК способ уклонения от имущества, как снижение стоимости преступления указывается на угрозу налогообложения в ст. 212 УК не пред- государственного, коммунального убийства или причинения тяжких теле- усмотрен вообще. имущества, использование поддель- сных повреждений, а также поврежде- 3. Использование законодателем ных приватизационных документов ние и уничтожение имущества; при обозначении признаков одного спо- (ч. 1 ст. 233 УК), а так же использо- б) однопорядковые характеристики соба совершения преступления различ- вание должностным лицом долж- вреда, причиненного деянием, предус- ных терминов (в этом случае каждый из ностного положения (ч. 1 ст. 201 УК, мотренные диспозицией одной статьи таких терминов отображает лишь часть ч. 3 ст. 206 УК, ч. 3 ст. 229 УК), на- LEGEA ŞI VIAŢA 36 AUGUST 2014
силие, опасное для жизни и здоровья объекта приватизации. Например, уго- ступления содержание иных призна- (ч. 3 ст. 206 УК), перемещение через ловно наказуемым снижением стои- ков состава преступления, приводит к таможенную границу Украины (ч. 1 мости объектов приватизации следует неоднозначности законодательного за- ст. 201 УК), открытие подпольных це- признавать такие деяния, как недосто- крепления относительно самостоятель- хов, использование оборудования, обе- верная экспертная оценка, неприме- ных явлений. Такая ситуация, в свою спечивающего массовое производство нение зональных коэффициентов во очередь, приводит к трудностям при подакцизных товаров (ч. 2 ст. 204 УК), время проведения малой приватизации применении указанных норм раздела и т. д. Например, конкретизации поня- коммунального имущества, незаконное VII Особенной части УК Украины на тия открытия подпольных цехов и обо- списание або отчуждение основных практике. рудования, обеспечивающего массовое фондов и оборотных средств предпри- производство подакцизных товаров ятия в период его подготовки к при- Список использованной литера- (ч. 2 ст. 204 УК), постановление Плену- ватизации, непроведение индексации туры: ма Верховного Суда Украины «О прак- стоимости основных фондов или нару- тике применения судами законодатель- шение порядка проведения инвентари- 1. Тростюк З.А. Понятійний апарат ства об ответственности за отдельные зации имущества, занижение объемов Особливої частини Кримінального ко- преступления в сфере хозяйственной производственных площадей объекта дексу України: Монографія. – К.: Атіка, деятельности» № 3 от 25 апреля 2003 г. приватизации во время определения 2003. – 144 c. вообще не содержит. Не приводится его стоимости (по решению органа 2. Кримінальний кодекс України. конкретизация таких понятий и в ч. 2 приватизации до оценки стоимости Науково-практичний коментар: у 2 т. / ст. 204 УК Украины. объекта приватизации может произ- за заг. ред. В.Я. Тація, В.П. Пшонки, 5. В составах одних преступлений водиться его полная инвентаризация) В.І. Борисова, В.І. Тютюгіна. – 5-те в сфере хозяйственной деятельности [3, с. 666–667]. вид., допов. – Х.: Право, 2013. – законодатель определяет конкретные Выводы. Во-первых, в приведен- Т. 2: Особлива частина / Ю.В. Баулін, признаки способа совершения пре- ных выше составах преступлений в В.І. Борисов, В.І. Тютюгін та ін. – 2013. – ступления при помощи характеристик сфере хозяйственной деятельности, 1040 с. иных составов преступлений и/или предусмотренных разделом VII Осо- 3. Науково-практичний коментар иных признаков состава этого престу- бенной части УК Украины, содержание Кримінального кодексу України. – пления. Например, для определения и структура объекта преступления и 4-те вид., переробл. та доповн. / За ред. такого способа незаконной приватиза- преступного деяния влияют на опре- М.І. Мельника, М.І. Хавронюка. – К.: ции государственного, коммунального деленные признаки способа (спосо- Юридична думка, 2007. – 1184 с. имущества, как снижение стоимости бов) совершения таких преступлений. государственного, коммунального иму- Анализируя юридические конструкции щества (ч. 1 ст. 233 УК), необходимо предметов таких преступлений, можно учитывать соотношение определенных выделить наиболее типичные формы, в ч. 1 ст. 233 УК Украины форм неза- при помощи которых в уголовном за- конной приватизации указанного иму- коне отображаются признаки способов щества и содержание материального (способа) совершения преступлений (имущественного) ущерба (то есть не- в сфере хозяйственной деятельности. законно приватизированного государ- В частности, разделом VII Особенной ственного, коммунального имущества), части УК Украины предусматриваются определенного в ч. 2 этой статьи УК составы преступлений, признаки объ- Украины и примечании к статье УК. ективной стороны которых содержат Причем в результате такого соотноше- описание способа совершения пре- ния ч. 1, 2 ст. 233 УК Украины и приме- ступления с учетом признаков объекта чания к ней можно сделать вывод, что преступления, совершенного лицом де- понятие снижения стоимости государ- яния и причиненного вреда (ущерба). В ственного, коммунального имущества то же время украинский законодатель охватывает: использует приемы, в соответствии с 1) применение такого способа, ко- которыми он сначала конкретизирует торый в соответствии с действующим виды, свойства способа (способов) со- украинским законодательством вообще вершенного деяния, а после этого или не должен быть использован во время перед этим указывает на признаки са- приватизации имущества; мого совершенного деяния. 2) применение такого способа Во-вторых, формулируя обобщаю- оценки имущества, который хотя и ис- щие рекомендации, следует отметить, пользуется во время приватизации, но что в тех нормах раздела VII Особен- в соответствии с действующим зако- ной части УК Украины, где законода- нодательством не может применяться тель обозначает на основе признаков для оценки именно этого (конкретного) и свойств способа совершения пре- LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 37
EVOLUTION OF UKRAINIAN LEGAL FRAMEWORK OF THE LOCAL GOVERNMENT
Halyna HIRNYAK, senior lecturer of Ukrainian academy of printing
Summary This paper addresses to the problem of the evolution of Ukrainian legal framework of the local government and the recognition and guarantee of it’s by the state. Analyses of both the legal and historical literature on the research of the concept of the local self- government. Reveals the reform of a system of the local self-government, an approach of its legislative background to the European standards, because of the Euro-Atlantic aspirations of Ukraine. Justified experience of Ukraine in the development of self-governing institutions, which in most cases were developed under the domination of foreign countries which occupied Ukrainian lands. Key words: guarantees, government, state, law. Аннотация В статье рассматриваются проблемы эволюции правовой основы украинского местного самоуправления и признания и гарантирования их государством. Осуществляется анализ как юридической, так и исторической литературы, по исследова- нию понятия местного самоуправления. Раскрываются процессы реформирования системы органов местного самоуправле- ния, приближения ее законодательной базы к европейским стандартам, что обусловлено евроатлантическими устремлениями Украины. Обоснованно опыт Украины в развитии самоуправляющихся институтов, который в большинстве случаев приоб- ретался в условиях господства иностранных государств, которые занимали украинские земли. Ключевые слова: гарантии, самоуправление, государство, право.
tatement of the problem. At which was a fundamental basis for further loss of state independence of Ukraine Sthe present stage of development study of Ukrainian local government. in 1920 and the establishment of a Ukraine has entered a period of The purpose and objective of centralized system of government, profound transformation changes of the the article – the study of evolution which provided direct state control at economic and socio-political character. problems of Ukrainian legal framework all territorial levels through a single The processes of centralization or of the local government, breaking system of government – Verkhovna decentralization of power that actively down the administrative-command Rada. Adoption of the Ukrainian SSR influence the formation of the political system of management, restoration and of the 12-th convocation of July 16, system, put the task in front of the building on democratic principles of 1990 Declaration of State Sovereignty researchers to define the role and place Ukrainian statehood objective resulted of Ukraine had a positive impact on the of local government in the structure of in the finding of such an organization formation of the Institute of Local Self- political and administrative structure. A of power that would meet both national Government in Ukraine [3, p. 429]. It question of optimization and improvement traditions and the modern world was after the adoption of the Declaration of the efficiency of governance at the democratic tendencies. The new model and its core was developed during regional, local, occupies an important of power could not be based on political 1990–1996 multiple revisions of a draft place among the priorities of Ukrainian and organizational principles of the of the new Constitution of Ukraine. authorities. Comprehensive development «power vertical», the implementation Constitutional projects developed by of local government is one of the most of which actually dismisses a person the Constitutional Commission of important features of any democratic state. from participation in public and civic the Verkhovna Rada of the 12-th and Ukraine – a country of a steady tradition affairs. World and European experience 13-th convocation, based on the idea of the local self-government. Control strongly suggests that in a democratic of local government. It has been of Ukrainian regions traditionally based society, the territorial organization of proposed different constitutional and on the use of various historical forms of power should be built on the basis of legal consolidation of the status of local local government (veche law, Magdeburg local self-government – the right of local public authorities. However, a section rights, Cossack self-government, zemstvo, communities and citizens of those they devoted to local government, almost etc.). choose, to decide independently under all projects was weak spot. If to look Background of the research is its own responsibility all local issues, back at the historical past of Ukraine, confirmed by the degree of scrutiny no within the limits of the constitution and which shows us that in the second half theme – currently there is no fundamental laws the State. of XIX century. Dnieper lands, which work on the evolution of Ukrainian legal The main material research. belonged to the Russian Empire and in framework of local government. For the first time in Ukraine the Halychyna, in an autonomous province State study. Scientific analysis principle of recognition of the local was part of the Austro-Hungarian of the problems of the evolution of government at the constitutional level government was established. At the Ukrainian legal framework of the local was enshrined in the Constitution still same time, local governments were government carried out many domestic UPR 1918, whose provisions have virtually the only institutions where scholars. Among them may be mentioned not been implemented. The local self- the Ukrainian had the opportunity to J. Paneyko, T. Pilat, V. Kravchenko et al., governments was interrupted with the join the management of local affairs, to LEGEA ŞI VIAŢA 38 AUGUST 2014 exercise political activity. The system of a period of reform almost all aspects were approved in Vienna. In subsequent local government which was established of social, economic and political life. years the government was introduced in in times of Halychyna in the Austro- Attempts to limit the absolutist methods Halychyna cities. 13 March 1889 to 30 Hungarian continued to operate, with management led to the creation of the biggest cities of Halychyna was passed a minor modifications, and during the legal framework government. The special law and approved by the respective interwar twenty years. Organization and immediate manifestation of that was election ordination. The rest of the smaller the local government is one of those so-called «provizorychnyy public cities and towns Halychyna government areas of social and political life of any law», issued by the Government of received July 3, 1896 [8, p. 195–232]. country, directly covering the broadest 17 March 1849 It contains a number of Feature of Halychyna was the population. Multinational countries theoretical positions, which was based fact that on its territory there were and especially for ethnic, minorities on self-government throughout the state. isolated communities. Such territorial become especially important in these Particular proclaiming that «... the basis communities encompass one organs. They turn to their national of a free state is a free community» (sometimes two) village. Organization life cells, the cells of the struggle [7, p. 135]. In addition, the law provided of Self-Governance Act regulated the for national, cultural and economic for the establishment of municipalities lives of 12 August 1866 Subject to the interests. Justifiably renowned theorist elected government, outlining the range of provisions of the Act by adopting a and expert in government Y. Paneyko their assigned duties and the community. collective and supervisory authority claimed: «Self – a school of political Under its provisions were to be made was a public board. It consisted of life» [7, p. 101]. It is self-governing the county and district governments counselors, elected to the post during institutions in a village; city and county [6, s. 227–289]. Thus, the law provided the elections. Public Council was chosen councils have become an effective tool for the possibility of attracting to address for 6 years. The number of counselors that allowed Polish Halychyna under local public affairs. In addition, he outlined depends on the population of the village Austrian Rule to develop his political a three-tiered structure of government – and could range from 12 to 48 persons. life. It is well understood meaning self- public, county and district. At the same time elected their deputies. governing institutions and Ukrainian, The law was never implemented. Executive council was a public officer, different means of trying to prevent Already in October 1849, his performance which consisted of the elder of two the benefits of Poles in these organs. was suspended, and its implementation in jurors. They were elected for 6 years. This led to what is in the plane of the Halychyna never started. However, the Sound legal basis for local self- government faced the interests of the theoretical ideas and principles contained government was the Constitution of two nations Self – a school of political therein, maintained their relevance and Ukraine in 1996, which initiated a new life Ukrainian and Polish. This trend formed the basis of a number of self- stage of development of the institution continued after the restoration of Polish governing laws passed by both the central of local government in Ukraine. The statehood and became a significant government in Vienna and the Halychyna current Constitution of Ukraine in full factor in the political life of the region Sejm over the next decade. compliance with the European Charter of throughout the interwar period. Only in the early 60-s of the XIX Local Self-Government (in Art. 2 which During the XIX century, the idea of century central government in Vienna took proclaims: «The principle of local self- local government was completely formed up the relations in government. Pushed government shall be recognized in the and implemented in Europe. A prolonged him to the position and boundary of the legislation of the country and, if possible, confrontation between the two trends Sejm. In particular, in April 1861 Galician in the constitution») alongside such in the organization of government – Sejm instructed the department to prepare fundamental principles as democracy, centralization and decentralization Craiova bill on community structure. sovereignty and independence of Ukraine, was the next aspect. Decentralization June 14, 1861 in the Austrian parliament, the rule of law and so on., captures the sentiments were particularly strong Prime Minister A.Shmerlinh presented principle of recognition and guarantee of in countries with large multi-ethnic a draft civil law. He said: «The thesis of local self-government (Article 7). composition of the population, which, civil law from 1849 that is the basis of a Regulation «in Ukraine is recognized because of their size objective could not free state free community unconditionally and guaranteed by local government» gives only effectively managed by the central responsible truth» [7, p. 135]. reason to state that his state recognition, government. The idea of creating a self- Soon, March 5, 1862 was issued by first as the subject of constitutional law governing institutions found supporters public law which outlined the structure in its relations with the Ukrainian people, and implemented even in such super of the communities within the empire. He who have the right to exercise their centralized states like Prussia or the wore loop in nature and based on it the power directly or indirectly, including Russian Empire. Halychyna Sejm adopted a number of through local authorities (Article 5 of Could not be ignored the process and regional laws that regulate fully the local the Constitution); is internally essential Austria-Hungary, where in the middle government at all levels in Halychyna. property of the state that is democratic, of XIX century among the ruling elite After the adoption of the Halychyna constitutional. Second, local government matured understanding of the need to Sejm 19–22 March 1866 government is recognized by the state as a subject introduce a system of local government. draft legislation on community landed of international legal communication, Revolution 1848–1849 greatly accelerated gentry and county representation, and because Ukraine is a member of the the process. Habsburg monarchy entered relevant election units, August 12, 1866 Council of Europe. Finally, the local LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 39 government should be recognized by all 5 of the Basic Law states: «The people of Ukraine adopted May 21, 1997 the Law other actors of the political system, all exercise power directly and through of Ukraine «On Local Self-Government in participants of political and legal relations. bodies of state power and local self- Ukraine» added legal definition of Local Local government recognized Ukraine government». P. 2 of art. 19 states: «The Government said – «guaranteed by state as one of the constitutional order. This state government and local governments law and the actual ability of the territorial position is logically connected with the and their officials are obliged to act only community independently or under the intention of Ukraine to be a democracy and on the basis and within the limits and in responsibility of authorities and local rule of law (Article 1 of the Constitution), the manner envisaged by the Constitution government officials to address issues of targeted to individual human rights and laws of Ukraine». This distinction local importance» [5 , p. 2]. and freedoms. It demonstrates an is reflected in other provisions of the There are other provisions in terms understanding of the social value of local principal Act (art. 38, art. 56, p. 71). of security of local government it would government that ensures people exercise On the one hand, local government is have provided in the Basic Law. This is their power (p. 2 of art. 5), the right of separated from the public administration, particularly true of the absence of a clear citizens to participate in managing state on the other – it is closely connected with constitutional recognition of the right affairs and many other fundamental rights. it. It is first expressed in the fact that local of local self-government on its own, Constitutional recognition of local authorities may be vested with the laws autonomous from the state budget and government complies with international of Ukraine with certain state powers to our taxes. Article 95 of the Constitution, legal requirements, in particular the transfer necessary to implement them which defines the budgetary system of European Charter of Local Self- material and financial resources. Ukraine, states: «The budget system of Government, ratified by Ukraine July 15, In recognition of local government, Ukraine is based on the principles of 1997 [4]. while Ukraine it ensures that Ukraine is fair and equitable distribution of wealth Local government – a kind of local committed to contribute to its development, among citizens and local communities». government and at the same time as it is not to hinder its activities and protect. However, since this provision does not the antipode of any external control, as This is achieved by consolidating its directly follow that budget system up this government. In any area likely to be foundations in the Constitution of Ukraine state and local budgets, autonomous citizens of management «above», through and their specificity in special legislation. from the state. The existence of the representatives of the institutions of In matters of local government the independent local budgets are stated in public authority, and self-citizens who are Constitution of Ukraine is a very basic, art. 143 of the Constitution of Ukraine, in the community. A local government is a yet flexible political and legal document. the provisions of which are specified self-organization of the local community Defining the conceptual foundations of in the Law of Ukraine «On Local Self- and the management of its internal affairs. local self-government in Ukraine, the Government in Ukraine». Providing A prerequisite for social progress is Constitution leaves unresolved the whole local governments the right to adequate balanced into a ratio of state and local range of important issues, anticipating the financial resources based on p. 3. 142: governments. This need stems from need to regulate their separate laws. «The state is involved in the formation the different tasks of the two spheres of It is necessary to compare two rules of revenues of local government governance. The task of governance is that contain the definition of «local financially supports local governments. to ensure the uniform implementation of government». Art. 140 of the Constitution Costs of local governments that emerged laws throughout the state, while the task of Ukraine states: «Local government from the decisions of public authorities of local government is to address local is the right of a territorial community – shall be reimbursed by the state». issues at the level at which they arise. residents of a village or a voluntary Nevertheless, the Constitution of Speaking of real recognition of local association of rural community residents Ukraine has laid a new model of the government, rather than just declaring of several villages, towns, and cities – to relationship between the different levels, this principle in the Constitution, it solve local issues within the Constitution completely destroyed the legacy of the should be noted that the Constitution and laws of Ukraine» [1]. At the same time, Soviet system construction principle of of Ukraine adopted a fundamentally Part 1, Art. 3 of the European Charter of budgetary relations following the example new approach to solving management Local Self-Government states: "Under the of «dolls». This was a significant step in issues. The concept of «governance» in local self-government denotes the right providing material and financial base of the text of the Basic Law is not found. and the real ability of local governments local government. It replaced the term «executive power to regulate a significant portion of local The material and financial, and local self-government» (p. 118, 119, affairs and to manage it, acting within organizational and legal autonomy art. 140 of the Constitution of Ukraine). the law, under its own responsibility and of local governments are important In fact, performing the functions of state in the interests of the local population» guarantees of local communities the management bodies of the executive [2, p. 33–39] (Emphasis added. – GG). right to local self-government. Material power and the territorial communities As can be seen from these texts, the and financial autonomy of local of villages, towns, cities, were directly important question «real ability» of local governments have the right to own, established by local authorities (art. 143). government to solve local affairs «under use and disposal of municipal property The Constitution of Ukraine clearly its responsibility and in the interests of and own funds sufficient to carry out delineated two organ systems: state power local people» does not find a place in the the functions and powers of local and local self-government. Yes century. Constitution of Ukraine. Verkhovna Rada government. Thus, at least some of these LEGEA ŞI VIAŢA 40 AUGUST 2014 funds should, as stated in the European restrict the rights of communities to local Верховної Ради України. – 1997. – Charter, come from local taxes and fees, government except under martial law or № 24. – Ст. 170. rates are within the law to determine the state of emergency [6, p. 296]. 6. Кравченко В.В. Конституційне most local authorities. Conclusions. Thus, introduced in право України. – К: Атіка, 2000. And providing real economic Halychyna system of public authorities, 7. Панейко Ю. Теоретичні основи independence of local government today in spite of its imperfections and самоврядування. – Мюнхен: Biblos, faces a number of challenges. In particular, discriminatory, nevertheless created 1963. – 135 c. increased workload and responsibilities the conditions for active participation 8. Dziennik ustaw i rozporządzeń transferred to local governments in of the Ukrainian population in public krajowych dla królestwa Galicyi i the socio-cultural and residential areas affairs. Self drew the Ukrainian people Lodomeryi wraz z Wielkiem Księstwem without adequate funding. At the same to participate in political life, has become Krakowskiem (далі D.U.Kr.). R. 1848 – time acts adopted on the state level and a significant deterrent assimilation 1916. – Kraków, 1866. Cz. XI, Nr. 19. the local authorities are translated without processes. However, there is another proper material and financial security aspect of this problem – namely, the features to address the issues generated Ukrainian-Polish rivalry for influence by the overall situation in the country in the self-governing bodies. Becoming (involuntary resettlement, refugees, and an important factor in Ukrainian-Polish soldiers, discharged). relations in the framework of the Austrian Today hardly to be fully ensured in state of the organism, and the government proper financial and economic base for after the collapse of the Austro-Hungarian local government, similar to that existing Empire and the restoration of Polish in some highly developed countries. statehood left the scene of Ukrainian- However, the necessary foundation Polish conflict, gradually gaining form of for democratic governance lies in the inter-ethnic conflict. provisions of the Constitution of Ukraine. Important guarantee of local And it rules solve two problems: on the government is established by the Law one hand to ensure the constitutional of the specified binding regulations and right to self-government in general and legal requirements of the authorities its dynamic development in the future; the and local government officials taken other – not restrict the state to conduct the within their powers to perform all same stage of the crisis for the entire state located on the territory concerned of social and economic policies. executive authorities, public associations, No less important safeguard local enterprises, institutions and organizations, government is its organizational and officials and citizens. Legal guarantees legal independence. Guarantees of local governments also have the right to organizational autonomy of the local judicial protection of local government, government are: and the responsibility of local government – the provisions of the Constitution officials to local communities, of Ukraine that local authorities are not accountability of local administrations included in a single system of public district and regional councils. authorities (art. 5), and service in local government serving independent view of List of reference: the public service (art. 38); – assignment for the election of local 1. Конституція України. – Відомості government, elected or appointed officials Верховної Ради України. – 1996. – of local government powers to local № 30. – Ст. 141. government; 2. Європейська хартія місцевого са- – «The Law on Local Self-Government моврядування // Віче. – 1993. – № 6. – in Ukraine» [5, p. 71] the prohibition of С. 33 – 39. executive authorities and their officials to 3. Декларація про державний interfere with the legitimate activities of суверенітет України. – Відомості agencies and local government officials, Верховної Ради УРСР. –1990. – № 31. – as well as address issues assigned by the Ст. 429. Constitution and laws of Ukraine and the 4. Закон України «Про ратифікацію powers of local government officials, Європейської хартії про місцеве само- except as delegated their councils, and врядування». – Відомості Верховної otherwise provided by law; Ради України. – 1997. – № 38. – Ст. 249. – «The Law on Local Self-Government 5. Закон України «Про місцеве са- in Ukraine» [5, p. 21] the prohibition to моврядування в Україні». – Відомості LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 41
МЕЖДУНАРОДНЫЕ САНИТАРНЫЕ КОНВЕНЦИИ, РАТИФИЦИРОВАННЫЕ РОССИЙСКОЙ ИМПЕРИЕЙ В КОНЦЕ ХІХ – НАЧАЛЕ ХХ СТ.: ИСТОРИКО-ПРАВОВОЙ АСПЕКТ
Светлана ГОЦУЛЯК, соискатель кафедры истории государства и права Украины и зарубежных стран Национального юридического университета имени Ярослава Мудрого
Summary The article deals with the texts of International Conventions on Sanitation as the basic documents influenced the sanitary- epidemiological legislation formation and development. The study investigates its impact on the sphere of quarantine measures regulation, efficiency of its usage as the epidemics and pandemics countermeasures at the international arena and itssubsequent ratification by the Russian Empire. The chronological frameworks (the end of the XIX – beginning of the XX century), was selected, as the period of the increased international activity in the field of epidemics control. Key words: International Convention on Sanitation, epidemics, quarantine measures. Аннотация В статье проанализированы тексты Международных санитарных Конвенций, их влияние на становление и развитие са- нитарно-эпидемиологического законодательства в сфере регулирования карантинных мероприятий. Уделено внимание эф- фективности применения Конвенций в борьбе с эпидемиями и пандемиями на международном уровне, последующей ра- тификацией их положений Российской империей. Анализируемый период (конец ХІХ – начало ХХ ст.), был выбран в свете значительного увеличения международно-правовой активности в борьбе с возникающими эпидемиями. Ключевые слова: Международные санитарные конвенции, эпидемии, карантинные меры.
остановка проблемы. Объ- ев данные ученые затрагивали только эффективность карантинных меропри- Пединение разных стран в об- некоторые аспекты деятельности кон- ятий, изложенных в положениях меж- ласти охраны здоровья обусловлива- ференций, а тексты самих Конвенций дународных Конвенций, их влияние на ется необходимостью международного оставались без углубленного анализа национальное законодательство в укра- согласования мероприятий по сани- применяемых карантинных мер и их инских губерниях, а также выявить тарному надзору и охране территорий эффективности. В связи с этим следует динамику уменьшения смертности от государств, в связи с возникающими отметить, что глубокий анализ данной инфекционных болезней после рати- периодически эпидемиями и пандеми- проблематики не проводился. фикации и внедрения конвенционных ями. Это было отчетливо видно в пери- Актуальность темы исследо- норм. Новизна этой публикации заклю- од средневековья, когда начали приме- вания. Международные санитарные чается в полноте проанализированных няться конкретные меры против эпиде- конвенции, ратифицированные Рос- нормативно-правовых актов и выборе мий – карантины, лазареты и т. п. Ав- сийской империей, распространялись автором хронологических рамок. тор выбрал хронологические рамки – и на украинские губернии. Автор ана- Изложение основного материала. конец ХІХ – начало ХХ ст. – в свете лизирует законодательство в сфере Санитарные Конвенции – международ- того, что данный период проявился, с карантинных мер и эффективность их ные акты, регулировавшие противо- одной стороны, всплеском эпидемий, применения, что обусловливает акту- эпидемические мероприятия по пред- а с другой – развитием санитарно- альность темы публикации. Так, уве- упреждению завоза (вывоза) карантин- го законодательства путем принятия личение передвижения населения мор- ных инфекций (чумы, холеры, жёлтой Международных санитарных конвен- ским, железнодорожным, автомобиль- лихорадки) через государственные гра- ций. Незначительная эффективность ным видами транспорта, было связано ницы, а также, санитарный контроль санитарных и противоэпидемических со значительным скоплением людей над проведением санитарно-карантин- мероприятий, осуществляемых на на- и, соответственно большой вероятно- ных и других мероприятий в целях циональном уровне, вынуждала искать стью распространения особо опасных борьбы с распространением остроин- решение проблемы на международно- и других инфекционных болезней. Это фекционных (эпидемических) заболе- правовой арене, в частности на конфе- обусловливало необходимость обе- ваний. Предусматриваемые в Конвен- ренциях по охране здоровья. спечения безопасности населения в циях меры проводились так, чтобы не Состояние исследования. В тоже санитарном аспекте, путем разработки препятствовать осуществлению нор- время, исследования данной пробле- и принятия, международных норматив- мальной связи между государствами матики не многочисленны. Следует но-правовых актов. [1, с. 500]. отметить труды таких ученых, как Целью и задачей статьи. Цель В частности, быстрому распро- С.А. Верхратский, П.Ю. Заблудовский, работы заключается во всестороннем странению болезней способствовало Н.Г. Фреиберг, Ф. Мартенс, И.А. Ов- анализе правовой базы в сфере сани- значительное расширение торговых чинников, Н.О. Экк, А.Е. Васильев, тарно-эпидемических норм и их ста- связей и развитие железнодорожного Н.И. Пристанскова, О.Е. Воронина, новление на международно-правовом транспорта, морского и речного судо- В.В. Орленко. В большинстве случа- уровне. Главная задача – определить ходства. Можно отметить, что чем до- LEGEA ŞI VIAŢA 42 AUGUST 2014
ступнее был какой-либо район страны тарная Конвенция и Международный были настолько всеохватывающими, железнодорожному или пароходному карантинный устав, а когда текст был, что получили законную силу. В этом же сообщению, тем быстрее шло распро- готов его приняли. Основой этих со- году, в ходе роботы конференции, был странение болезней. Выяснилось, что глашений стало установление макси- подготовлен Специальный санитарный для распространения эпидемий холеры мальных и минимальных карантинных регламент, ратифицированный Россий- и гриппа не так важно расстояние меж- периодов для таких болезней как: оспа, ской империей 11 июня 1892 г. ду городами, как человеческий фактор чума и холера, а также речь шла об Дрезденская конференция 15 апре- переноса. уточнении портовых санитарных пра- ля 1893 г. была созвана во время хо- Эпидемии распространялись в ос- вил и определении основных функций лерной эпидемии в Европе. На ней новном вдоль основных торговых пу- карантинных станций. На первое ме- была принята Санитарная Конвенция, тей. В этом и состоит их особенность, сто выносилась значимость эпидеми- которая была открыта для государств, сохранившая свое значение и при по- ологической информации в междуна- не имевших возможность ее подписать явлении новых видов транспорта, раз- родном сотрудничестве направленной (Великобритания, Швеция, Норвегия ница только в том, что вместе с быстро на предупреждение распространения и другие). Ее постановления имели передвигающимся человеком также инфекций. В последующем такие кон- колоссальное теоретическое и практи- быстро стали передвигаться и распро- ференции стали существенной и пло- ческое значение, поскольку давали от- страняться болезни (холера, чума и дотворной формой международного веты на множество безотлагательных желтая лихорадка). Занесенная инфек- сотрудничества стран. вопросов по борьбе с эпидемиями. Она ция в какую-либо страну, молниеносно В 1859 г. появилась необходимость покончила с традиционными карантин- поражала огромные массы населения. в созыве второй конференции, на ко- ными мероприятиями и способствова- Однако, какие бы небыли интенсивные торой приняли новую Международ- ла внедрению новой санитарной поли- эпидемии, они прекращались, и до сле- ную Конвенцию. Но ее окончательное тики европейских стран. дующего заноса территория страны на редактирование было произведено Российская делегация существенно некоторое время полностью очищалась только на третьей Международной са- повлияла на решение данного вопроса. от заразы. Это наглядно иллюстриру- нитарной конференции, проходившей Это касалось предложенных Дрезден- ется в роботе «Эпидемии в России» в 1866 г. в Константинополе. В Конвен- ской Санитарной Конвенцией новых приведенные в ней статистические ции были сформулированы основные принципов борьбы с эпидемиями, ведь данные согласно которым численность меры, которые были изложены в Уста- в Российской империи они уже нашли заболевших холерой, по приблизитель- ве о карантинах. В самом Уставе, были свое применение. Основываясь на опы- ным подсчетам на середину ХІХ ст. со- определены обязанности карантинных те пережитой эпидемии холеры 1892 г., ставляла 4837236 человек, из которых учреждений – использовать соответ- еще до Дрезденской конференции Рос- умерло около 1984049 человек. Такая ствующие меры против заноса чумы, сийская империя удостоверилась в же ситуация была и по другой, не менее холеры, желтой лихорадки, оспы, ти- безрезультатности карантинов, жест- страшной инфекции – чуме, бушевав- фов и других «особенно опасных, по ких массовых задержаний, оцеплений шей в конце ХІХ ст. в Одессе, в след- своей заразительности, болезней», и других мероприятий, оставленных ствии которой погибла почти десятая получивших с тех пор наименование средневековой практикой. Всерос- часть населения города [2, с. 250]. «конвенционные» [3, с. 2]. сийский съезд врачей, состоявшийся Статистика высокой смертности в После принятия первой Конвенции в декабре 1892 г., практически едино- Российской империи, в частности от были созваны еще ряд конференций, гласно отказался от карантинов. Они эпидемических болезней, привлекала на которых были приняты Конвенции, были признаны неполезными и даже к себе пристальное внимание отече- направленные на создание модели вредными. Уже вначале 1893 г. каран- ственных врачей. Что, в свою очередь, идеальной Международной санитар- тинная система, действовавшая в Рос- подтолкнуло государства к междуна- ной Конвенции, которая бы определя- сийской империи с 1866 г., стала за- родному сотрудничеству. Автор в сво- ла всевозможные меры для борьбы со меняться новым санитарным режимом ем исследовании использует тексты всеми известными эпидемиями и пан- [3, с. 41–45]. Конвенций, за документированных в демиями. Ключевыми среди конферен- Необходимо акцентировать внима- Уставе врачебном и в Собрании важ- ций 90-х годов ХІХ ст. были: Венеци- ние на то, что Российская империя со- нейших трактатов и конвенций за- анская (1892 г.), Дрезденская (1893 г.), вместно с некоторыми европейскими ключенных Россией с иностранными Парижская (1894 г.), Венская (1895 р.), странами принимала совместные ка- державами. Где было зафиксировано, Венецианская (1897 р.). Так, в работе рантинные меры, предусматривающие что первая Международная санитар- Н.Г. Фрейберга говорилось, что их ре- упрощенный порядок допуска торго- ная конференция состоялась в 1851 г. в шения стали сводом тогдашних взгля- вых суден в ее порты. В Уставе врачеб- Париже. В ней приняли участие врачи дов на борьбу с эпидемиями, а также ном отмечалось, что: «Охрана берегов и дипломаты 12 государств: Австрии, основой санитарного режима для мно- Балтийского моря от занесения чумной Англии, Ватикана, Греции, Испании, гих стран, которые к ним присоедини- заразы возлагалась на карантинные Португалии, Российской империи, лись [3, с. 3]. учреждения шведского правительства, Сардинии, Сицилии, Тосканы, Турции, В частности, на Венецианской кон- на тех основаниях, чтобы они при очи- Франции. На этой конференции раз- ференции 30 января 1892 г. была под- щении суден, направляющихся в порты рабатывалась Международная Сани- писана Конвенция, положения которой Российской империи, их багажа, экипа- LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 43
жей применяли такие же строгие меры миями [6, с. 617]. В этой Конвенции Российская империя. Главная задача предотвращения, как и к суднам, что можно наглядно увидеть эффектив- заключалась в разработке подробного заходят в шведские порты» [4, с. 306]. ность санитарных мер в борьбе с холе- и сложного плана охраны Европы от Данная норма Устава иллюстрирует рой, а именно в детализированных по- холеры путем санитарного надзора в обеспокоенность законодателя не толь- становлениях, где в полной мере были странах Востока. Регламенты, приня- ко санитарным контролем на нацио- описаны методы дезинфекции грязного тые этой конференцией были четкими нальном уровне, а и направленность на белья, багажа, трюмной воды, правила и давали достаточно обоснованное обеспечение эпидемиологической без- замены не пригодной для питья воды подспорье для решения многих на- опасности путем информированности качественной. сущных задач, возникавших в процессе и привлечения к этому делу соседних Все это влекло за собой и измене- борьбы с инфекционными заболевани- стран [5, с. 295–297]. ния в национальном законодательстве ями. Это дало возможность применять В конце ХІХ ст. были зафиксирова- Российской империи, что в значитель- их в борьбе против чумы. ны вспышки разнообразных эпидемии, ной мере способствовало принятию Причиной созыва Венецианской уносивших жизни большого количе- ею норм законодательства зарубежных конференции 1897 г. и заключения ства людей как в Европе, так и в Азии. стран. Так, в Примечании 1 к ст. 863 Конвенции 19 марта этого же года Мусульманские паломники, совершали Устава врачебного в редакции 1892 г., стала эпидемия чумы, вспыхнувшей в традиционные ежегодные путешествия прямо отмечалось, что карантинные Индии. В связи с этим главным было в Святые места – хадж на Восток, а меры против азиатской холеры, в соот- обсуждение и выявление путей реше- также торговые судна, прибывающие ветствии с принятыми в иностранных ние вопроса возможности применения в европейские порты, могли быть по- государствах по этому предмету мера- в отношении чумы положений Париж- тенциальными распространителями ми, устанавливаются впредь до даль- ской Конвенции, предназначенных для заразных болезней. На Востоке буше- нейших указаний врачебной науки и территорий, находящихся за предела- вали эпидемии чумы и холеры и пред- практики [7, с. 110]. ми Европы. В постановлениях Дрез- ставляли значительную угрозу проник- Высочайшая ратификация Дрез- денской и Парижской конференций новения болезней на территории евро- денской и Венецианской Конвенций уже были готовые формы, оставалось пейских государств, что послужило, произошла 25 мая 1893 г., а 24 марта только внести изменения относительно толчком для последних к разработке этого же года были утверждены «Пра- особенностей болезни. Несмотря на то, совместных мероприятий, которые, с вила для принятия мер предотвраще- что Российской империей эта Конвен- одной стороны, могли бы содейство- ния против занесения эпидемических ция была ратифицирована 18 февраля вать в уменьшении существующей болезней на западные сухопутные гра- 1898 г., важнейшие ее положения наш- опасности, а с другой – не препятство- ницы Империи». В соответствии с эти- ли свое отражение в правительствен- вать международным торговым отно- ми правилами, в случае возникновения ных распоряжениях, которые касались шениям. какой-нибудь опасной эпидемической противоэпидемических мероприятий Разрешить данную проблему было болезни в приделах Империи, осо- [9, с. 10]. не так просто, поскольку интересы не- бенно это касалось, ее приграничных Вначале XX ст. происходит даль- которых государств были разными. В районах Министерство внутренних нейшая активизация международного Сборнике действующих трактатов, кон- дел было обязано оповестить об этом сотрудничества по борьбе с чумой. На венций и других международных актов Министерство иностранных дел, а по- территории Российской империи в это приводился пример, что Российская следнее – иностранные правительства. время был зарегистрирован ряд эпи- империя, в силу своего географиче- Это отмечалось на Международной демий чумы в Одессе. В 1901–1902 гг. ского положения, основное внимание конференции в Риме 1885 г., где от Рос- возникла типичная портовая крысиная уделяла сухопутным маршрутам, в то сийской империи был всего один де- эпидемия чумы (когда наблюдалась время как страны Европы – морским, легат – врач Н.О. Экк. Постановления значительная эпизоотия среди крыс, особенно Красному морю, а с введе- данной Конвенции акцентировали свое оказавшимися при исследовании чум- нием в действие Суэцкого канала – внимание на методах дезинфекции то- ными). На фоне этого вспыхнула эпи- и данному новейшему пути сообще- варов, багажа, что в свою очередь сви- демия и среди людей. С мая 1902 г. за- ния с азиатскими странами. Это было детельствовало об эффективной поли- регистрировано 6 случаев чумы, в авгу- предусмотрено в Конвенции, принятой тике в предупреждении инфекционных сте – 16, в сентябре – 20, а в октябре – в Венеции 30 января 1892 г. Карантин- болезней, а также не вредило торговым 23 [2, с. 243]. ные меры, которые применялись на ос- отношениям, потому что при дезин- В 1903 г. в Париже снова про- новных путях сообщения, ожидаемых фекции товары не портились. В своем ходила Международная санитарная результатов не давали. Вследствие это- труде относительно конференции Н.О. конференция, на которой обсужда- го, все большее значение приобретал Экк делает акцент на санитарное пре- лись меры борьбы с холерой, чумой, вопрос о необходимости, внедрения образование, что весьма логично, так желтой лихорадкой. В ее рамках была санитарно-охранных мероприятий еще как некоторые аспекты, указанные в принята Конвенция от 3 декабря 1903 дальше на восток, за пределы Красного нормативных актах устарели [8, с. 78]. г. в ней, содержались правила, обяза- моря, чтобы по возможности воспре- 3 апреля 1894 г. проводилась Па- тельные для всех стран, подписавших пятствовать распространению болез- рижская конференция, активное уча- ее. Так, в ст. 1 общего положения за- ней с территории, охваченных эпиде- стие в работе которой принимала и креплялось, что государство, на тер- LEGEA ŞI VIAŢA 44 AUGUST 2014
ритории, которой была обнаружена делегации, вследствие чего в Конвен- ские государства в поиске оптималь- чума или холера, должно не медленно цию была включена ст. 41, устанав- ных путей противодействия эпидеми- оповестить о первом появлении до- ливающая возможность заключения ческим заболеваниям [14, с. 96]. казанных случаев чумы или холеры. сепаратных договоров между государ- Н.Я. Новомбергский считал, что Страна обязывалась дать подробные ствами, которые имели выход к одно- все эти Конвенционные идеи, которые сведения, а именно: о месте и вре- му морю, и применение совместных были направлены на борьбу с эпиде- мени появления болезни, количестве санитарных мер. Она также исключи- миями с помощью санитарного надзо- случаев и эпизодов смерти, о суще- ла статьи, которые, на начало 1894 г. ра и карантинных мероприятий, в той ствовании среди крыс и мышей чумы переписывались из одной Конвенции в или иной степени заставляли прави- или необычной смертности, а так- другую, но уже не отвечали потребно- тельство Российской империи уделять же о мерах, которые были приняты стям времени. Но большинство статей самое пристальное внимание санитар- [10, с. 675]. Кроме того, внедрялись Конвенции 1903 г. были оставлены без но-эпидемиологическому состоянию ограничительные мероприятия не изменений [13, с. 19]. Таким образом, государства. Эти меры влияли, прежде только относительно лиц, пребы- не смотря на весьма всестороннее об- всего, на оздоровление населения, они вавших в контакте с больными, но суждение содержания Конвенции 1903 были зафиксированы в национальном и всех тех, кто находился на зара- г., внесенные в нее поправки не затро- и международном законодательстве. женном судне. Все эти люди долж- нули значительно ее основных принци- Так, международное законодательство ны были быть подданы обсервации пов. Наоборот, подтвердили их и при- имело форму регламента, принятого (временной изоляции) с последую- соединились к ним, с незначительным 19 февраля 1902 г., предусматриваю- щим наблюдением в течение пяти исключением тех положений, которые щего, что в виду пресечения и предот- дней. В Конвенции предусматрива- утратили свою актуальность на то вре- вращения эпидемий нужно обеспе- лось также и заключения договоров мя, или дублировались в других Кон- чить сохранность здоровья населения между смежными государствами об венциях [13, с. 2]. [15, с. 78–80]. общей борьбе с каждой эпидемией Следует отметить, что после приня- Выводы. Таким образом, все пере- [11, с. 11–12]. Положения этой Кон- тия Конвенции 1903 г., в отчетах врачей численные конвенции должны были венции действовали восемь лет и Российской империи прослеживается обеспечивать противоэпидемическую были обязательными для тех стран, ко- динамика уменьшения количества за- защиту национальных границ госу- торые ее подписали. Данная Конвен- разных заболеваний. Так, в 1905 г. было дарств путем предупреждения вывоза ция была ратифицирована Российс- зафиксировано 10545 заболевших, из и ввоза карантинных болезней в усло- кой империей 15 марта 1904 г. [12]. которых умерло – 6421 человек, тогда виях минимального вмешательства в Необходимость согласования Кон- как в 1911 г. эти показатели составили международные перевозки и торговые венции 1903 г. с новыми достижениями 3416 и 1646 соответственно. Данные отношения. Автор отмечает, что в ре- науки в сфере эпидемиологии экзоти- положения, по мнению К.Г. Васильева зультате проведенного анализа уста- ческих болезней, а также обсуждения и Е.А. Сегала, свидетельствует об эф- новлены преобразование и улучшение ситуации, сложившейся в Европе в фективности мер, предусмотренных в национального законодательства, его связи с сильными эпидемиями холеры Конвенции и применявшихся на ее ос- большая адаптированность, не отстаю- требовало созыва следующей между- новании [2, с. 278]. щая от своего времени, что обеспечи- народной конференции. Она состоя- Многие ученые сходятся во мне- вало сохранение здоровья населения и лась в Париже, в ноябре 1911 г. Россий- нии, что участие Российской империи его защиту от заразных болезней в све- ская империя была в числе стран, при- в Международных санитарных конфе- те принятия норм конвенций. нявших в ней участие. Основная задача ренциях способствовало интеграции в конференции была направлена на смяг- национальное законодательство норм Список использованной литера- чение положений Конвенции 1903 г. международного права, предусматри- туры: Например, в редакции 1911 г. Конвен- вающих меры борьбы с эпидемиче- ции, государство обязано сообщать об скими заболеваниями. Российская им- 1. Советский юридический сло- инфекционных болезнях, только в том перия принимала активное участие в варь / под ред. С. Братусь, Н. Казанцев, случае если это было подтверждено разработке положений международных С. Качекьян и пр. – М. : 1953 г. – 781 с. бактериологическим исследованием, Конвенций и в проведении противоэ- 2. Васильев К.Г., Сегал Е.А. Исто- подтверждающим наличие инфекций. пидемических мероприятий, имеющих рия эпидемий в России (материалы Касательно людей, находившихся на общеевропейское значение. Врачебно- очерка) / под ред. А.И. Метелкина. – судне, зараженном чумой, то в новой санитарное законодательство Россий- М. : Медгиз. 1960. – 398 с. редакции Конвенция предусматрива- ской империи не только аккумулиро- 3. Фреиберг Н.Г. Международные ла сокращение сроков их изоляции и вало в себе все новейшие разработки санитарные конференции последнего надзора, а какие именно из этих мер международно-правовой мысли, но и десятилетия / Н.Г. Фреиберг. – СПб. : применять, отводилось на усмотрение являлось, в свою очередь, источником Тип. М-ва вн. дел, 1898. – 85 с. государств, которым принадлежал порт новых идей, обоснованных решений 4. Воронина О.Е. Карантинные прибытия. наболевших вопросов, возникавших меры в бассейнах Балтийского и Белого В работе Н.Г. Фрейберга упомина- во врачебной практике в Европе и за ее морей Российской империи в ХІХ – на- лось также, о предложении российской пределами, опережая порою европей- чале ХХ вв. / О.Е. Воронина // Ученые LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 45
записки Таврического национального МЕСТО ОБЫЧАЯ В СИСТЕМЕ ИСТОЧНИКОВ университета им. Вернадского. – Серия : Юридические науки. – Симферополь, ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА УКРАИНЫ 2012. – Т. 25 (64). № 2. – С. 302–310. 5. Устав врачебный // Свод законов Андрей ДРИШЛЮК, Российской Империи. – Т. 13. – СПб. : кандидат юридических наук, доцент, судья апелляционного суда Одесской области Русское книжное товарищество «Дея- тель», 1905. – 1892 с. 6. Сборник действующих трак- Summary татов, конвенций и других междуна- The article is devoted to the location of custom in the modern system of sources of civil родных актов, имеющих отношение law of Ukraine. On the basis of researching of scientific sources, current civil legislation к военному мореплаванию / Сост. : of Ukraine author drawn a conclusion about the necessity of study of regulator potential И.А. Овчинников. – СПб. : Тип. Мор. of custom and its place in the system of sources of civil law of Ukraine. Author paid attention that in different periods of development of civil doctrine and legislation role and м-ва., 1901. – 813 с. value of custom as a regulator of public relations differed. Going presented in literature is 7. Устав врачебный // Свод законов investigational near contiguous concepts is business habit, custom of business, turn usually Российской Империи. – Т. 13. СПб. : produced requirements. Author makes a conclusion about declining role and value of Государственная типография, 1892. – custom at adjusting of civil relations from their regulation the norms of positive legislation. 1386 с. Paid attention to judicial value of custom during judicial proceedings. 8. Экк Н. О. О международной кон- Key words: sources of right, system of sources of civil law, custom, business habit, ференции в Риме / Н. О. Экк. – СПб. : custom of business turn, usually produced requirements, judicial practice. Тип. М-ва вн. дел, 1885. – 168 с. Аннотация 9. Орленко В.В. Міжнародне Статья посвящена определению места обычая в современной системе источ- співробітництво Російської імперії в ников гражданского права Украины. На основании проведенного исследования на- сфері нормативного забезпечення бо- учных источников действующего гражданского законодательства Украины сделан ротьби з епідемічними захворювання- вывод о необходимости изучения регуляторного потенциала обычая и его места в ми (ХІХ – початок ХХ ст.) // Вісник системе источников гражданского права Украины. Обращено внимание на то, что в различные периоды развития цивилистической доктрины и законодательства, роль и Академії адвокатури України. – 2012. – значение обычая как регулятора общественных отношений отличалось. Исследова- № 1 (23). – с. 74–80. ны представленные в литературе подходы к смежным понятиям – деловой обычай, 10. Фреиберг Н.Г. Международ- обычай делового оборота, обычно предъявляемые требования. Обоснован вывод о ные меры против холеры и чумы. снижении роли и значения обычая при регулировании гражданских отношений из- Парижская конференция (1903 г.) / за их регламентации норм позитивного законодательства. Обращено внимание на Н.Г. Фреиберг // Вестник обществен- процессуальное значение обычая при осуществлении судопроизводства. ной гигиены. – 1907. – Октябрь. Ключевые слова: источники права, система источников гражданского права, 11. Собрание трактатов и конвен- обычай, деловой обычай, обычай делового оборота, обычно предъявляемые тре- бования, судебная практика. ций заключенных Россией с иностран- ными государствами / Сост. : Ф. Мар- остановка проблемы. Разви- хранению такой ситуации, является тенс. – СПб. : Тип. А. Бенке, 1907. – тие общественных отношений отсутствие обновленной доктрины ис- 837 с. П после провозглашения Украиной не- точников гражданского права, которая, 12. Собрание узаконений и рас- зависимости, объективно обусловили несмотря на изменение законодатель- поряжений Правительства. – СПб., необходимость изменения системы ре- ного подхода к проблематике, осталась 18 июля 1907. – № 114. – Отделение гуляции гражданских отношений. При- несформированной в полном объеме. первое. – Ст. 948. нятие Гражданского кодекса Украины При этом особенное значение приоб- 13. Фреиберг Н.Г. Международ- (далее – ГК Украины) стало своео- ретает не только ее доработка, но и ная санитарная конференция 1911 г. / бразным нормативным закреплением адаптация всего правоприменитель- Н. Г. Фреиберг. – СПб. : Тип. М-ва вн. достижений цивилистической доктри- ного механизма к использованию этой дел, 1912. – 22 с. ны за 14 лет ее развития после распа- доктрины в судебной практике. 14. Пристанскова Н.И. // Система- да СССР. Несмотря на то, что прошло Актуальность темы исследования. тизация врачебно-санитарного законо- десять лет с момента вступления в В соответствии с. ч. 1 ст. 7 ГК Украины, дательства в первой половине ХІХ в. / законную силу ГК Украины, процесс гражданские отношения могут регули- Н.И. Пристанскова // Известия россий- формирования единой практики его роваться обычаем, в том числе обычаем ского государственного педагогиче- применения продолжается. Некоторые делового оборота. При этом обычай де- ского университета имени А. И. Гер- положения ГК Украины остаются не- лового оборота выступает как критерий цена. Аспирантская тетрадь. – 2006. – понятыми, а потому и невостребован- надлежащего исполнения обязательств № 9 (20). – С. 95–99. ными правоприменителями. Отдель- (ст. 526–527, 529); широко используется 15. Новомбергский Н.Я. Развитие ные обновленные нормы применяются при регламентации как общих положе- врачебно-санитарного управления / и трактуются в судебной практике «по ний договорного права (ст. 627, 630, 637, Н.Я. Новомбергский // Журнал Мини- старинке» – инерционно. Одним из 652, 654 ГК Украины), так и отдельных стерства юстиции. СПб.,1907. № 7. – фактором, который способствует со- видов договорных обязательств (ст. 668, С. 65–83. LEGEA ŞI VIAŢA 46 AUGUST 2014
682, 687, 846, 1014, 1021, 1088–1090 ГК чества установления, обязательного в каких его применение разрешается Украины). Кроме того, обычай являет- для всего независимого политического законом, представляет собой нормы ся условием свободного и бесплатного общества. При этом такая обязатель- права. Деловое обыкновение, уста- использования произведения другим ность гарантируется применением к новленный порядок и тому подобное лицом (ст. 444 ГК Украины); определя- отступникам от обычая мер принуж- представляют собой не норму права, а ет способ присвоения общедоступных дения со стороны суверенной власти особое средство восполнить содержа- даров природы (ст. 333 ГК Украины). [3, с. 49; 5, с. 11–14]. ние воли сторон в конкретном право- Вместе с тем, исследование современ- Вместе с тем, в литературе пред- отношении, если в какой-либо части ной судебной практики свидетельствует ставлена и другая точка зрения, в со- эта воля не выражена прямо. Обычай об относительно небольшом значении ответствии с которой правовой обычай (если он не бытовой, а юридический) обычая при разрешении споров, в свя- не нуждается в санкционировании со есть правовая норма и, следовательно, зи с чем возникает вопрос о его роли и стороны суверена независимого по- обязателен для применения. Деловое значении в регуляции гражданских от- литического общества [12, с. 67]. Ведь же обыкновение – лишь распростра- ношений. «Обычаи приобретают правовой статус ненная, но ни для кого не обязатель- Анализ исследования. Обычай и не в результате их санкционирования ная практика. Ознакомление с этой обычное право в качестве регулятора органами власти, а в силу их онтоло- практикой позволяет судить о том, как общественных отношений, как пра- гической сути, то есть свойственных разрешается большинством участни- вило, исследуются в теории права в им свойств: общезначимости, норма- ков деловых отношений тот или иной контексте системы источников права тивности, общеобязательности, обще- вопрос, возникающий при известных [18; 25; 21], и лишь в немногочислен- ственной полезности, общественной обстоятельствах. Деловые обыкно- ных работах периода независимости защищенности и представительски- вения, являются образцом, которым речь акцент был сделан исследовате- обязующего характера» [19, с. 21]. можно воспользоваться, но который (в лями именно на обычае как регуля- Существование обычая как регуля- отличие от правового обычая) не явля- торе общественных отношений [30]. тора общественных отношений при- ется обязательным [15, с. 9]. Поэтому Иногда проблемы обычного права ис- знавалось во всех периодах развития деловое обыкновение применяется следуются с точки зрения философии гражданского законодательства и док- только в том случае, если оно прямо права [14]. Если говорить о граждан- трины, вместе с тем его роль и значе- предусмотрено в договоре или из до- ском праве, то вопрос об обычае как ние в этом процессе существенно изме- говора следует, что стороны имели на- регуляторе гражданских отношений нялось с развитием государственности мерение подчинить свои отношения традиционно исследуется в курсах и права. действию того или иного обыкновения. гражданского права [27; 31], в том чис- Как отмечал Г.Ф. Шершеневич, Поскольку обычное право может иметь ле дореволюционных [22; 8; 29; 6; 32], обычное право «имеет такую же силу, значение источника права только при или в немногочисленных исследо- как и закон – «повальный обычай, что условии прямого допущения законом ваниях системы источников граж- царский указ». Только действие обыч- его применения, постольку и деловые данского права, выполненных рос- ного права начинается там, где молчит обычаи или обычаи гражданского об- сийскими [28, с. 33] и украинскими закон. Обычное право не выдерживает ращения могли бы иметь обязательное исследователями [26; 13]. Самостоя- при сопоставлении с нормами законо- значение лишь при условии прямого тельные монографические исследо- дательными, как имеющими приказной санкционирования их законом. Между вания этого источника гражданского характер, так и с теми, которые име- тем, нигде в законе такой отсылки нет. права отсутствуют. ют только восполнительное значение» Поэтому применение деловых обычаев Целью и задачей статьи является [33, с. 39]. зависит от сторон [24, с. 66–68]. исследование места обычая и его смеж- Как указывал И.Б. Новицкий, нор- Таким образом, деловая практика, ных форм в системе источников граж- мы обычного права в советском граж- установленный порядок имеют диспо- данского права Украины. Основным данском праве применяются лишь в зитивное значение относительно со- методом проводимого автором иссле- тех случаях, когда в законе содержит- держания договора, они восполняют дования в пределах данной публикации ся прямая отсылка к обычному праву. пробелы в содержании договора как был избран метод системного анализа С помощью ведомственных цирку- предсказуемая воля сторон. Именно и сравнительно-правовой метод. ляров и инструкций, признанные потому, что деловые обычаи не являют- Изложение основного материа- государством нормы обычного пра- ся нормами права, они применяются и ла. Анализ научной литературы сви- ва облекались в письменную форму в тех случаях, когда на это нет соответ- детельствует о том, что отдельные ис- [24, с. 66]. В своем исследовании уче- ствующей ссылки в законе: поскольку следователи дифференцируют понятие ный анализировал смежные категории стороны сами могли бы определить обычая и правого обычая [12, с. 64], с обычаем категории – деловое обыкно- этот пункт, допустимо (в тех же преде- считая их отожествление неправиль- вение, установленный порядок, обычаи лах) применить и обычаи делового обо- ным. Для признания обычая право- делового оборота и их соотношение с рота [24, с. 66]. вым, нужно его санкционирование обычным правом. Основное отличие И.Б. Новицкий соглашался с выяв- сувереном [1, с. 285–286; 7, с. 423; 9, между указанными категориями, по ленными С.И. Вильнянским отличиями с. 169; 17, с. 8–21; 23, с. 400–401]. Это мнению И.Б. Новицкого, заключается в между правовым обычаем и деловым означает предоставление обычаю ка- том, что обычное право в тех рамках, обыкновениям, которые, по мнению LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 47
исследователей, сводились к следую- кона или являются чисто договорными иначе они не подлежат применению щему: условиями. Более того, документ, ранее [28, с. 214]. 1) установление существования точно отображавший обычные прави- Как отмечалось в литературе, «обы- обычая (это – вопрос права, входящий ла, может в дальнейшем перестать от- чаи делового оборота» – это правовая в обязанность суда, тогда как наличие вечать обычным условиям торговли в категория, которая включает в себя принятого обыкновения – это вопрос результате возникновения новых обы- понятие «обычно предъявляемые тре- факта, требующий доказательств от чаев и обыкновений, пришедшим на бования» и является совокупностью сторон); смену старым» [16, с. 80]. По мнению определенных по содержанию и ши- 2) деловые обыкновения должны французского автора М. Педамона, роко используемых правил поведения, быть известны сторонам (во всяком «намного чаще имеет место становле- сложившихся в предпринимательской случае, должно предусматриваться на- ние обычного правила без письменной сфере в силу их неоднократного приме- мерение сторон им подчиняться, а пра- фиксации его в контракте» [34, с. 350]. нения, непосредственно не выражен- вовой обычай обязателен для сторон, Следует отметить, что вопрос о со- ных в законе, ином нормативном акте независимо от того, знали ли они о его отношении этих категорий является или договоре и не противоречащие им существовании и намеревались ли ему малоисследованным, дискуссионным [28, с. 208]. Таким образом, обычаи де- подчиняться); и в современной цивилистической ли- лового оборота применяются в случае 3) применения юридического обы- тературе. Так, российский исследова- отсутствия конкретных (прямых) нор- чая может быть допущено только в том тель М.М. Семякин обращал внимание мативных предписаний или диспози- случае, если закон отсылает к нему, де- на то, что во-первых, деловые обычаи, тивных норм или договорных условий ловые обыкновения (поскольку это не как таковые, не являются источниками [28, с. 209]. норма права) применяются независимо гражданского права. Они приобретают Понятие обычая определено непо- от специальной отсылки со стороны такой «статус» только в случае прямого средственно в статье 7 ГК Украины. закона; санкционирования их в законодатель- В соответствии с указанной статьей, 4) правовые принципы, употребля- стве. В отличие от деловых обычаев, «обычай – это правило поведения, ко- емые в случае коллизии правовых норм обычаи делового оборота являются ис- торое не установлено актами граждан- (законов и обычного права), не отно- точниками гражданского права, и при- ского законодательства, но устоялось сятся к деловым обыкновениям. менения того или иного конкретного в сфере определенных гражданских В конце И.Б. Новицкий делает вы- обычая не нуждается в отдельном его отношений. Обычай может быть за- вод, который в полном объеме отвечает государственном санкционировании в фиксирован в соответствующем до- специфике той эпохи и подчеркива- виде издания соответствующего нор- кументе». Как отмечает С.А. Погреб- ет соотношение правовых регулято- мативного акта. Во-вторых, с позиции ной, обычай как социальный регулятор ров гражданских отношений в СССР. формальной логики деловые обычаи и гражданских отношений – это устояв- В частности, он отмечает, что, будучи обычаи делового оборота соотносятся шееся в определенной сфере граждан- отображением произвольно формиру- между собой как родовое и видовое яв- ских отношений общеобязательное ющихся обычаев в процессе жизни че- ления. Деловые обычаи могут «транс- правило поведения, не закрепленное ловечества, обычное право не отвечает формироваться» в обычаи делового актами гражданского законодательства плановости социалистического хозяй- оборота лишь тогда, когда они приобре- Украины. По мнению С.А. Погребного, ства: обычаи складываются случайно, тают все признаки (свойств), характер- под деловым обыкновениям понимают без определенного плана, и потому в ные для последних (ст. 5 ГК) [28, с. 214]. устоявшиеся в коммерческом граждан- Советском государстве им не только не Также М.М. Семякин выделяет у дело- ском обороте правила поведения. При может придаваться большое значение, вого обычая и обычая делового оборо- этом он фактически отожествляет де- они практически не имеют места быть. та ряд общих признаков (черт): ловое обыкновение и обычай делово- Обычаи делового оборота по своим а) прежде всего, обе названые пра- го оборота, а деловое обыкновение от признакам отличаются также и от типо- вовые формы являются правилами по- других обычаев, по его мнению, отли- вых формуляров договоров, в которых ведения, сформировавшиеся в практи- чает в том числе, сферой применения могут быть сформулированы те или ке гражданского оборота; [26, с. 135]. другие обычаи. Как справедливо ука- б) в обоих случаях – эти правила Возникает правовой обычай (пра- зал в свое время Л.А. Лунц, «не следу- поведения полностью определены по вило поведения) в результате много- ет смешивать формуляры или типовые своему содержанию и достаточно ши- кратного и одинакового повторения контракты с обычаями» [24, с. 74; 20, роко применимы во взаимоотношениях определенного варианта поведения, с. 216–217]. субъектов гражданского права; обеспеченного корпоративным автори- Подобной позиции придерживает- в) правила поведения, не предус- тетом и мерами государственно-право- ся также И.С. Зыкин: «Обычные пра- мотренные законодательством, то есть вого принуждения с целью регулирова- вила носят фрагментарный характер, не имеющие такой меры юридической ния конкретных деловых отношений. потому в типовых договорах и общих «формализации», как нормы законода- Он является источником гражданского условиях вместе с положениями, ото- тельства; права и имеет субсидиарное (допол- бражающие обычаи и обыкновения, г) деловые обычаи и обычаи дело- нительное) значение. Он может при- сложившиеся в этой сфере, содержатся вого оборота не должны противоре- меняться лишь для регулирования и те, которые отображают нормы за- чить действующему законодательству; гражданских отношений, не урегули- LEGEA ŞI VIAŢA 48 AUGUST 2014
рованных актами законодательства следует прийти к выводу, что законо- То есть практическое значение обычая или договором, и только в том случае, датель при их использовании руковод- заключается в том, чтобы облегчить когда он не противоречит актам граж- ствуется разным содержанием и обла- понимание закона, как дополнение к данского законодательства и договору, стью применения. Категория «обычно нему, уточнить и восполнить содер- который регулирует отношения сторон предъявляемых требований» не имеет жание закона, то есть быть ему источ- [4, с. 243–244]. статуса обычая делового оборота, не ником [11, с. 7]. Представляется, что В литературе представлена и другая является источником права, такие тре- роль и значение обычая как социаль- позиция. «Сам по себе обычай, – ука- бования определяются в каждом кон- ного регулятора зависит от сферы его зывает С.С. Алексеев, – строго говоря, кретном случае к спорной ситуации и применения, а также от степени уре- не является юридическим источником могут иметь характер отношений, су- гулированности этой сферы законода- права. Обычай как таковой – это лишь ществующих на практике лишь между тельством. В условиях доминирования источник, с точки зрения начального двумя субъектами. Под обычно предъ- позитивистского подхода и ориентации фактического материала для юридиче- являемыми требованиями понимают правоприменительного механизма на ских норм, не больше. Источником же требования, возникающие из обычного применение, прежде всего, норм зако- права с юридической стороны является поведения, в отличие от обычая, когда на, а также максимальной регламента- государственный акт санкционирова- идет речь об обычном праве. ции всех общественных отношений, ния обычая (в сфере правотворческих Кроме обычая и делового обыкно- роль и значение обычая снижаются. отношений) значения». И, дальше, раз- вения (обычая делового оборота) так- Вместе с тем, обычай может иметь зна- вивая эту мысль, автор делает вывод: же выделяют традицию. Как отмечает чение не только при регуляции обще- «Отсюда, в частности, следует, что в З.В. Ромовская, традиции, как и обычаи, ственных отношений, но и при иссле- юридически развитой правовой систе- являются продуктом достаточно дли- довании доказательств судом и уста- ме, когда ссылки на обычай делаются в тельного периода становления. Тради- новлении обстоятельств дела. В таком нормативных актах, отсутствуют осно- ции являются общенациональными, ре- случае обычай определенного рода вания рассматривать санкционирован- гиональными, родовыми, семейными, в может использоваться как в качестве ный обычай в качестве особенного, са- то время как сферой действия обычая не критерия оценки правдивости участни- мостоятельного источника права: здесь может быть род или семья. Существу- ков производства, так и для оценки их нет специального акта санкционирова- ют региональные обрядовые традиции. поведения в контексте установленных ния, а есть единственное правотворче- Есть и семейные традиции организации обстоятельств дела и правовых послед- ское решение, выраженное в норматив- праздников. Традиции общенациональ- ствий такого поведения с точки зрения ном акте» [2, с. 438]. ные, региональные не определяются как закона. При этом следует различать В связи с этим возникает вопрос: конкретное правило поведения, а лишь процессуальный и не процессуальный или можно обычай делового оборота как общий ее ориентир. Так, гостепри- обычаи в деятельности суда. считать «особенным», «самостоятель- имство, которое признается украинской ным» источником гражданского права? национальной традицией, не везде и не Список использованной литера- Отвечая на этот вопрос, хотелось бы всегда трактовалась одинаково. Украин- туры: обратить внимание на следующее. Вы- ской национальной традицией является ходя из общетеоретических положений, нарядность жилища извне и внутри, 1. Алексеев С.С. Восхождение к которые касаются понятия источника цветы и садик и обязательное огражде- праву. Поиски и решения [Текст] : мо- права, его сущностных признаков и так ние двора [27]. нография / С.С.Алексеев. – М.: Норма, далее, необходимо заметить, что сам по Выводы. В современном обществе 2001. – 752 c. себе обычай делового оборота, строго обычай становится составляющей си- 2. Алексеев С.С. Общая теория пра- говоря, таким источником не является. стемы социального контроля. Он вхо- ва [Текст] : учебное пособие. [2-е изд., Конституирование обычая делового дит в общую систему социальных ин- перераб. и доп.] М.: ТК «Велби», Изд- оборота как фактического явления, его ститутов и является фактором развития во «Проспект», 2008. – 542 с. правовая «институализация», предо- общественных отношений [25, с. 156]. 3. Алексеев С.С. Проблемы тео- ставление обычаю свойств источника При доминирующем значении соци- рии права: Нормативные юридические права, сформировавшегося в предпри- альных институтов обычай не являет- акты. Применение права. Юридическая нимательской среде, и так далее, осу- ся существенным регулятором вслед- наука (правоведение) [Текст] : курс лек- ществляется, безусловно, нормативным ствие динамизма социальной жизни, ций [в 2-х томах. Т. 2] / С.С. Алексеев; актом – Гражданским кодексом, точнее, развития промышленности, средств [Науч. ред.: Русинов Р.К.; Отв. за вып.: соответствующим Законом о введении массовой информации, урбанизации Семенов В.М.]. – Свердловск: Изд-во его в действие [28, с. 212]. [10, с. 21]. Кроме того, использование Свердл. юрид. ин-та, 1973. – 401 c. Обычай делового оборота следует правового обычая как источника пра- 4. Беляневич О.А. Господарське отличать от другого подобного поня- ва имеет ограниченный характер из-за договірне право України (теоретичні тия, которое часто встречаются в ГК его консерватизма и возможности при- аспекти) [Текст]: монографія / Украины – «требования, которые обыч- менения лишь в случаях, когда нет со- О.А. Беляневич. – К.: Юрінком – Інтер, но предъявляются». Учитывая проти- ответствующих предписаний закона, а 2006. – 592 с. вопоставление этих двух категорий (в также невозможности урегулировать 5. Бошно С.В. Санкционирование частности, в статье 526 ГК Украины), все сферы общественных отношений. обычаев государством: содержание и LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 49
классификация // Юрист. – М.: Юрист, 18. Корчевної Л.О. Пробле- 638 с. (Классика российской цивили- 2004, № 3. – С. 11–14 ма різноджерельного права: досвід стики). 6. Васьковский Е.В. Учебник граж- порівняльного-правознавства [Текст] : 30. Толкачова Н.Є. Звичаєве право: данского права [Текст] : учебник: / дис. ... д-ра юрид. Наук : 12.00.01 / навч. посіб. / Н.Є. Толкачова. – К. : Е.В. Васьковский. – Москва: Статут, Л.О. Корчевна. – Одеса, 2005. – 412 с. Видавничо-поліграфічний центр 2003. – 382 с. (Классика российской 19. Ломакина И.Б. Этническое «Київський університет», 2005. – 283 с. цивилистики.). обычное право: теоретико-правовой 31. Цивільне право України. [Текст] : 7. Венгеров А.Б. Теория государ- аспект [Текст] : автореф. дис. ... д-ра підручник в 2-х т. / Бервено С.М., ства и права [Текст] : учебник / А.Б. юрид. наук : 12.00.01 / И.Б. Ломакина. – Васильєва А.В., Галянтич М.К. [та ін.]; Венгеров. – М.: Омега-Л, 2004. – 608 с. С.-Пб., 2005. – 368 c. за ред. О.В. Дзери, Н.С. Кузнєцовой, 8. Гамбаров Ю.С. Гражданское 20. Лунц Л.А. Курс международного Р.А. Майданника. – 3-те вид., переоб. право. Общая часть [Текст] : учебник/ частного права: Международное част- і допов. – К.: Юрінком-Інтер, 2010. – Ю.С. Гамбаров / [под редакцией и с ное право: Особенная часть [Текст] : 976 с. предисловием В.А. Томсинова]. – М.: ученик [В 3-х томах] / Л.А. Лунц. – 2-е 32. Шершеневич Г.Ф. Учебник рус- Зерцало, 2003. – 816 с. (Серия «Русское изд., перераб. и доп. – М.: Юрид. лит., ского гражданского права (по изданию юридическое наследие»); 1975. – 504 c. 1907 г.) / Вступительная статья Е.А. Су- 9. Голунский С.А., Строгович М.С. 21. Марченко М.Н. Источни- ханова. [Текст] : учебник / Г.Ф. Шерше- Теория государства и права [Текст]: ки права [Текст]: учебное пособие / невич – М.: Спарк, 1995. – 556 с. учебник / С.А. Голунский, М.С. Стро- М.Н. Марченко. – М.: ТК Велби, Про- 33. Шершеневич Г.Ф. Учебник гович. – М.: Юрид. изд-во НКЮ СССР, спект, 2007. – 760 с. русского гражданского права [Текст] : 1940. – 304 c. С. 169. 22. Мейер Д.И. Русское граждан- учебник / Г.Ф. Шершеневич. 11-е изда- 10. Гоффман А.Б., Левкович В.П. ское право [Текст]: Д.И. Мейер В 2-х ч. ние. – Т. 1. – М.: Издание Бр. Башмако- Обычай как форма социальной регу- М.: Статут, 2000. (Классика российской вых, 1911. – 858 с. ляции // Советская этнография. – М., цивилистики). – По испр. и доп. 8-му 34. Houin R., Pedamon M. Droit 1973. – № 1. – С. 14-24. изд., 1902. – Изд. 2-е, испр. – 831 с. commercial. – P., 1980. – 350 р. 11. Гранат Н.Л. Источники права // 23. Нерсесянц В.С. Общая теория Юрист. – 1998. – № 9. – С. 6-11. права и государства [Текст] : учебник 12. Дробышевский С.А. Фор- для вузов / В.С. Нерсесянц . – М.: Изда- мальные источники права [Текст] : тельская группа НОРМА – ИНФРА-М, монография / С.А. Добрышевский, 1999. – 552 с. Т.Н. Данцева. – М.: Норма : ИНФРА – М, 24. Новицкий И.Б. Источники со- 2011. – 160 с. ветского гражданского права. [Текст] : 13. Дудченко В.В. Цивільне учебник / И.Б. Новицкий – М.: Юр.лит., право України (традиції і новації) / 1959. – 162 с. С.В. Ківалов, С.В. Харитонов, 25. Пархоменко Н.М. Джерела В.В. Дудченко, Т.С. Ківалова та права: проблеми теорії та методології інш. / За заг. ред. Є.О. Харитонова, [Текст] : монографія / Н.М. Пархо- Т.С. Ківаловой, О.І. Харитоновой. – менко. – К. : Юридична думка, 2008. – Одеса: Фенікс, 2010. – 700 с. 336 c.; 14. Жовтобрюх М.М. Звичаєве пра- 26. Погрібний С.О. Механізм та во: сутність, ґенеза, чинність [Текст]: принципи регулювання договірних дисс. … канд. юр. наук: 12.00.12 / М.М. відносин у цивільному праві України Жовтобрюх. – К., 2002. – 197 с. [Текст] : дис. ... д-ра юрид. Наук : 15. 3алесский В.В. Источники со- 12.00.03 / С.О. Погрібний. – К, 2009. – ветского морского права: автореф. 412 с. дисс. канд. юрид.наук: 12.00.03. – М., 27. Ромовська З.В. Українське 1952. – 15 с. цивільне право. Загальна частина: 16. Зыкин И.С. Обычаи и обыкно- Академічний курс: [Текст] : підручник / вения в международной торговле. По- З.В. Ромовська – Видання друге, допо- нятие. Применение. Формирование. внене. – К.: Алерта, КНТ; ЦУЛ, 2009. – Применимое право. Типовые контрак- 594 с.; ты [Текст]: монография / И.С. Зыкин. – 28. Семякин М.Н. Источники рос- М.: Междунар. отношения, 1983. – сийского гражданского права: пробле- 160 c. мы теории и практики [Текст]: моно- 17. Кечекьян С.Ф. О понятии источ- графия / М.Н. Семякин. – М.: «Юрли- ника права// Ученые записки: Труды тинформ», 2010. – 352 с. юридического факультета. Ученые за- 29. Синайський В.И. Русское писки МГУ. Вып. 116: Кн. 2 – М.: Изд- гражданское право [Текст] : учебник / во Моск. ун-та, 1946. – 119 c. В.И. Синайский. – М.: Статут, 2002. – LEGEA ŞI VIAŢA 50 AUGUST 2014
ХАРАКТЕРИСТИКА ПРИНЦИПОВ ЮРИДИЧЕСКОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ ФИЗИЧЕСКИХ ЛИЦ, ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ В УКРАИНЕ И ЕВРОПЕЙСКОМ СОЮЗЕ
Марьяна ЗАДНЕПРЯНАЯ, аспирант кафедры теории государства и права Национального университета имени Тараса Шевченко
Summary The principles of legal responsibility are allocated in the legislation of the European Union and applicable to natural, legal persons, the state and its agencies, etc. The article considers the principles of legal responsibility that establish presumptions and rules of bringing to legal responsibility such subjects as natural, legal persons. Relevance of reviewing the basis of attraction to different types of legal responsibility specified subjects, as well as the installation of a separate law sanctions against these entities is becoming increasingly important. In Ukraine the application of the principles of legal responsibility is only beginning its formation, legal persons particularly. Key words: legal responsibility, principles of legal responsobility, legal person, a natural person, harmonization of legal responsibility principles. Аннотация В законодательстве стран Европейского Союза закреплены принципы юридической ответственности, применяемые к физическим лицам, юридическим лицам, государству и его органам и тому подобным. В статье рассмотрены принципы юридической ответственности, устанавливающие презумпции, правила привлечения к юридической ответственности таких субъектов, как физических и юридических лиц. Ведь актуальность пересмотра оснований привлечения к различным видам юридической ответственности указанных субъектов, так же как и установка в законодательстве самостоятельных санкций в отношении указанных субъектов, приобретает все большую актуальность. Так как в Украине применение принципов юриди- ческой ответственности, в частности юридических лиц, только начинает свое становление. Ключевые слова: юридическая ответственность, принципы юридической ответственности, юридическое лицо, физиче- ское лицо, гармонизация правовых принципов ответственности.
остановка проблемы. Важ- положения соответствующих конвен- некоторых европейских принципов Пность рассмотрения прин- ций, международных договоров и со- для гармонизации их в украинском ципов юридической ответственности глашений. законодательстве. Для достижения таких групп, как юридическое лицо Актуальность темы исследо- цели необходимо исследовать при- и физическое лицо, оговаривается в вания подтверждается степенью от- оритетные принципы юридической недавно подписанном положении по- сутствия фундаментальных иссле- ответственности юридических и фи- литической составляющей Соглаше- дований о принципах юридической зических лиц и сформулировать пред- ния об ассоциации, среди требований ответственности физических и юри- ложения по совершенствованию дей- которого – согласование украинского дических лиц, которые закреплены в ствующего законодательства. законодательства с требованиями за- Европейском Союзе и Украине. Изложение основного материа- конодательства Европейского Союза, Анализ исследований и публи- ла. Юридическая ответственность вы- в частности, в части правового регу- каций. Значительное внимание про- ступает важным социальным инсти- лирования деятельности компаний, блемам исследования юридической тутом, содержание и направленность порядка учреждения и привлечения к ответственности, а также содержанию функции которого видоизменяются ответственности юридических лиц, в и реализации принципов юридиче- в соответствии с основными направ- том числе иностранных элементов. В ской ответственности уделили внима- лениями трансформации правовой механизме гармонизации принципов ние в своих работах: И.А. Безклубый, системы страны. В советский период юридической ответственности Укра- С.Н. Братусь, В.С. Венедиктов, функции юридической ответственно- ины в Европейском Союзе важную Н.В. Витрук, Л.Е. Виноградова, сти характеризовались карательным роль играет Суд Европейского Союза, В.К. Грищук, М.В. Заднепровская, характером, наступлением неотвра- который имеет право толковать законо- В.Н. Кудрявцев, М.А. Краснов, тимых и негативных последствий для дательство Европейского Союза и за- М.Б. Мироненко, П.Е. Недбайло, субъекта правонарушения. На сегодня полнять пробелы в праве, создавая су- В.В. Середюк, М.С. Строгович, субъектный состав значительно рас- дебные прецеденты. Следует отметить, В.Г. Смирнов, М.П. Трофимова, ширился, среди новых субъектов, ко- что судебные прецеденты не признают- Р.Л. Хачатуров, А.А. Чистяков, торые могут быть привлечены к юри- ся в Украине частью законодательства, Г.Л. Харт, Р.Г. Ягутян и дугие ученые. дической ответственности, выделяют однако решения, принятые по Украине Цель и задачи статьи. Целью ис- наряду с физическими лицами юри- уполномоченными международных и следования является правовой анализ дические лица, коллективные образо- европейских судебных учреждений, принципов юридической ответствен- вания, а также должностные лица ор- подлежат исполнению на территории ности юридических и физических ганов государственной власти, на ко- Украины на основании специальных лиц, которые закреплены в Украине торых возлагается обязанность нести законов, которыми ратифицированы и Европейском Союзе, а также анализ ответственность за причинение вреда LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 51
в связи с принятием неправомерных ветом Европы Административном свобод личности, презумпция невино- решений. Принципы юридической кодексе, до сих пор не учтен в отече- вности и некоторые другие, которые ответственности необходимо рассма- ственной системе законодательства, получили надлежащую разработку в тривать как доктринальное основание необходимо разработать и выработать отечественной теории государства и института юридической ответствен- подходы по учету юридических санк- права и не требуют детального рас- ности, в которых конкретизируется ций за их нарушение в администра- смотрения в данном исследовании. сущность, функции, оговариваются тивно-деликтном законодательстве, а Однако, обеспечение действенных формы реализации юридической от- также в Уголовном кодексе Украины. гарантий соблюдения и защиты на- ветственности. В частности, среди таких инновацион- рушенных прав, возмещения вреда В общих принципах права, сфор- ных принципов, требующих установ- пострадавшим от неправомерных дей- мулированных судебной практикой ления самостоятельных санкций за на- ствий субъектов властных полномо- Европейского суда справедливости и рушение требований взаимодействия чий заслуживают внимания не только Европейского суда по правам чело- физических лиц и юридических лиц с автора исследования, но и широкого века, получили развития такие важ- органами публичной власти, следует круга ученых, совместными усилиями ные принципы юридической ответ- отнести: доступность услуг публич- которых можно было бы осуществить ственности, касающиеся физических ной администрации; право частных доктринальный пересмотр оснований и юридических лиц, как: принцип лиц на подачу доказательств по делу, и порядка возмещение вреда, причи- пропорциональности, презумпция на получение обоснованного ответа ненного неправомерными действиями невиновности, презумпция добросо- администрации; временные ограниче- государства, органов государственной вестности действий частного лица, ния рассмотрения административных власти, органами местного самоуправ- принцип надлежащего выполнения дел; обязанность администрации со- ления правам, свободам, интересам установленных законом обязанностей общить о принятии и содержание ад- физических и юридических лиц. и другие. Для Украины большинство министративного акта и способов его Важным принципом, соблюдение указанных принципов, отнесенных в обжалования. которого установлено в законодатель- европейских странах к юрисдикции В Украине только идет разработка стве Европейского Союза, выступает судебных учреждений Европейского очередной редакции проекта Адми- принцип обязательного соблюдения Союза, остаются недостаточно иссле- нистративно-процедурного кодекса, требований закона и равенства перед дованными; в частности, в послед- однако, и в последнем проекте указан- всеми субъектами (физическими ли- ние годы активизировались иссле- ные принципы не получили надлежа- цами, юридическими лицами, коллек- дования содержания таких важных щего закрепления. Важно отметить в тивными образованиями и так далее), фундаментальных принципов, как: контексте предмета данного исследо- который тесно связан с соблюдением принципы обеспечения защиты прав вания, что обеспечение соблюдения принципов пропорциональности и и свобод человека, принцип пропор- требований указанной группы прин- недискриминации, специфика при- циональности, принцип субсидиар- ципов невозможно без установления менения которых получила отдельное ности в условиях Европейского Со- действенных гарантий реализации и изучение и закрепление в программ- юза, принцип верховенства права, защиты прав, свобод, законных инте- ных документах по гармонизации тре- его соотношение с устоявшимся в ресов частных лиц в указанных право- бований законодательства Украины и отечественной доктрине принципом отношениях. Европейского Союза. и режимом законности и тому подоб- Не менее важными остается обе- Почти все государства-члены Ев- ные. Учитывая это, важным направ- спечение эффективных средств су- ропейского Союза в своих Конститу- лением перспективных исследований дебного обжалования незаконных циях подчеркивают необходимость в указанной сфере должны выступить действий, решений, бездействия субъ- защиты прав и свобод граждан. Соот- исследования содержания, норма- ектов властных полномочий, которое ветствующие положения закреплены тивного закрепления и проблем при- обеспечивается в Украине самостоя- и в Конвенции о защите прав и ос- менения группы общих принципов тельной системой административных новных свобод человека, двух пактах права, классификационные подходы судов, частично учитывает европей- ООН в отношениях экономических, к их систематизации. Также необхо- ские стандарты административного социальных и культурных прав, а так- димо обратить внимание на развитие судопроизводства. Украина ратифи- же гражданских и политических прав другой группы принципов в пределах цировала ряд важных рекомендаций (1966 г.), и в других международных очерченного предмета исследования - Совета Европы в указанной сфере, что документах. В некоторых Конституци- принципов, обеспечивающих взаимо- способствует становлению админи- ях закреплено общее положение по от- действие физических и юридических стративной юстиции, внедрению дей- ношению прав иностранцев и лиц без лиц с органами публичной власти, ственных гарантий судебной защиты гражданства (Италия, Португалия, Ру- ведь эти принципы получили коди- нарушенных прав. мыния, Люксембург). В других стра- фикации и существенное развитие в Важными презумпциями, опреде- нах иностранцы пользуются рядом программных документах Совета Ев- ляемыми для участников указанной прав и свобод, которые гарантируются ропы и Европейского Союза. группы, выступают презумпция раз- Конституциями (Франция, Швеция, Поскольку перечень принципов, решения делать все, что не запрещено Дания, Греция), и только в некоторых закрепленных в рекомендуемом Со- законом, принцип приоритета прав и указано право на убежище (Франция, LEGEA ŞI VIAŢA 52 AUGUST 2014
Италия, Португалия), а в таких стра- Важным принципом, что требует влечены к уголовной ответственности нах, как Швейцария и Болгария, закре- детального рассмотрения, является самостоятельно и наряду с физиче- пляется принцип нерепатриации [1]. принцип равенства и требований от- скими лицами; уголовная ответствен- Устанавливаются важные гарантии носительно его соблюдения. Кон- ность юридических лиц наступает не соблюдения прав человека, его свобо- ституционный Суд Украины по делу за все преступные деяния, специально ды, в том числе в случае ее ограниче- от 12 декабря 2004 г. № 15-рп в § 4.2 предусмотренные нормативно-право- ния на основании и в порядке, пред- указал, что: «Граждане имеют равные вым актом (принцип специализации); усмотренных законом. В частности, конституционные права и свободы юридические лица могут быть при- лишение лица свободы на законных и равны перед законом. Принцип ра- влечены к уголовной ответственно- основаниях является исключительным венства всех граждан перед законом – сти за все преступления и проступки из фундаментальных гарантий личной конституционная гарантия правово- против основополагающих интересов свободы и должно контролироваться го статуса лица, распространяется, в нации, будь то терроризм, взяточни- независимым судебным контролем и частности, на назначение уголовного чество, злоупотребление властью. ответственностью власти за свои дей- наказания. Привлечение лица, совер- В Уголовном кодексе Австрии не пред- ствия. Согласно ст. 5 по делу «Курт шившего преступление, к уголовной усмотрена уголовная ответственность против Турции» от 25 мая 1998 г. лю- ответственности не только означает юридических лиц, а речь идет только бое лишение свободы должно соот- равенство всех перед законом, но и о физических лицах. ветствовать целям защиты человека от предусматривает установление в за- Следует отметить, что принцип произвола и должно осуществляться в коне единых принципов применения общей ответственности, согласно соответствии с процессуальными нор- такой ответственности» [4]. которому орган или представитель мами национального права [2, с. 212]. Целесообразно отметить, что юри- юридического лица, совершившего Отдельно следует отметить защи- дическая ответственность юридиче- преступление от имени юридического ту прав частных лиц в отношениях с ских лиц за уголовные преступления лица, может быть также привлечен к финансовыми и кредитными учреж- довольно медленно, но в обязательном уголовной ответственности. Целью дениями. В частности, банкам при порядке введена в европейских стра- данного принципа является исключе- выполнении своих полномочий необ- нах. Хотя институт уголовной ответ- ние случаев, когда юридическое лицо ходимо исходить из приоритета эконо- ственности для юридического лица не служит для прикрытия бесчестных по- мических и социальных прав человека является новым, так как применялся ступков его руководителей или пред- и гражданина. Включая и направление со времен античности и подвергся ставителей [5]. банка о выдаче лицензии кредитной значительной трансформации. Напри- Также следует отметить, что в организации и в случаях отзыва ли- мер, после Французской революции европейском праве достаточно рас- цензии, прежде всего по обеспече- (1789 г.), принцип наказания общин пространенным является признание нию права на защиту законных прав было отменен в Европе, но продолжал противоправного поведения юриди- физического лица, с которым взаимо- действовать в Англии. В течение по- ческого лица, это закреплено в ад- действуют кредитные организации, ее следних двадцати лет многие страны министративном и уголовном праве клиенты и владельцы. ввели понятие «юридическое лицо» некоторых стран (примером является В решениях Европейского Суда по именно в уголовном праве, в частно- принцип «нет наказания без вины» – правам человека относительно поли- сти в Португалии в 1984 г., Швеции в «nullum crimen nulla poena sine culpa»). тических прав граждан, установлено, 1986 г., Норвегии в 1991 г., Франции в В некоторых государствах законода- что свобода политической дискуссии 1994 г., Швейцарии в 2003 г., Хорватии тель пришел к выводу, что задачу уго- является стержнем демократического в 2004 г. ловно-правовой охраны вполне можно общества, защита личных мнений яв- Принципы юридической ответ- решить путем применения к юридиче- ляется одной из целей свободы собра- ственности, применяемые в Украине ским лицам административных санк- ний и объединений. Также А.А. Чуб к юридическому лицу, имеют доста- ций. В частности, административная отмечает, что Европейская комиссия точно много отличий от принципов ответственность юридических лиц «За демократию через право» Совета юридической ответственности юри- введена в Германии, Италии, Порту- Европы в развитие положений ст. 11 дических лиц в Европейском Союзе. галии. При этом размер администра- Конвенции о защите прав и основ- Например, в некоторых странах, таких тивной санкции в виде штрафа в не- ных свобод человека, приняла руко- как: Болгария, Венгрия, Югославия которых случаях может во много раз водящие принципы запрета и роспу- существует полное недоверие к уго- превышать размер уголовного штрафа ска политических партий (Венеция, ловной ответственности юридическо- для физических лиц. 11 декабря 1999 г.), согласно кото- го лица, но в таких странах, как Фран- Особое внимание следует уделить рым: «Государства должны призна- ция, Литва, Молдова – ответствен- санкциям за совершение правонару- вать право каждого лица на свободу ность юридических лиц получила шений и преступлений, порядка их объединения в политической партии, значительное развитие. применения к физическим и юридиче- требование регистрации политиче- Среди главных признаков юриди- скими лицами по законодательству ве- ских партий само по себе не рассма- ческих лиц в Уголовном кодексе Фран- дущих европейских стран и Украины с тривается как нарушение этого права цузской Республики является то, что: целью определения возможных новых (п.1)» [3, с. 55]. юридические лица могут быть при- видов и подходов, которые могут быть LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 53
внедрены в процессе гармонизации. ны украинской юридической наукой. Кримінального кодексу України (справа Например, денежный штраф. Размер В частности требуется закрепление в про призначення судом більш м’якого денежного штрафа по законодатель- указанных кодифицированных актах покарання) // Вісник Конституційного ству Германии составляет не менее законодательства принципа соразмер- Суду України. – 2004. – № 5. пяти евро и, если закон не предусма- ности между административными и 5. Materials of the Russian-French тривает иного, не более тысячи евро уголовными мерами, и степени опас- conference on development and the [6, с. 292]. Также установлено огра- ности или вредности противоправных administrative law process in Russia ничение размера денежного штрафа в действий, совершенных субъектом and France / Clermont Ferrand, 2014, – случае совершения умышленного или правонарушения. Этим принципом [Електронний ресурс]. – Режим досту- неосторожного деяния. Неосторож- необходимо руководствоваться при пу : http://www.comitasgentium. com/ ное деяние может наказываться вы- выборе определенных санкций и images/ Programma_conferencii.pdf соким размером только в половину от альтернативных видов взысканий, в 6. Банчук О.А. Адміністративне предусмотренного высшего предела том числе, с учетом направленности деліктне законодавство: Зарубіжний суммы денежного штрафа. Основани- умысла, и других обстоятельств дела. досвід та пропозиції реформування в ем для определения размера штрафа Вышеизложенный опыт европейских Україні / О.А. Банчук; – К.: Книги для является значение нарушение поряд- стран позволяет утверждать, что ука- бізнесу, 2007. – 912 с. ка и вина, которая касается лица, со- занный принцип должен обеспечивать вершившего деяние. Также принима- переход от более жесткого наказания ется во внимание и имущественное к менее жесткому с учетом специфи- положение лица, совершившего дея- ки субъекта правонарушения. Итак, ние. Установлено правило, согласно в процессе гармонизации принципов которому «штраф должен превышать юридической ответственности, уста- ту имущественную выгоду, которое новленных в системе законодатель- лицо, совершившее деяние, получила ства Европейского Союза, необходимо от нарушения порядка. Если установ- в первую очередь учитывать спец- ленного законом высшего размера для ифику новых субъектов правонаруше- этого недостаточно, то его можно пре- ний, а также всесторонне исследовать высить [6, с. 293]. Необходимо упо- представленные в кодифицированных мянуть и о санкции – конфискации. актах европейских стран подходы Предметы могут быть конфискованы к установлению взысканий к таким как дополняющие юридическое след- субъектам. ствие нарушения порядка только в том случае, если это специально пред- Список использованной литера- усмотрено законом. Конфискация до- туры: пускается только в том случае, если предметы на время принятия решения 1. Экономидес К. Взаимоотноше- относятся или находятся в распоря- ния между международным правом и жении лица, совершившего деяние. внутренним законодательством (Евро- При применении конфискации по не- пейская Комиссия за демократию через мецкому законодательству требуется право ) / К. Экономидес; – Издание Со- соблюдение принципа соответствия. вета Европы, 1994. – 30 с. Конфискация не может быть осущест- 2. Трансформація правової систе- влена, если она не сопоставима со зна- ми України: євроінтеграційний вимір: чением совершенного деяния и виной монографія / В.Д. Гвоздецький [та ін.]; лица. Возможны и другие санкции, но заг. ред. В.Д. Гвоздецький ; Академія штраф определяется и назначается как управління МВС України. – К. : Логос, главная санкция. 2009. – 378 с. Выводы. На основании вышеиз- 3. Формування європейського пра- ложенного можно сделать вывод, что вового простору: історія і сучасність: важно для Украины не только внедре- матеріали між нар. Наук.-практ.конф. / ние нового вида субъекта администра- ред. кол.: Ю.П. Битяк, І.В. Яковюк, тивной и уголовной ответственности О.Я. Трагнюк. – Х. : НДІ держ .буд-ва с фиксацией в нормативных актах по- та місц. cамоврядування, 2011. – 235 с. ложений, но и внедрение новых взы- 4. Рішення Конституційного Суду сканий, применимых исключительно від 2 листопада 2004 р. № 15-рп у к указанной категории лиц, а также справі за конституційним подан- специфических принципов юридиче- ням Верховного Суду України щодо ской ответственности, которые до сих відповідності Конституції України пор должным образом не исследова- (конституційності) положень статті 69 LEGEA ŞI VIAŢA 54 AUGUST 2014
СОГЛАСИЕ ПОТЕРПЕВШЕГО НА ПРИЧИНЕНИЕ ВРЕДА В ХОДЕ СПОРТИВНЫХ СОРЕВНОВАНИЙ В УГОЛОВНОМ ПРАВЕ УКРАИНЫ
Марина ЗЕНОВА, аспирант Киевского национального университета имени Тараса Шевченко
Summary The article is devoted to the theoretical research of the scientific approaches to the question of the conditions which victim’s consent for harm during sporting events should comply with. In the article the own approach to the issue is also justified. The author provides specific theoretical guidelines concerning the qualification of defendant’s actions in cases when such consent does not comply with conditions under which it would be the circumstance precluding criminality of an act. Key words: consent, victim, victim’s consent, sporting event. Аннотация В статье проводится теоретическое исследование научных подходов к решению вопроса, каким условиям должно соот- ветствовать согласие потерпевшего на причинение вреда в ходе спортивных соревнований. Обосновано собственный подход к решению этого вопроса. Также автор дает конкретные теоретические ориентиры относительно квалификации действий субъекта в случаях, когда такое согласие не отвечает условиям, при наличии которых оно выступало бы обстоятельством, исключающим преступность деяния. Ключевые слова: согласие, потерпевший, согласие потерпевшего, спортивное соревнование.
остановка проблемы. Уго- Состояние исследования. В на- ваниям, определенным центральным Пловный Кодекс Украины 2001 учной литературе исследованию во- органом исполнительной власти, обе- г. (далее – УК Украины), а также Уго- проса согласия на причинение вреда спечивающим формирование государ- ловный Процессуальный Кодекс Укра- в ходе спортивных соревнований уде- ственной политики в сфере физической ины 2012 г. заставляют по-другому ляли внимание Ю.В. Баулин, Е.К. Газ- культуры и спорта. оценивать роль потерпевшего, который данова, П.А. Дубовец, Н.Д. Дурманов, Подавляющее большинство уче- становится самостоятельной фигурой С.Г. Келина, А.Н. Красиков, A.B На- ных указывает, что в случаях, когда: не только в уголовном процессе, но и умов, В.В. Орехов, Т.Ю. Орешкина, потерпевший добровольно участвовал в уголовном праве. Согласие потерпев- В.Д. Пакутин, A.A. Пионтковский, в спортивном соревновании, в ходе ко- шего может исключать преступность А.А. Скворцов, И.И. Слуцкий, A.B. Су- торого был нанесен ущерб здоровью, деяния, если телесные повреждения мачев, Н.Д. Шаргородский и другие. противоправность исключается; сорев- любой степени тяжести являются след- Целью и задачей статьи являет- нование было разрешено компетент- ствием участия в спортивных соревно- ся исследование научных подходов к ными органами и причиненный вред ваниях. Однако такое согласие, как об- решению вопроса: каким условиям не является результатом умышленного стоятельство, исключающее преступ- должно соответствовать согласие по- нарушения правил, установленных для ность деяния, не нашло свое отображе- терпевшего на причинение вреда в ходе этого вида спорта [5, c. 96; 10, с. 167]. ние в УК Украины. В связи с этим нет спортивных соревнований?; определе- Мы считаем, что этого недостаточно. никаких правовых, правоприменитель- ние собственного подхода к решению По нашему мнению, согласие по- ных и теоретических ориентиров отно- этого вопроса, а также теоретических терпевшего на причинение вреда в ходе сительно того, каким условиям должно ориентиров относительно квалифика- спортивного соревнования исключает соответствовать согласие потерпев- ции действий субъекта в случаях, когда преступность совершенного деяния, шего, чтобы исключать преступность такое согласие не отвечает условиям, только если: деяния, а так же как квалифицировать при наличии которых оно выступало 1) вид спорта, по которому прово- действия субъекта в случаях, когда та- бы обстоятельством, исключающим дятся спортивные соревнования, явля- кое согласие не отвечает условиям, при преступность деяния. ется законным; наличии которых оно выступало бы Изложение основного материала. 2) спортивные соревнования явля- обстоятельством, исключающим пре- В соответствии со ст. 1 Закона Украи- ются официальными; ступность деяния. ны «О физической культуре и спорте», 3) правилами этого вида спорта раз- Актуальность темы исследова- спортивное состязание – это меропри- решено наносить вред здоровью сопер- ния подтверждается тем, что до сих ятие, проводимое организатором спор- ника; пор не выработано единого подхода тивных мероприятий с целью сравне- 4) не было ни одного нарушения к решению вопроса, каким условиям ния достижений спортсменов и опре- правил соответствующего спортивного должно соответствовать согласие по- деления победителей в соответствии с соревнования; терпевшего для того, чтобы исключать правилами спортивных соревнований 5) соблюдены временные и про- преступность причинения телесных по видам спорта и утвержденного ор- странственные границы спортивных повреждений или смерти, которые ганизатором спортивных мероприятий соревнований (в случаях, когда вред могут являться следствием участия в положения (регламента) об этих со- причиняется не во время проведения спортивных соревнованиях. ревнованиях, что соответствует требо- спортивного соревнования или за пре- LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 55
делами специально отведенных мест дарственные – по решению централь- ленные в фронтальную или боковую (за пределами спортивной площадки, ных органов исполнительной власти, части головы или корпуса выше пояса поля, ринга и т.п.), ответственность региональные – по решению местных (п. 1.А. Правила XVIII Международ- должна соблюдаться на общих основа- государственных администраций или ных правил проведения соревнований ниях, поскольку здесь, в большинстве органов местного самоуправления) и турниров АІВА по боксу) [8]. В раз- видов спорта, согласие нельзя рассма- [13, c. 419]. ные периоды государство по-разному тривать как обстоятельство, исключаю- На наш взгляд, следует дать ответ относилось к предоставлению разре- щее преступность деяния). на вопрос о том, как вид спорта вли- шения на причинение вреда здоровью, Для начала следует определить, яет на наличие такого обстоятельства, запрещая конкретные виды соревно- какой вид спорта является законным. исключающего преступность деяния, ваний. Так, 10 ноября 1981 г.вышел В соответствии с п. 1.4 «Порядка при- как согласие потерпевшего? Указ Президиума Верховного Совета знания видов спорта, включения их Как известно, существуют виды РСФСР за № 6/19 и № 6/24 «Об адми- в Реестр признанных видов спорта в спорта, где отсутствует физическое нистративной и уголовной ответствен- Украине, порядок его ведения», ут- взаимодействие между спортсменами, ности за нарушение правил обучения вержденного Приказом Министерства а также имеется пространственная и каратэ», и введены в Административ- образования и науки, молодежи и спор- временная обособленность состязаю- ный и Уголовный кодекс РСФСР и Со- та Украины от 25.11.2011 г. № 1371 щихся (художественная гимнастика, юзных республик соответствующие (далее Порядок), вид спорта считается прыжки в воду, шахматы и так далее). статьи об ответственности за «Неза- признанным в Украине после включе- В таких случаях согласие потерпевше- конное обучение каратэ» и за «На- ния его названия в Реестр признанных го не исключает преступность деяния. рушение правил обучения каратэ». видов спорта в Украине (далее Реестр). Существуют также виды спорта, 17 мая 1984 г. Спорткомитет СССР В соответствии с п. 2.3 Порядка, вид которые прямо не предусматривают издает приказ № 404 «О запрещении спорта не может быть признан в Укра- причинение вреда – футбол, хоккей с обучения каратэ в спортивных обще- ине, если соревнования по виду спорта шайбой, баскетбол, регби, американ- ствах». Однако сегодня данный вид связаны с опасностью или чрезмерным ский футбол, гандбол, фехтование и спорта является разрешенным. риском для жизни и здоровья людей др. В таких видах спорта причинение На практике возможны случаи, или имеют антигуманный смысл. вреда возможно в основном лишь в когда при спортивных соревнованиях Таким образом, все виды спорта, результате нарушения правил (хотя не по таким видам спорта может быть которые признаны в Украине, то есть исключены случаи причинения вреда причинен тяжкий вред здоровью или включены в Реестр, являются закон- в результате удара шайбой, мячом и смерть. Например, 16 марта 1998 г. в ными, а также такими, что не связаны тому подобных). Например, правилом Киеве во время поединка по боям без с опасностью или чрезмерным риском № 12 Официальных правил игры FIFA правил Е. Золотов нанес удар, в ре- для жизни и здоровья людей и не явля- по футболу предусмотрена необходи- зультате которого наступила смерть ются антигуманными. мость назначения штрафного удара в его противника – Д. Дейджа. Официальность спортивного со- пользу команды соперника, если игрок Как отмечается в литературе, пе- ревнования означает: грубо толкнет, ударит или попытается ред началом боев без правил участ- а) урегулированность установлен- ударить соперника ногой или рукой, ники дают подписку о том, что они ными правилами; осуществит опасную атаку на него и добровольно принимают участие в б) осуществление специально так далее [11]. этих соревнованиях и не предъявляют уполномоченными лицами надзора Однако вред все же может быть лично или через других лиц претензий за соблюдением правил во время его вызван и без нарушения норм. В ка- к организаторам соревнований в слу- проведения (контроль за соблюдением честве примеров можно указать на чае получения травм, повреждений правил спортивных соревнований, со- случаи причинения вреда вследствие или смерти [14, c. 98]. Получается, держащих требования к соревновани- технической борьбы за мяч или совер- что основная цель проведения таких ям, осуществляют спортивные судьи; шения опасных подкатов в футболе, турниров – показать зрителям макси- во время тренировок надзор за соблю- применения силовых приемов в хок- мальный вред жизни и здоровью. Так дением правил, очевидно, должен осу- кее и тому подобные. же и в случаях, когда в ходе боксер- ществлять тренер или другое уполно- Наконец, существуют виды спорта, ского поединка при нокауте наступа- моченное на то лицо); где правилами допускается причине- ет смерть или тяжкий вред здоровью, в) наличие в определенных случаях ние вреда (бокс, кикбоксинг, тайский закон разрешает такие последствия? разрешения (решения) компетентных бокс, каратэ, тхэквондо, айкидо, дзю- Должен виновный в таких случаях не- субъектов на его проведение (основа- до, другие контактные силовые виды сти ответственность? нием для проведения спортивных ме- спорта). Дозволенности государством Большинство ученых указывают роприятий является решение (приказ) таких видов свидетельствует об авто- на то, что лицо, наносящее телесные соответствующего органа, по иници- матическом согласии государства на повреждения или смерть в ходе спор- ативе (или под патронатом) которого допустимость его причинения. Напри- тивного соревнования, не должно не- они проводятся: международные ме- мер, для зачисления баллов во время сти уголовную ответственность, по- роприятия – по решению международ- поединка по боксу спортсмен должен скольку эта деятельность разрешена ных спортивных федераций; общегосу- наносить сопернику удары, направ- законом [4, c. 204; 7, с. 85; 16, с. 101]. LEGEA ŞI VIAŢA 56 AUGUST 2014
Вряд ли можно согласиться с такой А.Н. Красиков, спортсмен, давая со- Возникает вопрос, достаточно ли позицией, поскольку нельзя отождест- гласие, осознает возможность возник- такой ответственности, если наруше- влять законную дозволенность зани- новения такой ситуации, при которой ния повлекли тяжкий вред здоровью маться определенным видом спорта ему может быть нанесен вред. Вме- или смерть? А.Н. Красиков отмечает, с дозволенностью наносить при этом сте с тем, он знает, что, овладев всем что уголовной ответственности долж- телесные повреждения или смерть. комплексом спортивно-технических ны подлежать спортсмены, которые Другие авторы считают, что лицо, приемов, он может исключить такой нанесли легкое телесное поврежде- причиняющее вред в ходе спортивного вред. Согласие спортсмена включает в ние, умышленно нарушив правила соревнования, находится в состоянии себя согласие на занятия спортом и на спортивного соревнования, причем оправданного риска [9, c. 19; 12, c. 13]. возможный риск, ограниченный пра- эти лица уже подлежали дисциплинар- Мы согласны с позицией А.А. Сквор- вилами спортивного соревнования. ному наказанию в виде дисквалифика- цова, который по этому поводу ука- Указанные правила, с одной стороны, ции [5, c. 16]. зывает, что при воздействии, связан- выступают пределами объективно воз- Такая оговорка, на наш взгляд, не ном с риском, вред охраняемым уго- можного риска, а с другой – служат требуется, поскольку речь идет о дру- ловным законом интересам должен соответствующей гарантией для лиц, гом виде ответственности. В таких быть нанесен только для достижения занимающихся спортом [5, c. 14]. случаях к спортсмену могут быть при- общественно полезной цели, которая Ю.В. Баулин отмечает, что согла- менены штраф, дисквалификация и не присутствует в спортивных со- сие спортсмена носит альтернативный другие виды санкций, предусмотрен- ревнованиях, поскольку спортсмен, характер: он рассчитывает остаться ных правилами для соответствующего допуская риск в своей деятельности, невредимым, но одновременно выра- вида спортивного состязания, однако стремится достичь личных целей (на- жает согласие на возможное причине- одновременно он обязательно должен пример, получить спортивное звание, ние ему вреда в случае невозможности нести ответственность по ст. 125 УК рейтинг и так далее), то есть выгоды обезопасить себя [17, c. 658]. Украины – при условии умышленно- носят личностный характер [14, c. 95]. Мы согласны с утверждением го отношения к причинению легкого П.А. Дубовец указывает, что уго- Е.К. Газдановой, что согласие, предо- телесного повреждения. ловная ответственность может насту- ставленное на участие в спортивном А.А. Пионтковский по этому по- пать тогда, когда при разрешенных соревновании, не тождественно со- воду отмечал, что если спортсмен спортивных соревнованиях спортсмен гласию на причинение вреда своему умышленно нарушает правила спор- умышленно или неосторожно нару- здоровью [2, c. 93]. Поскольку, кроме тивного соревнования и при этом шает спортивные правила, в резуль- того, что не конкретизирован харак- причиняет телесное повреждение, тате чего наносится вред здоровью тер вреда, который может быть при- ответственность должна наступать [3, c. 19]. чинен в результате спортивного со- за умышленное причинение такого А.Н. Красиков отмечает, что если ревнования, согласие на причинение телесного повреждения; если же при- при спортивном соревновании нанесе- телесных повреждений в результате чинение телесного повреждения было ны повреждения путем разрешенных спортивного соревнования имеет кос- неосторожным – за неосторожное действий, оправданием является со- венный характер, так как фактически причинение такого телесного повреж- гласие, которое является юридически предоставляется согласие непосред- дения [6, c. 85–86]. Похожей позиции значимым тогда, когда правила спор- ственно на участие в спортивном со- придерживался М.Д. Шаргородский тивных соревнований предусматрива- ревновании, что автоматически влечет [15, c. 370–371]. ют физическое воздействие на партне- за собой согласие на риск причинения Мы не согласны с позицией уче- ра как разрешенный способ достиже- в результате такого соревнования вре- ных, поскольку они отождествляют ния победы и повреждения как законо- да здоровью лица и, соответственно, психическое отношение к деянию и мерное следствие законного действия. согласие на причинение такого вреда. отношение к последствию, но не всег- При этом согласие предоставляется Таким образом, лицо дает согласие на да психическое отношение спортсме- не на причинение вреда, а на занятия занятие спортом и на соблюдение пра- на к нарушению правил спортивного соответствующим видом спортивной вил занятия этим видом спорта. соревнования соответствует такому деятельности и соблюдения установ- Правила различных видов спор- отношению к последствию. В ходе ленных для него правил [5, c. 108]. тивных соревнований предусматри- спортивных соревнований правила Занятие любым видом спорта вают свои виды ответственности – могут нарушаться и по неосторож- предусматривает добровольное со- штраф, дисквалификация и так далее. ности. Например, в футболе игрок гласие лица на это. Однако можно ли Так, 9 июля 1997 г. в боксерском по- стремится отобрать мяч и при этом такое согласие отождествлять с со- единке между М. Тайсоном и Э. Хо- бьет не по мячу, а по ноге противни- гласием на причинение телесных по- лифилдом за звание чемпиона мира ка, тем самым причиняя ему телесное вреждений или смерти как результата в тяжелом весе, в третьем раунде М. повреждение. Могут иметь место и участия в спортивном соревновании? Тайсон откусил часть уха соперника. случаи, когда наступает смерть. Так, Риск, связанный с возможностью по- Он был пожизненно дисквалифициро- 19 августа 2001 г. Сергей Перхун, вра- лучения телесных повреждений или ван комиссией штата Невада. Однако тарь ЦСКА и сборной Украины, на смерти, действительно возлагается 25 октября 1998 г. он подал апелляцию 75-й минуте в игровом столкновении на самого человека. Как отмечает – и комиссия вернула ему лицензию. с форвардом «Анжи» Б. Будуновым LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 57
за пределами штрафной получил тя- причинение вреда. При этом ответ- ответственность за преступления про- желую черепно-мозговую травму, от ственность может наступать лишь за тив жизни и здоровья человека. которой скончался в больнице. неосторожное причинение средней А.Н. Красиков отмечает, что не- тяжести телесного повреждения, не- Список использованной литера- осторожное нарушение правил спор- осторожного тяжкого телесного по- туры: тивных соревнований, повлекшее вреждения и смерти по неосторож- причинение телесного повреждения, ности (статьи 119, 128 УК Украины), 1. Баулин Ю.В. Причинение вре- не представляет собой той степени поскольку законодатель не предусмо- да здоровью с согласия «потерпевше- общественной опасности, за которую трел ответственности за неосторож- го» как обстоятельство, исключающее следует устанавливать уголовную от- ное причинение легкого телесного преступность деяния / Ю.В. Баулин. – ветственность. Исключением, по его повреждения. При умысле на причи- Харьков, 2007. – 93 с. мнению, является причинение смерти нение вреда жизни и здоровью лица 2. Газданова Е.К. Согласие потер- в результате неосторожного наруше- ответственность должна наступать певшего в уголовном праве: понятие, ния правил спортивных соревнований. за умышленное причинение такого характеристика, значение: дис. …канд. В связи с этим ученый предлагает до- вреда – начиная от насильственных юрид. наук: 12.00.08 / Е.К. Газданова. – полнить УК нормой, предусматриваю- действий, причинивших физическую М., 2011. – 186 с. щей ответственность за неосторожное боль и не повлекших телесных по- 3. Дубовец П.А. Ответственность за нарушение правил спортивных сорев- вреждений, заканчивая умышленным телесные повреждения по советскому нований, повлекшее смерть [5, c. 119]. причинением смерти (статьи 115, 121, уголовному праву / П.А. Дубовец. – М. : Похожей позиции придерживаются 122, 125, 126 УК Украины). Изд-во «Юридическая литература», А.А. Скворцов и Ю.В. Баулин, указы- И только в случаях, когда в ходе 1964. – 160 с. вая, что необходимо предусмотреть спортивного соревнования правила не 4. Дурманов Н.Д. Понятие престу- норму за неосторожные деяния спор- были нарушены, и такой вред является пления / Н.Д. Дурманов. – М. : Ленин- тсменов, повлекшие вред здоровью разумно предусмотренным риском для град : Изд-во Академии наук СССР, или смерть [1, c. 72; 14, с. 98]. соответствующего вида спортивных 1948. – 311 с. Мы не поддерживаем позицию соревнований, следует распростра- 5. Красиков А.Н. Сущность и значе- относительно создания специальных нять положения о согласии потерпев- ния согласия потерпевшего в советском норм. Само по себе нарушение пра- шего как обстоятельстве, исключаю- уголовном праве / А. Н. Красиков / под вил спортивных соревнований не со- щем преступность деяния. ред. И. С. Ноя. – Саратов: Изд-во Са- держит в себе необходимого уровня Выводы. Таким образом, вред жиз- ратовского университета, 1976. – 120 с. общественной опасности для крими- ни и здоровью, причиненный в резуль- 6. Курс советского уголовного пра- нализации соответствующего деяния, тате участия в спортивном соревнова- ва: Преступление. В 6-ти томах: Часть ведь за нарушение правил уже уста- нии, нужно оценивать по общему пра- общая / Пионтковский А. А.; Редкол.: новлены санкции в соответствующих вилу о согласии потерпевшего – такое Пионтковский А. А., Ромашкин П. С., правилах спортивных соревнований, и согласие исключает преступность де- Чхиквадзе В. М. – М.: Наука, 1970. – они являются достаточными. яния, если спортивные соревнования Т. 2. – 516 с. По нашему убеждению, необходи- являются: 7. Курс советского уголовного пра- мым для квалификации причинения – законными; ва: Преступления против личности, ее вреда жизни и здоровью в процессе – официальными; прав. Хозяйственные преступления. спортивных соревнований является – правилам этого вида спорта раз- В 6-ти томах: Часть особенная / Кригер определение формы вины не по отно- решено наносить вред сопернику; Г. Л., Пионтковский А. А., Ромашкин шению к нарушению правил спортив- – не было ни одного нарушения П. С. – М.: Наука, 1971.– T. 5. – 572 c. ного соревнования, а по отношению правил соответствующего спортивно- 8. Міжнародні правила проведення к последствиям в виде вреда жизни го соревнования; змагань і турнірів АІВА з боксу : [Елек- и здоровью. Ведь при неосторожном – соблюдены временные и про- тронний ресурс]. – Режим доступу : и умышленном отношении к наруше- странственные границы проведения URL: http://www.aiba.org/documents/ нию правил спортивного соревнова- спортивного соревнования. sitel. ния и при неосторожном отношении Если же телесные повреждения 9. Орешкина Т. Ю. Обоснованный к последствию в виде вреда жизни или смерть являются последствием риск / Т. Ю. Орешкина // Уголовное и здоровью, преступление в целом спортивных соревнований, не соот- право. – 1999. – № 1-2. – С. 19–25. признается неосторожным, а потому ветствующим указанным выше требо- 10. Орехов В. В. Необходимая обо- ответственность должна наступать ваниям – например, вред причинен как рона и иные обстоятельства, исключа- за неосторожное причинение такого результат неофициальных соревнова- ющие преступность деяния / В. В. Оре- вреда. Поэтому, по нашему мнению, ний или решения между спортсмена- хов. – СПб.: Издательство «Юридиче- если отношение к последствию не- ми личных споров (например, с мести ский центр Пресс», 2003. – 217 с. осторожное, ответственность должна за проигрыш), то такие деяния над- 11. Правила игры в футбол : [Елек- наступать за неосторожное причине- лежит квалифицировать по соответ- тронний ресурс] / Режим доступу : ние такого вреда, если же такое отно- ствующим статьям Особенной части URL: http://www.sportzone.ru/sport/ шение умышленное – за умышленное УК Украины, которыми установлена rules.html?sport=football&chapter=12. LEGEA ŞI VIAŢA 58 AUGUST 2014
12. Серова A. B. Профессиональ- ОЦЕНКА КОРРУПЦИОННЫХ РИСКОВ: ный риск медицинского работника как вид обоснованного риска: автореф. МЕТОДОЛОГИЧЕСКИЕ ПОДХОДЫ дисс. …канд. юрид. наук: 12.00.08 / А. В. Серова. – Екатеринбург, 1999. – Сергей ИВАСЕНКО, 24 с. аспирант Национальной академии государственного управления при Президенте Украины 13. Сибаль О. Кримінально- правова характеристика підстав вчинення правомірного діяння, по- Summary вязаного із завданням шкоди під час The article discusses methodological approaches to the assessment of corruption risks спортивних заходів / О. Сибаль // at the level of legal regulation of the relevant types or areas of activity (as assessment Вісник Львівського університету. Серія of corruption risks in legal acts and/or their projects, and at the level of actual practices; юридична. – 2012. – Випуск 56. – the activities of the specialized institutions of the Council of Europe and the European Union, which in recent years trying to influence the creation of the national models of С. 417–425. anti-corruption expertise and their mutual coordination in fundamental aspects, comparing 14. Скворцов А. А. Уголовно-пра- anti-corruption experience of different countries. In particular, it is shown that substantial вовая оценка причинения вреда жизни specifics evaluation of risks of corruption gets in countries where it has established a или здоровью при занятиях спортом: specialised anti-corruption body, which has not only purely political objectives, but also дис. …канд. юрид. наук: 12.00.08 / carries out systematic activities in the field of prevention and counteraction of corruption Александр Анатольевич Скворцов. – on the basis of specific authority in the system of state bodies. Саратов, 2005. – 180 с. Key words: corruption, corruption risks, expertise, specialised anti-corruption body. 15. Шаргородский М. Д. Престу- Аннотация пления против жизни и здоровья / М. В статье анализируются методологические подходы к оценке коррупционных ри- Д. Шаргородский. M., 1948. – 511 с. сков, как на уровне нормативно-правового регулирования соответствующих видов 16. Шуберт Л. Об обществен- или сфер деятельности (как оценка коррупционных рисков в нормативно-правовых ной опасности преступного деяния / актах и/или их проектах), так и на уровне фактических практик; рассматривается Л. Шуберт / Под ред. Гельфера М. А. – деятельность специализированных институтов Совета Европы и Европейского Со- юза, которые в последние годы пытаются влиять на создание национальных моде- М., 1960. – 238 с. лей антикоррупционной экспертизы и их взаимное согласование в принципиальных 17. Энциклопедия уголовного пра- моментах, сравнивается антикоррупционный опыт различных стран. В частности, ва. Обстоятельства, исключающие пре- показано, что существенную специфику оценка коррупционных рисков получает в ступность деяния. – СПб.: Изд. проф. странах, где создан специализированный антикоррупционный орган, который вы- В. Б. Малинина, 2007. – Т. 7. – 722 с. полняет не только чисто политические задачи, но и проводит систематическую де- ятельность в сфере предотвращения и противодействия коррупции на основе спец- ифических полномочий в системе государственных органов. Ключевые слова: коррупция, коррупционные риски, экспертиза, специализи- рованный антикоррупционный орган.
остановка проблемы. Ста- блеме коррупции и антикоррупционной Пновление Украины как незави- деятельности государства, хотя освеща- симого, демократического государства ется главным образом проблема кор- определяет необходимость противодей- рупции в органах внутренних дел (тру- ствия социальным явлениям, негатив- ды С. Алферова, А. Лунеева, О. Мар- но влияющим на развитие обществен- тыненко, В. Медведева, С. Стеценко, ных отношений и создающим угрозу О. Ткаченко). В то же время, несмотря принципам существования правового на такое большое количество научных государства. Одним из таких опасных трудов, в вопросах предотвращения и явлений, которое тормозит надлежа- противодействия коррупции в правоох- щее развитие любого государства, яв- ранительных органах существует очень ляется коррупция, поскольку создает много нерешенных проблем. В частно- серьезные препятствия в налаживании сти, недостаточно изучен зарубежный нормальных отношений в правовой, опыт, специфика борьбы с коррупцией в экономической, политической и дру- других правоохранительных структурах гих сферах общественной жизни. Про- (кроме ОВД), оценка коррупционных ведение научно обоснованной оценки рисков. Это обусловило выбор темы ис- существующих коррупционных рисков следования. является важной составляющей анти- Цель статьи: освещение методоло- коррупционной политики любого го- гических подходов к оценке коррупци- сударства. Это актуализирует тематику онных рисков. исследования. Изложение основного материала Актуальность темы. В последнее исследования с обоснованием полу- время большое внимание уделяется про- ченных научных результатов. Оценка LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 59
коррупционных рисков может проис- законодательстве (например: взяточни- коррупциогенности законодательства ходить по определенным стандартизо- чество, злоупотребление служебным оценивалась как маловероятная в ус- ванным правилам, которые создаются и положением и так далее) и содержат ре- ловиях совершенного и рационально применяются как целостные методики комендации по процедурам применения обоснованного нормотворческого про- выявления и оценки рисков. Есть две специфических правоохранительных цесса. основные ситуации оценки коррупци- мер. В тех случаях, когда такие мето- Особенностью этого процесса явля- онных рисков: дики имеют более комплексный харак- ется отсутствие формального закрепле- а) на уровне нормативно-правового тер и преимущественно превентивную ния таких требований на уровне права регулирования соответствующих видов ориентацию, они концептуально близки ЕС, поскольку не удается достичь со- или сфер деятельности (как оценка кор- к методикам антикоррупционной экс- гласия относительно даже возможности рупционных рисков в нормативно-пра- пертизы нормативно-правовых актов, такой формализации соответствующих вовых актах и/или их проектах); поскольку используют аналогичные методологий. Соответственно, согласо- б) на уровне фактических процес- подходы в определении ключевых эле- вания происходят не в законодательной сов проведения такой деятельности (как ментов (коррупционный риск, факторы плоскости (например, как приведение компонент в реализации контрольных коррупционных практик, этапы и ме- национального законодательства в со- полномочий уполномоченных органов тоды выявления и оценки, проявления ответствии с нормами ЕС), а на уровне или должностных лиц, включая исполь- коррупционных рисков и так далее). теоретических разработок и политиче- зование специфических правоохрани- В целом такие усилия являются сви- ских решений. тельных средств, с целью выявления детельством стремления согласовывать Впервые в рамках ЕС эта пробле- соответствующих коррупционных прак- национальную практику с общеевро- ма была поставлена как составляющая тик, то есть разновидностей коррупци- пейскими и мировыми тенденциями в более общей проблемы оценки кри- онного поведения). сфере противодействия коррупции, где миногенности законодательства (это При определенных условиях оцен- происходит вполне очевидная переори- зафиксировал ряд политических реше- ка коррупционных рисков возможна ентация с репрессивных на превентив- ний институтов ЕС в 1999–2010 гг.). и путем сочетания этих двух моделей ные меры. В развернутом виде задача такой оцен- оценки. Важным фактором этих процессов ки определялась в Общем отчете Ко- Наиболее эффективным признается становится активность специализиро- миссии и Европола (март 2001 г.), кото- применение соответствующих методов ванных институтов Совета Европы и рый заложил основы стратегии в сфере оценки именно в первой ситуации, по- Европейского Союза, которые в послед- противодействия организованной пре- скольку этим обуславливается возмож- ние годы пытаются влиять на создание ступности, в частности предусмотрев ность предупреждения возникновения национальных моделей антикоррупци- потребность в наличии превентивных институциональных предпосылок кор- онной экспертизы и их взаимное согла- механизмов в нормотворческом процес- рупционных деформаций в администра- сование в принципиальных моментах. се. Для реального решения этих задач тивных процедурах. Соответственно, Механизмы такого влияния достаточно была создана Европейская сеть пред- именно в этой сфере накоплен наи- разнообразны. Важное значение имеет упреждения преступности, одним из больший опыт по разработке методик предоставление экспертной помощи, приоритетов которой было названо фор- оценки коррупционных рисков, которые проведение информационных обменов, мирование процедур и методов оценки применяются или как компонент общих распространение лучшего опыта в этой криминогенности законодательства. процедур оценки качества и эффектив- сфере. Однако наличие таких общих под- ности нормативно-правовых актов (их Особенно активными такие усилия ходов на уровне политико-правовых проектов), или как специализированные являются относительно стран с «со- документов ЕС не сопровождались их (автономные) оценочные процедуры [5]. мнительной репутацией» (новые стра- реальной имплементацией в эффектив- Стоит отметить, что существуют до- ны-члены, кандидаты на вступление, а ные национальные практики, поскольку казательства разработки и применения также и некоторые страны-соседи). Бо- уже достаточно быстро определилась в различных странах мира методик вы- лее того, по оценкам отдельных авторов, сложность создания соответствующих явления и оценки коррупционных прак- именно особенности постсоциалисти- институционализированных процедур тик, которые используются в сфере пра- ческих реалий в странах Центральной и при отсутствии четких представлений воохранительной деятельности и обе- Восточной Европы инициировали фор- о методологии такой оценки. Например, спечения внутренней безопасности со- мулировки коррупциогенности зако- объектом критики стала одна из пер- ответствующих органов [1, с. 24–31, 3, нодательства как самостоятельного на- вых моделей оценки криминогенности, с. 18–23]. Однако информация о них правления прикладных исследований в которая была разработана в Швеции имеет достаточно фрагментарный ха- рамках исследований нормотворческого как «пособие для парламентских коми- рактер, относится к служебной (закры- процесса, поскольку традиционно оцен- тетов» и по форме была практически той). В основном по своему предмету ка законодательства (включая проекты систематизированным перечнем типич- и методологии такие методики имеют нормативно-правовых актов) ориенти- ных ошибок при подготовке проектов ограниченный характер, поскольку ровалась на расчеты стоимостных изме- актов парламента, которые создают ри- они описывают преимущественно от- рений последствий правового регулиро- ски криминогенности. То есть уже на дельные виды коррупционных практик, вания или прогнозирования социальных ранних стадиях исследования проблем криминализированы в национальном (вторичных) последствий. Возможность коррупциогенности законодательства LEGEA ŞI VIAŢA 60 AUGUST 2014
они рассматривались как аспект более шенные требования нормы [2]. Однако рования коррупционных практик (ст. 5 общей проблемы качества и эффектив- основной акцент делается на анализ со- Конвенции ООН «Против коррупции»). ности закона. В рамках европейских циальных практик (и не столько реаль- В различных практических контек- интеграционных процессов в политико- ных, сколько потенциальных), возника- стах проблема коррупциогенности зако- правовой сфере актуализируется про- ющие под влиянием этих коррупцион- нодательства обсуждалась еще с конца блема согласования подходов к оценке ных факторов. С другой стороны, это 90-х годов. Однако обсуждение огра- качества и эффективности законода- методика Центра стратегических раз- ничивалось преимущественно общими тельства в сфере противодействия пре- работок, имеет более технико-юридиче- декларациями и чаще всего происходи- ступности. Европейские исследователи ский характер, поскольку она содержит ло на уровне институтов гражданского эту проблематику рассматривают в пло- более широкий перечень коррупцион- общества, скептически воспринимаясь скости «легиспруденции», что в послед- ных факторов и большую детализацию государственными органами. Лишь в ние годы институализируется как новая самой процедуры оценки. Особенно отдельных сферах государственные ор- межотраслевая научная дисциплина. Ее важным является введение нескольких ганы проявляли заинтересованность. специфика заключается в поиске орга- стадий такой оценки, позволяет достичь Например, в этот период в Швеции раз- нического сочетания чисто теоретиче- большей независимости такой оценки работаны первые варианты методики ских исследований с прикладными ори- от позиций и установок отдельного экс- выявления «сфер коррупционных ри- ентациями на выработку практически перта или определенного экспертного сков и групп рисков» в сфере налогоо- полезных и реалистичных инструмен- учреждения. Очевидно, именно послед- бложения, которые стали действенным тов в сфере правотворчества и право- няя методика начинает рассматриваться механизмом внутреннего контроля. применения. Одной из важных черт та- как модельная при разработке методик Однако они базировались не только на ких исследований является включение оценки коррупционных рисков на уров- анализе законодательства, но и реаль- эффективности закона в более общую не федеральных ведомств и субъектов ной практики, что делало их недоста- проблему качества закона, поскольку Федерации. точно открытыми, ориентированными резюмируется невозможность говорить Противоречивый опыт последних преимущественно на решение специфи- об эффективности закона, не соответ- лет по внедрению методологий оценки ческих задач в сфере внутренней без- ствует универсальным критериям его коррупционных рисков в разных реги- опасности соответствующих органов. качества: технико-юридическим, со- онах Европы показал необходимость в Поэтому с появлением Методологии держательным (отраслевым), «полити- создании основы для разработки таких проекта МАРК значительно активизи- ческой целесообразности», социальной практически ориентированных мето- ровались усилия европейских институ- справедливости и так далее. дик, которыми должны были стать глу- тов по созданию методики оценки кор- В 2000–2011 годах разработка со- бокие научные разработки и специали- рупционных рисков в законодательстве, ответствующих методик проводилась в зированные исследования. Ключевой которая должна стать имплементации разных регионах. Особенно активно – в проблемой при этом был вопрос соче- этой методологии на национальном постсоциалистических странах. Стоит тания общих политических (концепту- уровне. вспомнить разработку и публикацию альных) подходов, четких и непротиво- В основе методологии МАРК есть методик антикоррупционной эксперти- речивых по содержанию, и специфиче- несколько принципиальных моментов: зы в Российской Федерации, Молдавии, ского национального контекста. С этой 1. Выделяются три стандартные Узбекской Республике, Республике Ка- целью Европейская комиссия начала фазы оценки (отбор законодательных захстан, Литве, Латвии, Эстонии. ряд междисциплинарных специальных актов, проведения их анализа, форму- Интересен российский опыт, по- исследовательских проектов, которые лирования предложений по устранению скольку эта проблема формулировалась были ориентированы на разработку выявленных рисков). в российском экспертном поле еще в именно таких концептуальных подхо- 2. Оценка проводится как на уровне конце 90-х годов. В РФ существуют две дов. В 2004 г. в рамках проекта МАРК концепции нормативно-правового акта методологии оценки коррупционных была предложена Общая методология (общая оценка), так и на уровне его со- рисков, имеют как общие, так и отлич- оценки рисков криминогенности в за- держания (содержательная оценка) ные характеристики. С одной стороны, конодательстве, появление которой 3. Используется система специаль- это «методика Фонда «Индем», которая существенно изменила отношение к ных индикаторов (показателей) корруп- была разработана в сотрудничестве не- проблеме оценки коррупциогенности ционных рисков. государственных экспертных учрежде- законодательства, переместив ее из 4. Коррупционные риски получают ний с научными учреждениями веду- сферы научных исследований в пло- количественную оценку через специ- щих исследовательских центров. Эту скость практической деятельности. Это альные индексы. За последние годы методику достаточно часто определяют совпало с появлением в международ- подготовка методики антикоррупцион- как «социологическую», поскольку она но-правовых документах, устанавлива- ной экспертизы на основе методологии базируется на некоторых принципах и ющих общие принципы и механизмы МАРК проводилась лишь в нескольких методах оценки, которые созвучны со- противодействия коррупции, четких европейских странах, хотя при этом циологическому исследованию. В мето- положений о необходимости в создании полнота и последовательность ее осу- дике определяются три основные ситу- национальных превентивных механиз- ществления была не всегда соблюдена. ации коррупциогенности: дискрецион- мов, которые делают невозможным или Чаще всего она использовалась как ра- ные нормы, отсылочные нормы, завы- существенно уменьшают риски форми- мочная модель оценки. LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 61
Например, в 2007 г. в Молдове было ность системы ответственности за на- антикоррупционный орган (Служба утверждена методика оценки коррупци- рушение правил и регламентов. Такие специальных расследований), предва- онных рисков, которая разрабатывалась факторы являются достаточно обосно- рительно определив основания (крите- на основе использования отдельных ванными и логическими на концепту- рии) для ее проведения. Этими критери- положений методологии МАРК. Эта альном уровне, однако их операцио- ями были следующие: методика должна обеспечить возмож- нализация требует глубоких и четких – наличие примеров негативного ность выявления коррупционных ри- представлений о специфических чертах влияния определенных процедур или сков в нормативно-правовых актах или предмета правового регулирования. определенных нормативных положений в их проектах. Особенностью методики Именно операционализация (то есть на поведение государственных служа- было выделение двух уровней оцени- установление эмпирических проявле- щих; вания: общего (на уровне концепции) ний коррупционных факторов) является – выявления коррупционных пре- и содержательного. Наиболее сложным наиболее сложным элементом оценоч- ступлений в аналогичных государствен- было определить возможность появле- ных процедур, которая в большинстве ных органах или в аналогичных проце- ния коррупционных рисков на концеп- случаев не может быть унифицирована. дурах; туальном уровне. Определялись два ос- Существенную специфику оценка – необходимость в совершенствова- новных направления оценки: коррупционных рисков получает в стра- нии общей системы внутреннего кон- а) соответствие нормативно-право- нах, где создан специализированный троля в учреждениях; вого акта требованиям национального антикоррупционный орган, который вы- – наличие дискриминационных ре- антикоррупционного законодательства полняет не только чисто политические шений этого органа в интересах опреде- и международным стандартам в этой задачи, но и проводит систематическую ленных категорий субъектов; сфере; деятельность в сфере предотвращения и – наличие автономности учрежде- б) обоснованность нормативно- противодействия коррупции на основе ния в использовании средств государ- правового акта, которая предполагала специфических полномочий в системе ственного бюджета; фактическое соответствие акта требо- государственных органов. Примером – информация, полученная в резуль- ваниям поддержания справедливого ба- в данном случае может быть Латвия, тате собственных расследований и так ланса различных социальных интересов где существует Бюро предотвращения далее. в этой сфере (невозможность удовлет- и противодействия коррупции. Одним Есть страны, где коррупционные ворения интересов одних социальных из его задач является координация раз- риски оцениваются исключительно субъектов за счет нанесения вреда, на- работки и реализации планов противо- специализированным антикоррупцион- рушения прав других, возложение об- действия коррупции на уровне отдель- ным органом, что обеспечивает неза- щественно неоправданных затрат на со- ных государственных органов. Всего висимость и беспристрастность оценки. циальных субъектов и других) [4, с. 20]. антикоррупционный план имеет четыре Основным результатом ее становятся Стоит отметить, что в дискуссиях в рос- фазы: идентификация коррупционных конкретные рекомендации по устране- сийской экспертной среде в последнее рисков, их оценка (определение потен- нию выявленных проблем. Конечно, время неоднократно обращалось внима- циальных и реальных последствий для такие рекомендации предусматривают: ние на то, что изъятие концептуального определенных сфер управленческой создание специальных планов рефор- уровня по предмету оценки (а именно деятельности), управление коррупци- мирования процедур, совершенство- это было характерно для большинства онными рисками (определение и от- вания систем внутреннего контроля и методик, разработанных в этой стране) бор возможных мер противодействия отчетности, улучшение качества регла- существенно снижает эффективность и предупреждения), планирование и ментирующих документов, повыше- оценки. В содержательном компоненте контроль реализации соответствующих ние прозрачности принятия решений и оценки определяются типичные факто- конкретных антикоррупционных про- тому подобное. [6, р. 28]. Вместе с тем ры, влияющие на возможность корруп- грамм и планов [6, р. 28]. Преимуще- недостатком этой модели является со- ционных деформаций в деятельности ством такого подхода является возмож- хранение таких элементов реальной должностных лиц и учреждений. На- ность унификации методик на разных организации внутренних процедур, ко- бор таких факторов является достаточ- уровнях публичной сферы, возмож- торые остаются закрытыми для внеш- но стандартным и в значительной мере ность их органического включения в него контроля и оценки (иногда – в силу повторяется в других вариантах мето- антикоррупционную деятельность. объективных факторов, иногда – через дик, которые разрабатывались в разное Несколько иной подход был реали- корпоративность, «круговую поруку» и время и в разных странах. Среди них: зован в Литве, которая характеризуется другие субъективные обстоятельства). нечеткость терминологии и языковых достаточно активной и эффективной Существование методологии МАРК и конструкций, конкуренция правовых антикоррупционной политикой. Еще в попытки ее осуществления в отдельных положений (правовые коллизии), из- рамочном законе «О предупреждении странах не являются свидетельством быточность и необоснованность дис- коррупции» предусматривалась обяза- решения проблемы, поскольку пока креционных полномочий должностных тельность проведения оценки корруп- рано делать выводы об эффективности лиц, отсутствие прозрачности принятия ционных рисков. На основе этих поло- предложенной модели. Кроме того, тен- решений и ограничения в доступе к ин- жений правительством был утвержден денция к унификации методологии ис- формации, несовершенство внутренних порядок проведения такой оценки, кото- следования коррупционных рисков со- контрольных механизмов, неадекват- рую должен осуществлять специальный провождалась интенсивными попытка- LEGEA ŞI VIAŢA 62 AUGUST 2014
ми создания альтернативных подходов, закона Украины «О криминологической дики, поскольку ее отсутствие снижает имевших общность концептуальных ос- экспертизе проектов нормативных ак- эффективность других отраслевых пре- нов и целей, но использовались другие тов» был предусмотрен такой подход, вентивных механизмов. процедуры и методы оценки. В 2003 г. в который на чисто позитивистских на- 2. Основой отраслевой методики Нидерландах была введена методология чалах резюмирует возможность получе- (ее концептуальной предпосылкой) «превентивной самооценки коррупци- ния «объективной истины» – установле- должна быть идентификация трех ти- онной уязвимости в публичной сфере», ния ответственности за ненадлежащее пов коррупционных рисков. Во-первых, на основе которой государственные ор- исполнение такой деятельности – уже за стандартные риски коррупциогенности ганы могли проводить оценку корруп- счет отбора надлежащего эксперта (то нормативно-правовой базы (например, ционных рисков. Особенностью этой есть того, который имеет соответству- нарушение баланса общественных ин- методологии было применение двух ющую квалификацию, определенные тересов, коллизии, технико-юридиче- концептуально и процедурно согласо- законом сертификаты и тому подобное). ские ошибки и так далее). Во-вторых, ванных методов: анализа законодатель- Но такая презумпция может опровер- специфические риски, обусловленные ства и проведения опросов должност- гаться не только реальной практикой предметом правового регулирования. ных лиц. Такая комбинация позволила заказных экспертных заключений в В-третьих, риски администрирования выйти за пределы формальной оценки различных сферах теми аргументами, и организации текущей деятельности, рисков как преимущественно гипоте- которые используются современными которые непосредственно не связаны с тических моделей поведения (идеаль- критиками методологии позитивизма существующим законодательным регу- ных типов) и определить возможности в научном познании. Во-первых, сама лированием соответствующей сферы, реализации таких моделей в контексте собой «научность познания» (следова- однако дифференцируются по сферам конкретных ситуаций. Эта методология ние методологическим и методическим деятельности налоговых органов (на- была использована в нескольких евро- канонам «науки») еще не гарантирует пример, формирования кадрового кор- пейских странах в качестве образца при получения объективного и практически пуса, реализация контрольных полно- создании собственных методик оценки полезного знания. В некоторых слу- мочий, применение санкций и так коррупционных рисков, особенно в тех чаях самостоятельное значение может далее). случаях, когда существовала потреб- иметь личная заинтересованность (как 3. Основные методами оценки ри- ность учесть реальную практику адми- материальная, так и нематериальная). сков должны быть: нистративной деятельности, а не только Существуют различия между теорети- а) анализ нормативно-правовой законодательные основы и управленче- ческими и практическими знаниями, базы по специальной процедуре и на ские (административные) регламенты. которые имеют разные онтологии, раз- основе стандартных критериев и пока- Например, достаточно эффективной личные модели реальности. Соответ- зателей; она оказалась в Эстонии, где в качестве ственно, прямое применение некоторых б) опрос экспертов и персонала со- пилотного проекта было проведено ее теоретических подходов оказывается не ответствующих органов. использования в правоохранительных всегда обоснованным, поскольку слож- Сочетание этих методов имеет обе- органах [6, р. 23]. ные в методическом плане процедуры спечить возможность гибкого реагиро- В нашем обзоре акцент был сделан оценки дают достаточно тривиальные вания на трансформации соответствую- на странах, ситуация в которых в значи- результаты, иногда не совсем понятные щих коррупционных практик. тельной степени аналогична условиям для практических работников. 4. Оценка коррупционных рисков современной Украины. Однако отсут- Выводы. Подытоживая анализ в законодательстве является базовым ствуют основания для механического практики разработки и внедрения ме- компонентом методики и предполагает заимствования опыта этих стран из-за тодик оценки коррупционных рисков в существование нескольких ступеней чувствительности методики к нюансам некоторых европейских странах, можно оценки: политико-правовой и социальной ситу- определить общие выводы, которые мо- а) на уровне разработчиков проектов ации в стране. Более важным является гут быть использованы для разработки нормативных актов (как формализован- то, что уже сегодня предметом иссле- соответствующих методик в Украине. ная самооценка); дования и научного обсуждения могут 1. Принципы и содержание методо- б) на уровне специализированных стать следующие проблемные вопросы логии в значительной мере определя- подразделений (как базовая официаль- в методологии оценки коррупционных ются степенью сформированности, си- ная экспертиза перед принятием соот- рисков. Необходимо использовать стан- стемности и целостности национальной ветствующего акта); дартную процедуру экспертной дея- антикоррупционной политики. Аморф- в) на уровне общественной (неофи- тельности как «оценочной деятельности ность и противоречивость ситуации в циальной) экспертизы, которая обеспе- специалиста», поскольку единоличный Украине принадлежит к негативным чивается существованием прозрачной характер оценки оказывается коррупци- факторам, поскольку существует риск процедуры нормопроектирования и онно уязвимым и зависимым от внеш- возникновения в перспективе несоот- доступностью информации для обще- них воздействий. Поэтому вызывает ветствия между принципами оценки ственности; сомнения возможность адекватного мо- коррупционных рисков на отраслевом г) на уровне «контрольной эксперти- делирования таких рисков в рамках тра- уровне и на общегосударственном. Од- зы», которую, очевидно, в перспективе диционной для правовой сферы проце- нако это не может быть препятствием будет выполнять Министерство юсти- дуры «моноэкспертизы». Еще в проекте для подготовки такой отраслевой мето- ции Украины. LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 63
5. Методика должна быть ориенти- ИМПИЧМЕНТ КАК ФОРМА рована на возможность выявления на ее основе коррупционных рисков разного ПАРЛАМЕНТСКОГО КОНТРОЛЯ типа и дифференцированных по струк- В СОВРЕМЕННЫХ ГОСУДАРСТВАХ турным уровням налоговой системы (территориальные управления, функци- Тарас КАДУК, ональные подразделения по направле- соискатель кафедры конституционного, административного и финансового права ниям деятельности, отдельные органы Черновицкого национального университета имени Юрия Федьковича или их структурные подразделения). Ввиду невозможности сплошной оцен- ки ситуации в этих сферах, целесоо- Summary In this article, one of the most important forms of parliamentary control – impeach бразно исходить из применения такой the head of state is investigated. It is argued that the impeachment – a special procedure оценки в рамках определенных целевых that is used in the practice of democratic states in relation to the higher authorities, отраслевых программ противодействия primarily in relation to the head of state. The main feature of impeachment is removal коррупции, которые ориентированы на from office of the President. Also substantiated that impeachment is a means to avoid решение приоритетных задач в этой authoritarianism and security arrangements. As constitutional and legal norms of сфере. Например, в сфере возмещения impeachment in Ukraine are analyzed, problems of implementation of the state and НДС, проведения плановых проверок legal practice and Ukraine respectively outline and proposals to improve the national налогоплательщиков и так далее. legislation in this area are made. Concludes that impeachment is an institution of separation of powers and the most common indicator of rule of law. Key words: impeachment, parliamentary control, the head of state, the President, Список использованной литера- the President of Ukraine. туры: Аннотация 1. Голиков Г.А. Контроль за кор- В этой статье исследуется одна из важнейших форм парламентского контроля – импичмент главы государства. Утверждается, что импичмент – это особая проце- рупцией в государственных и частных дура, которая используется в практике демократических государств по отношению предприятиях ФРГ / Г.А. Голиков // к высшим органам власти и в первую очередь применительно к главе государства. Борьба с коррупцией за рубежом. – Основной чертой импичмента является отстранение от занимаемой должности 2008. – № 3. – 24–31, 46 c. главы государства. Также обосновано, что импичмент является средством недо- 2. Головщинский К.В. Коррупци- пущения авторитаризма и механизмом обеспечения национальной безопасности. огенность законодательства/ [под ред. Также анализируются конституционно-правовые нормы об импичменте в Украи- Г. Сатарова, В.Краснова]. – М. : не, очерчиваются проблемы реализации их в государственно-правовой практике ИНДЕМ, 2004. – 79 с. Украины и соответственно вносятся предложения по совершенствованию отече- ственного законодательства в этой области. Делается вывод о том, что импичмент 3. Кошелев И.Н. Служебная про- является институтом разделения властей и наиболее типичным показателем пра- верка как средство противодействия вового государства. коррупции и обеспечения собственной Ключевые слова: импичмент, парламентский контроль, президент, глава госу- безопасности ОВД РФ / И.Н. Кошелев // дарства, Президент Украины. Следователь. – 2008. – № 1. – 18–23, 137 c. остановка проблемы. Им- сти темы – в настоящее время, несмотря 4. Москвичева А.И. Борьба с кор- Ппичмент как конституци- на повышенный интерес ученых к этой рупцией в странах с переходной эко- онно-правовое явление раскрывает проблематике, все же не хватает ос- номикой / А.И. Москвичева. Борьба с природу и потребность юридической новательного исследования института преступностью за рубежом. – 2007. – ответственности руководителей, при- импичмента, особенно в сравнительно- № 3. – 13–26 c. званных утверждать конституционную правовой плоскости. Также проблемой 5. Невмержицький С.В. Корупція законность в публичной сфере, а не является и отсутствие специального як соціально-політичне явище: совершать различного рода правона- закона по обозначенной проблематике, особливості провів і механізми подо- рушения, в том числе и преступления. что часто провоцирует на практике си- лання у сучасній Україні : Дис... канд. В конституционной теории и практике туации, когда парламентарии начинают політ. Наук : спец. 23.00.02 : «Політичні Украины процедура импичмента рас- спекулировать на вопросе импичмента інститути та процеси» / ПАН України ; сматривается в контексте механизма с целью принуждения главы государ- Інститут держави і права ім. В.М Ко- сдержек и противовесов как действу- ства к принятию «нужных решений». рецького. – К., – 1999. – 179–182 с. ющая форма парламентского контроля Бесспорно, такая ситуация (в сочетании 6. Corruption Prevention in Public над деятельностью высшего должност- с другими негативными явлениями в Administration in the Countries of Baltic ного лица, которым является фигура украинском политикуме) приводит к Sea Region. – Riga. – 2008. – 23 р. Президента Украины. Особую актуаль- разрушению механизма государствен- ность данная проблематика приобре- ного властвования. Движение в направ- тает в связи с последними событиями, лении построения правового демокра- которые имели место в Украине. тического государства нужно начинать Актуальность темы исследования с просмотра таких негативных явлений, подтверждается степенью нераскрыто- искоренения коррупции и повышения LEGEA ŞI VIAŢA 64 AUGUST 2014
уровня правового сознания среди на- обезопасить высшие органы государ- дельных государствах существенно селения. В этой связи будет полезным ственной власти от произвола и злоу- отличается, применяется в отношении обращение к зарубежному опыту кон- потребления властью. За весь период различных субъектов и имеет гораздо ституционно-правового регулирования своего существования данный инсти- больше различий, чем общих черт. и применения на практике процедуры тут претерпел некоторые изменения, Если обратиться к истории ста- импичмента. трансформировался и не всегда тракто- новления и развития импичмента как Состояние исследования. Парла- вался с той позиции, согласно которой важного института конституционного ментский контроль как институт кон- данный институт был введен: истори- права в зарубежных странах, то нужно ституционного права, бесспорно, всег- чески институт импичмента возник заметить, что этот институт сформи- да привлекал внимание ученых-кон- как функциональный заменитель пар- ровался не на голом месте и достигает ституционалистов, как в Украине, так и ламентской ответственности прави- глубокой древности. Отдельные ис- за рубежом. Однако надо отметить, что тельства в президентской республике. следователи утверждают, что прототип большинство западных исследователей Сегодня данный институт связывают, в института импичмента возник еще в прибегают лишь к изложению аме- первую очередь, с главой государства. Античной Греции в виде так называе- риканских прецедентов. Это, напри- Прежде всего, нужно отметить, что мого процесса «eisangelia» [10, с. 8]: мер, М. Ломаско, П. Хоффер, Д. Смит, понятие «импичмент» слишком сво- особого вида процесса, в ходе которо- Дж. Уилсон и ряд других. В Украине бодно трактуется, особенно украин- го вне очереди рассматривались дела можно также утверждать, что очерчен- скими политиками, что очень отдаляет о преступлениях против государства, ная проблематика фрагментарно осве- это понятие от его первоисточника. По- антидемократических заговорах, по щается отечественными учеными, в этому, наверное, есть смысл выяснить поводу которых выносились «чрезвы- основном это имеет место при проведе- сначала, что представляет собой «им- чайные заявления». Суд был откры- нии исследований по проблемам орга- пичмент», а потом уже анализировать тым и публичным. Ареопаг (древнее низации и деятельности высших орга- проблемные вопросы, связанные с ре- уголовное судилище в Афинах) имел нов государственной власти. Но все же ализацией этой процедуры на практике право отстранить от должности любого можно выделить работы В. Шаповала, и предлагать соответствующие пути их государственного чиновника, чьи дей- А. Мельника, Н. Самуйлика, публика- решения. ствия наносили вред государству. На ции по этому вопросу М. Кармазиной, В наиболее общем виде импичмент этом процессе могли присутствовать не О. Волощук и других ученых. К тому можно определить как принудитель- только афиняне, но и приезжие из дру- же, за исключением коллективного тру- ное досрочное прекращение выпол- гих государств. Решение принималось да И. Кресиной, А. Коваленко, С. Ба- нения своих обязанностей, лишение тайным голосованием. Простым боль- лана «Институт импичмента. Сравни- публичной должности, отстранение от шинством голосов. Оно было оконча- тельный политико-правовой анализ», занимаемой должности [6, с. 4]. Счита- тельным и не подлежало обжалованию в украинской науке конституционного ется, что институт импичмента имеет, [3, с. 204]. Такой процесс довольно от- права практически отсутствует срав- прежде всего, предупредительное зна- даленно напоминает импичмент. Од- нительное исследование института им- чение, поскольку его реализация про- нако полностью отрицать то, что такая пичмента в зарубежных государствах. исходит в политической практике госу- процедура создала определенное обо- Учитывая то, что интерес к изучению дарств сравнительно редко. снование для появления в будущем им- вопросов об импичменте повышается в Как отмечается в литературе, тер- пичмента, не имеет смысла. последние годы в связи с активизацией мин «импичмент» происходит от ла- Другие исследователи утверждают, попыток применения этой процедуры тинского «impedio-are», означающего что процедура, которая служит прото- по главам ряда государств, в том числе «захватывать» или «улавливать», и типом современного импичмента, поя- и в Украине, есть объективная потреб- имеет определенный аналог в совре- вилась в Англии в конце XIV в. Суть ее ность в более основательном теорети- менном французском и английском заключалась в следующем: Палата об- ческом анализе этого феномена. языках – глаголы «empêcher» (предот- щин поднимала перед Палатой лордов Цель статьи заключается в иссле- вращать) и «impede» (препятствовать) вопрос об обвинении того или иного довании и анализе различных теорети- соответственно. В отдельных источни- должностного лица в злоупотреблении ческих подходов к определению сущ- ках отмечается, что этот термин про- властью [22, с. 98]. При этом импич- ности импичмента как особой формы исходит от лат. «impius», что означает мент был судебной по форме и полити- парламентского контроля, а также в «нечестивый, преступный, гнусный». ческой по сути процедурой привлече- выяснении проблемных вопросов, свя- В период средневековья известные ния высших должностных лиц к ответ- занных с реализацией этой процедуры этимологи также связывали это слово ственности высшим представительным на практике. (правда, ошибочно) с производным от органом государства. Нормативное Изложение основного материала. латинского «imperete» (атаковать) [26]. закрепление данная процедура полу- Институт импичмента в зарубежных И все же в целом смысловая нагрузка чила при принятии соглашения меж- странах возник в разные времена, в не- понятия «импичмент» весьма разноо- ду парламентом и королем от 1338 г. одинаковых исторических условиях, бразна. В каждой стране ценность им- и заключалась в том, что любой из что существенно влияет на сегодняш- пичмента понимается по-своему. Такое королевских министров мог быть от- нее его наполнение, однако именно с разнообразное толкование объясняется странен от должности за совершение помощью этого инструмента можно тем, что процедура импичмента в от- «тяжких преступлений и проступков». LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 65
В 1376 г. данная процедура была при- раз данный вид ответственности был пичмент» достаточно разнообразна». менена так называемым «Хорошим применен в 1806 г. в отношении лорда Так, импичмент трактуется как специ- парламентом» против барона Уильяма Мелвина [7]. альная процедура обвинения по реше- Латимера – он был не только лишен В свое время еще Александр Га- нию парламента высших должностных титула Красного барона Латимера, но и мильтон написал когда-то в журнале лиц государства в случаях нарушения приговорен к длительному тюремному «Федералист», что Великобритания ими законов данной страны; как осо- заключению [26]. послужила моделью, с которой импич- бый порядок судопроизводства по де- В средневековые времена британ- мент был заимствован [27]. лам о преступлениях, совершенных ская модель импичмента претерпела Уже с конца XVIII в. институт им- высшими должностными лицами; как некоторые изменения. Сначала Палата пичмента получил распространение во процедура привлечения к суду благо- лордов постановила, что импичмент всем мире и долгое время использовал- даря парламенту высших должностных может применяться только к пэрам ся довольно активно. Однако здесь сле- лиц государства. Отдельные американ- (дворянам), и дворянство может под- дует сделать предостережение по пово- ские ученые дают такую трактовку: вергать этой процедуре себе равных в ду того, что, в отличие от современного импичмент – это рассмотрение в ква- парламенте. При этом Палата общин варианта, в те времена импичмент оз- зиполитическом суде уголовного дела, не могла использовать эту процедуру начал, в первую очередь, привлечение возбужденного против государствен- – процесс в отношении членов Пала- высших должностных лиц к уголовной ного служащего. Иногда импичмент ты общин проходил в суде присяж- ответственности. трактуют как парламентскую процеду- ных. Однако, в 1681 г. Палатой общин На конституционно-правовом уров- ру, связанную с лишением президента была принята резолюция, согласно не институт импичмента был впервые неприкосновенности в связи с совер- которой члены этой палаты могли ис- закреплен в Конституции США 1787 г. шением им определенного преступле- пользовать процедуру импичмента к В конституционном закреплении ин- ния. По мнению сторонников этого любому должностному лицу в стране. ститута импичмента в США было ис- подхода к определению импичмента, Известно, что в течение 1620–1649 гг. пользовано британскую формулировку лишение президента неприкосновен- более 100 процедур импичмента было «государственная измена», «тяжкие ности (иммунитета от преследования возбуждено Палатой общин. В 1677 г. преступления и проступки»: «Прези- за совершение уголовного преступле- Палатой общин импичмент был ис- дент, вице-президент и все граждан- ния) сопровождается смещением его с пользован в отношении первого коро- ские должностные лица Соединенных должности (поста). Импичмент можно левского министра графа Денби из-за Штатов могут быть отстранены от толковать и как одну из форм конститу- переговоров о союзе с Королем Фран- должности после осуждения в порядке ционной ответственности [19]. ции, однако все же Палата лордов от- импичмента за государственную изме- Таким образом, из приведенных казалась осудить Денби, хотя он и был ну, взяточничество или другие тяжкие дефиниций становится понятным, что смещен с поста и пять лет провел в за- преступления и проступки» (р. 4 ст. ІІ импичмент – это особая форма парла- ключении в Тауэре [1]. Интересен и тот Конституции США). С тех пор он стал ментского контроля за деятельностью факт, что такой вид ответственности типичным для государственно-право- главы государства в демократических был применен и к первому генерал-гу- вой практики всех развитых респу- государствах, которая влечет отстране- бернатора Индии Уоррену Гастингсу. блик. Правда, с этого времени количе- ние от должности главы государства в Произошло это в 1786 г., однако закон- ство случаев отстранения от должно- связи с обвинениями его в совершении чилось в 1795 г. Гастингс был обвинен сти в порядке импичмента значительно преступлений. При этом такой кон- в плохом управлении Индией, «тяжких уменьшилось. Так, по данным, которые троль со стороны парламента нужен, преступлениях и проступках», корруп- приводит В.Е. Чиркин, эта процедура чтобы охранять стабильность обще- ции при исполнении служебных обя- была доведена до конца лишь несколь- ственного и конституционного строя. занностей и жестокости в отношении ко раз – в странах Латинской Амери- Следовательно, импичмент является населения Индии. В 1701 г. законом о ки, Индонезии, Филиппинах, а также средством недопущения авторитаризма престолонаследии было установлено, в Азербайджане [25, с. 356]. Однако, и механизмом обеспечения националь- что министры несут ответственность как верно отмечается в литературе, ной безопасности. То есть сейчас из- за все действия короля. То есть, король «эффективность импичмента следует менились акценты в правовой природе может, как и раньше, действовать по оценивать не столько частотой, сколь- импичмента – теперь он означает осо- совету своих министров и быть поли- ко реальной возможностью и целе- бую процедуру отстранения от долж- тически нейтральным. Однако, хотя сообразностью в его использовании» ности [2, с. 9–10]. процедура импичмента была законода- [15, с. 155]. Социально-правовое назначение тельно закреплена, ее характер не явля- Среди вопросов, которые ставятся института импичмента на современ- ется чисто правовым. Ведь основания в юридической литературе по поводу ном этапе развития государственности для привлечения к ответственности импичмента, можно выделить следу- не исчерпывается лишь пониманием носили чисто политический характер. ющие. его как одного из элементов механизма С развитием доктрины об ответствен- Во-первых, до сих пор продолжают- сдержек и противовесов. Как показала ности министров в XIX в. потребность ся дискуссии о дефиниции импичмен- практика, при проведении процедуры процедуры импичмента постепенно та. Как считает Н. Онищук, «современ- импичмента могут быть обнаружены отпадает. Именно поэтому в последний ная смысловая нагрузка понятия «им- не только признаки преступных дея- LEGEA ŞI VIAŢA 66 AUGUST 2014
ний высших органов государственной государствах эти основания весьма тературе по поводу дополнения осно- власти, но и обстоятельства, являю- широко толкуются и сводятся к нару- ваний импичмента Президента Украи- щиеся причиной неэффективного го- шению конституции и законов. Заме- ны. В частности, предлагается устано- сударственного управления. Так, во тим в этой связи, что едва ли не самый вить такое основание, как нарушение время импичмента Президента США широкий перечень таких оснований Президентом Конституции Украины Р. Никсона, специальная комиссия се- наблюдаем в США: президент может [24, с. 193; 11, с. 6–7]. По нашему мне- ната обратила внимание правительства быть смещен с должности в порядке нию, эта позиция вполне аргументи- и общественности на серьезные недо- импичмента как за государственную рованная. Как альтернативу, можно статки в сфере соблюдения государ- измену, так и за взяточничество, и дру- предложить и такое основание, как на- ственными служащими норм этики го- гие тяжкие преступления и проступ- рушение Президентом Украины прися- сударственного управления, которые, ки (misdemeanors) [13]. Встречается и ги. Такой государственно-правовой фе- в частности, и стали одним из важных такое, что в законодательстве может номен, как присяга, еще не достаточно факторов, вызвавших «Уотергейт». Ею вообще отсутствовать закрепления ка- исследован в юридической науке. На были также предложены конкретные кие-нибудь основания импичмента, что уровне Основного Закона принесения шаги по недопущению в будущем по- делает главу государства практически присяги предусмотрено в отношении добных явлений [8, с. 474]. беззащитным лицом перед возможным народного депутата Украины (ст. 79) Во-вторых, камнем преткновения обвинением (например, Конституции и Президента Украины (ст. 104). Со- на практике являются основания от- Латвии, Эстонии). циально-правовое значение присяги странения главы государства от зани- Совокупность действий, которые заключается в том, что ее составления маемой должности в порядке импич- служат основанием для импичмента, является, во-первых, взятием долж- мента. Хотя импичмент имеет место в большинстве случаев носит сме- ностным лицом на себя обязательств при различных формах государствен- шанный, комбинированный характер: действовать в интересах государства ного правления, основания импич- это могут быть как конституционные и народа [24, с. 60; 17, с. 415], а, во- мента президента, а также процедура деликты, так и уголовные преступле- вторых, «правовой формой легализа- осуществления имеют значительные ния. Так, несомненно, самой весомой ции его статуса» [14, с. 11]. Сам текст различия. Так, в странах с парламент- причиной применения процедуры присяги содержит высокие требования скими формой правления импичмент в импичмента во всех без исключения к деятельности главы государства: «Я, значительной степени уступает место государствах является государствен- (имя и фамилия), волей народа избран- политической ответственности. В пре- ная измена. Трактовка такого основа- ный Президентом Украины, вступая на зидентских и полупрезидентских ре- ния в каждом государстве имеет свои этот высокий пост, торжественно при- спубликах он выступает неотделимым особенности, впрочем, в отношении сягаю на верность Украине. Обязуюсь элементом системы сдержек и проти- президентов действует такая интер- всеми своими делами отстаивать су- вовесов. Как отмечают А. Мишин и претация, которая предполагает скорее веренитет и независимость Украины, В. Власихин, «импичмент только по политико-правовую, чем собственно заботиться о благе Отчизны и благосо- форме может считаться судебной проце- уголовно-правовую ответственность стоянии Украинского народа, отстаи- дурой, по сути же своей он является по- президента за государственную изме- вать права и свободы граждан, соблю- литическим процессом, цель которого – ну. Так, например, в США под государ- дать Конституцию Украины и законы отстранение от должности федераль- ственной изменой понимают ведения Украины, исполнять свои обязанности ных должностных лиц» [16, с. 32]. войны президентом против США или в интересах всех соотечественников, Обычно, в юридической литерату- присоединения к их врагам, предостав- повышать авторитет Украины в мире». ре указываются следующие основные ления врагам помощи и поддержки. В Как представляется, введение такого основания досрочного прекращения Конституции Украины также предус- основания, как нарушение присяги пре- полномочий главы государства в слу- мотрено такое основание. зидентом, может, по нашему мнению, чае импичмента: нарушение норм Ос- Ст. 111 Конституции Украины к ос- сделать процедуру отстранения главы новного Закона, совершение государ- нованиям импичмента относит совер- государства от занимаемой должности ственной измены, тяжелых и других шения президентом не только государ- в порядке импичмента более эффек- видов преступлений, среди которых от- ственной измены, но и иного тяжкого тивной. В связи с этим можно вспом- дельно выделяют взяточничество. Эти преступления. По мнению О. Волощук, нить и конституционную инициативу основания находят отражение в текстах такая формулировка достаточно удач- Президента Франции Ж. Ширака, ко- конституций зарубежных государств. ная, поскольку учитывает не только торый в 2003 г. предложил расширить Так, иногда это только государственная отдельные виды преступления – госу- перечень оснований для отстранения измена (например, Конституции Ре- дарственную измену или тяжкие пре- главы государства от власти, добавив спублики Казахстан, Турции, Чехии). ступления как основания отстранения сюда, пренебрежение обязанностями, Нередко наряду с государственной от должности главы государства (на- очевидно несовместимыми с прези- изменой отмечается также и о совер- пример, как это сделано в Конституции дентским мандатом и упростить проце- шении «иных тяжких преступлений» РФ), но и все деяния, подпадающие под дуру судебного преследования бывших (например, Конституции Республики признаки преступления [4, с. 184–187]. президентов [9, с. 219–220]. Тот факт, Беларусь, Российской Федерации, Ар- С другой стороны, считаем, что вполне что соответствующие поправки в кон- мении, Кыргызстана). В отдельных оправдана полемика в юридической ли- ституцию были внесены лицом, факти- LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 67
чески меньше всех заинтересованным этапе 3/4 нереально. С другой стороны, В целом правовое регулирование в их принятии, достаточно красноре- импичмент нередко воспринимается не института импичмента главы госу- чив в общей характеристике граждан- как юридическая процедура, а как по- дарства в Украине имеет ряд и других ской культуры и правового сознания литический акт, направленный против фундаментальных пробелов. В частно- «президентских монархий» современ- Президента. Так, в 1998 г. в Верховную сти, здесь можно говорить не только о ной Европы. Кроме этого, по мнению Раду Украины депутатской фракцией чрезмерной усложненности процедуры О. Волощук, к основаниям импичмента «Единство» был внесен законопроект импичмента, но и о насыщенности ее следовало бы добавить аморальные по- «О порядке устранения с поста Пре- различными субъектами (парламент, ступки. Поддерживая такое предложе- зидента Украины в порядке импичмен- Конституционный Суд Украины, Вер- ние, считаем, что главе государства как та», который так и не был рассмотрен ховный Суд Украины, специальный высшему должностному лицу, предста- парламентом. Поэтому блокирование прокурор, специальный следователь), вителю государства во внутриполити- подобных законопроектов может сви- это также в определенной степени мо- ческой жизни и на международной аре- детельствовать, по словам В. Скачко, жет привести к практической невоз- не нужно всегда достойно вести себя, лишь о том, что лицо на посту Прези- можности его проведения. Также сле- взвешенно относиться к своим выска- дента воспринимает закон об импич- дует упомянуть и о том, что действую- зываниям и поступкам. Ведь неподоба- менте как приговор, неподписание – щая Конституция не предусматривает ющее поведение, в конце концов, отра- как устранение приговора [21]. нормативно-правовой регламентации жается не только на репутации самого Учитывая зарубежный опыт, укра- статуса специального прокурора и спе- главы государства, но и на имидже го- инские ученые-конституционалисты циального следователя. И, наконец, сударства в целом. предлагают различные пути совер- учитывая то, что Президент Украины В-третьих, довольно часто в юри- шенствования процедуры импичмента. имеет фундаментальное значение в дической литературе поднимается про- Так, Л. Т. Кривенко, обращаясь к опыту формировании Конституционного Суда блема чрезмерной усложненности про- зарубежных стран, предлагает создать Украины, много вопросов может под- цедуры импичмента [23 550; 5, с. 99]. специальный квазисудебный орган, ниматься относительно объективности В целом следует отметить, что в ли- который занимался бы вопросом при- Конституционного Суда Украины как тературе выделяют три основных раз- влечения высших должностных лиц к субъекта процедуры импичмента. новидности процедуры импичмента. конституционно-правовой ответствен- В-четвертых, важными являются во- Первый – когда вопрос об отстранении ности [11, с. 4–5]. Однако, как верно от- просы, связанные с правовыми послед- главы государства решает парламент мечается в юридической литературе по ствиями процедуры импичмента. Если самостоятельно (США). Второй – во- этому поводу, создание специального парламент не принимает решения об прос решает Конституционный суд по- органа не стало оправданным на прак- импичменте, то ситуация более чем по- сле предъявления обвинения парла- тике: Верховная палата правосудия во нятная, а если принимает, то следствием ментом (ФРГ, Венгрия). Третий – для Франции до сих пор не функционирует этого является то, что глава государства решения этого вопроса создается спе- [12, с. 439]. Другие ученые склоняют- отстраняется от должности и должен циальный орган, например, Верховная ся к мысли об уменьшении количества предстать перед судом. Соответственно, палата правосудия во Франции или голосов, необходимых для устранения возможна ситуация, когда смещенный Государственный трибунал в Польше Президента Украины с поста – с 3/4 от с поста теперь уже экс-президент бу- [20, с. 120–121]. конституционного состава Верховной дет признан невиновным в совершении В Украине существует своя специ- Рады Украины до 2/3 от ее конституци- преступления, обвинение в котором по- фическая форма процедуры импичмен- онного состава. служило формальным основанием для та: окончательное решение принимает- Наиболее рациональным и умест- отрешения его от поста, но он не будет ся парламентом при условии получения ным для Украины считаем вариант, восстановлен на посту. Таким образом, заключения Верховного Суда Украины предложенный Н. Онищуком, который окажется, что устранение с поста со- о наличии признаков преступления в считает необходимым разделить про- стоялось без причин юридического ха- действиях Президента Украины и за- цедуру импичмента на два этапа. На рактера. Наконец, парламент может или ключения Конституционного Суда первом (парламентском) этапе должно выдвигать, либо нет обвинения против Украины о соблюдении конституцион- происходить снятие Верховной Радой президента с тех же политических сооб- ной процедуры импичмента. То есть Украины неприкосновенности с главы ражений – независимо от причин юри- фактически предусмотрено достаточно государства; а на втором (судебном) дического характера. Представляется, усложненную процедуру импичмента. этапе – рассмотрение Верховным Су- что именно в этом направлении и нужно По мнению многих украинских авто- дом Украины, с соблюдением всех проводить исследования института им- ров, указанная процедура устранения требований уголовно-процессуально- пичмента. Кроме того, какие верно за- Президента Украины с поста слишком го законодательства, дела о соверше- мечает Е. Олькина, в случае досрочного усложненная, что не делает ее этало- нии Президентом преступления, при прекращения полномочий Президента ном в современном демократическом условии проверки Конституционным Украины в результате импичмента, воз- мире. Процедура импичмента даже Судом Украины соблюдения Консти- никают другие важные вопросы: под- парламентариям кажется не более, чем туции Украины при снятии парламен- лежит ли лицо, бывшее главой государ- мифом, ведь набрать конституционное том неприкосновенности с Президента ства, уголовной ответственности; име- большинство голосов на завершающем Украины [19]. ют ли доказательственное значение дан- LEGEA ŞI VIAŢA 68 AUGUST 2014
ные, собранные в процессе процедуры личии в существующей процедуре 6. Дзидзоев Р.М. Институт импич- импичмента главы государства во время импичмента в Украине целого ряда не- мента в России / Р.М. Дзидзоев. – М. : рассмотрения дела в суде; возможно ли решенных противоречий. Юрлитинформ, 2010. – 216 с. восстановление в должности в том слу- Выводы. Итак, учитывая вышеска- 7. История возникновения импич- чае, когда суд признает экс-президента занное понятно, что импичмент – это мента [Электронный ресурс]. – Режим невиновным в преступлении, которое обязательно исключительная процеду- доступа : http://www.impeachment.ru/c. было основанием для импичмента; мо- ра. Появление ее отнюдь не случайно, 8. Классики теории государствен- жет ли лицо, смещенное с поста Пре- ведь развитие государства и его инсти- ного управления: американская школа / зидента, участвовать во внеочеред- тутов требовало появления механизма Под ред. Дж. Шафритца, А. Хайда – ных выборах Президента Украины? контроля над действиями высших ор- М. : Из-во МГУ, 2003. – 800 с. [18, с. 160–170] ганов государственной власти, чтобы 9. Конституционное право госу- Н. Онищук также поднимает ряд обезопасить их от злоупотреблений дарств Европы: Учебн. пособ. / Отв. важных вопросов, на которые нужно властью. Сейчас импичмент является ред. Д. А. Ковачев. – М. : Волтерс Клу- дать ответ после провозглашения им- институтом разделения властей и наи- вер, 2005. – 320 с. пичмента Президента. В частности это более типичным показателем право- 10. Кресіна І.О., Коваленко А.А., такие. Суд какой инстанции возбудит вого государства, не случайно в авто- Балан С.В. Інститут імпічменту : уголовное дело против гражданина, ритарных государствах этот институт Порівняльній політико – правовий который еще вчера был Президентом как таковой отсутствует. Вопросы аналіз / [І.О. Кресіна (ред.), А.А. Кова- Украины? Каким образом будут осу- применения импичмента требует еще ленко, С.В.Балан та ін.]. – К. : Юридич- ществлены такие фундаментальные долгих лет исследований не только с на думка, 2004. – 173 с. принципы судопроизводства, как неза- точки зрения истории, настоящего, но 11. Кривенко Л. Конституційна висимость и беспристрастность суда, и будущего. відповідальність глави держави / состязательность и диспозитивность Л. Кривенко // Віче. – 2001. – № 1. – сторон, при наличии заключения Вер- Список использованной литера- С. 4–7. ховного суда Украины, в котором уже туры: 12. Маклаков В.В. Парламент содержится преюдиции в виновности Франции / В.В. Маклаков // Парламен- лица? Как и каким образом будет осу- 1. Андерхилл Д. Политика. Тол- ты мира: Сборник. – М. : Высш. школа, ществляться апелляционное и касса- ковый словарь / [Д. Андерхилл, Интерпракс, 1991. – С. 385–400. ционное производство, когда высшая С. Барретт, П. Бернелл, П. Бернем, и 13. Малкіна Г.М. Імпічмент прези- судебная инстанция (Верховный суд др]. Общая редакция: д.э.н. Осадчая дента: міф і реальність / Г.М. Малкіна Украины) уже выразила свою пози- И. М. – М. : «ИНФРА-М», Издатель- [Електронний ресурс]. – : Режим цию? Или: как должна действовать ство «Весь Мир», 2001. [Електронний доступу : http://vuzlib.com/content/ Верховная Рада Украины, если суд пер- ресурс]. – Режим доступу : http://dic. view/1286/89. вой инстанции или апелляционный суд academic.ru/dic.nsf/politology/65/ 14. Манчуленко Г., Філіпчук вынесет оправдательный приговор? 2. Афанасьева И.А. Импичмент в В. Народний депутат України: Кто и как в таком случае обязан вос- конституционном механизме США : конституційно-правовий статус / становить в должности Президента? Автореф. дис. ...канд. юрид. наук: Г. Манчуленко, В. Філіпчук // Віче. – Каким образом будет возмещен причи- 12.00.02 / И.А. Афанасьева / МГУ им. 1998. – № 1. – C. 3–11. ненный Президенту моральный и мате- М. В. Ломоносова. юрид. фак. – М., 15. Мельник О. Імпічмент Пре- риальный ущерб? [19] 1982. – 15 с. зидента. Можливість і доцільність / И наконец, еще один момент. 3. Балух В.О. Історія Античної О. Мельник // Віче. – 2000. – № 2. – В отличие от многих зарубежных кон- цивілізації : У 3-х т. / В.О. Балух – С. 150–155. ституций, Основной Закон Украины Чернівці : ТОВ «Видавництво «Наші 16. Мишин A.A., Власихин В. А. не предусматривает общего срока с книги», 2007. – Т. 1. Стародавня Греція : Конституция США. Политико-право- момента предъявления обвинения, в Підручник. – 656 с. вой комментарий / А.А. Мишин, течение которого предстоит принять 4. Волощук О.Т. Імпічмент як В.А. Власихин. – М. : Международные решение о смещении Президента Укра- форма контролю за діяльністю вищої отношения, 1985. – 334 с. ины с поста. Учитывая это, необходимо посадової особи / О.Т. Волощук // Дер- 17. Научно-практический ком- уравновесить политические и право- жава і право: Збірник наукових праць. ментарий к Конституции Российской вые составляющие ответственности в Юридичні і політичні науки. Випуск Федерации / Отв. ред. В.В. Лазарев., институте импичмента в Украине. По- 55. – К. : Ін-т держави і права ім. 2-е изд., доп. и перераб. - М. : Спарк, этому мы поддерживаем предложение В.М. Корецького НАН України, 2012. – 2001. – 670 с. тех авторов, которые считают, что эти С. 184–191. 18. Олькіна О.В. Конституційний пробелы можно было бы заполнить 5. Гаращук В.М. Контроль інститут дострокового припинення в специальном законе об импичмен- законодавчої влади // Проблеми повноважень вищих посадових осіб те Президента Украины или в Законе законності : Респ. міжвід. наук. зб. України розвиток законодавства та Украины «О Президенте Украины». / Відп. ред. В.Я.Тацій. – Х. : Нац. юридичної практики / О.В. Олькіна: Безусловно, вышеизложенное сви- юрид. акад. України, 2002. – Вип. 57. – дис… к.ю.н.: 12.00.02. – Одеса, детельствует, по меньшей мере, о на- С. 94–100. 2011. – 281 с. LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 69
19. Оніщук М. Імпічмент з право- ПРАВОВАЯ ПРИРОДА ПРАВ НАНИМАТЕЛЯ вим обличчям / М. Оніщук // Дзер- кало тижня. – 2002. – № 38 (413) 5. – В КОНТЕКСТЕ ГРАЖДАНСКОГО 11 жовтня. ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА УКРАИНЫ И НАУКЕ 20. Сивицкий В. А. Актуальные проблемы конституционно-правовой ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА ответсвенности : обзор научной кон- ференции [Текст] / В. А. Савицкий // Иван КАЛАУР, Государство и право. – 2002. – № 2. – кандидат юридических наук, доцент кафедры С. 114–121. гражданского права и процесса юридического факультета 21. Скачко В. 9-а сесія Верховної Тернопольского национального экономического университета Ради / В. Скачко // Голос України. – 1998. – 12 лютого. Summary 22. Страхов М.М. Історія держави і In this article a theoretical study of the legal nature of the rights of the employer in права зарубіжних країн: [Підручник для the context of the civil legislation of Ukraine and science of civil law. Carried out an студентів юридичних спеціальностей analysis of civil law prerevolutionary and Soviet period as well as modern legislation of вищих закладів освіти] / М.М. Страхов – Ukraine and laws of foreign countries to address the issue of following the right thing for recruitment and the possibility of using the employer as the titular owner of the proprietary- Харків : Право, 2001. – 461 с. legal methods of protecting their rights. It is proved that the employer owns two kinds of 23. Тодыка Ю.Н. Конституция rights – and of obligation in rem, which are interconnected, but there are parallel. Украины: проблемы теории и практики Key words: droid, proprietary methods to protect the rights, tenant, lease agreement, [Текст] : монография / Ю. Н. Тодыка. – rental property law, right of possession and use. Харьков : Факт, 2000. – 608 с. 24. Тодыка Ю. Н., Яворский В. Д. Аннотация В статье проводится теоретическое исследование правовой природы прав на- Президент Украины : конституцион- нимателя в контексте гражданского законодательства Украины и науке граждан- но-правовой статус / Ю. Н. Тодыка, ского права. Осуществляется анализ гражданского законодательства дореволюци- В. Д. Яворский. – Харьков: «Факт», онного и советского периода, а также современного законодательства Украины и 1999. – 256 с. законодательства зарубежных стран по решению вопроса следования права найма 25. Чиркин В. Е. Современное госу- за вещью и возможности использования нанимателем, как титульным владельцем, дарство: Монография / В. Е. Чиркин. – вещно-правовых способов защиты своих прав. Обосновано, что нанимателю при- М. : Международные отношения, 2001. – надлежат два вида прав – обязательственные и вещные, которые взаимосвязаны, но существуют параллельно. 416 с. Ключевые слова: право следования, вещные способы защиты прав, нанима- 26. Impeachment Process [Електрон- тель, договор найма, вещное право аренды, право владения и пользования. ний ресурс] / Kulbhushaan Raghuvanshi [Електронний ресурс]. – Режим до- остановка проблемы. Один теля осуществлялся многими учены- ступу : http://www.buzzle.com/articles/ Пиз вопросов, который дли- ми дореволюционного и советского impeachment-process.html тельное время остается дискуссион- периода. В Украине этот вопросом 27. Wilson D. Historical background ным в спектре анализа содержания исследовали И.В. Спасибо-Фатеева, for impeachment / D. Wilson [Електрон- договора найма, является вопрос о В.И. Крат и другие. Работы этих уче- ний ресурс]. – Режим доступу : http:// правовой природе прав нанимателя. ных служили фундаментальной базой www/research-assistance.com/hazel-doc/ Разные взгляды, высказанные в юри- для дальнейшего изучения рассматри- ra-topics/history_us_presidency.html. дической литературе по этому пово- ваемого вопроса. ду, характеризуются как диаметраль- Целью и задачей статьи являет- ной противоположностью (определяя ся исследование позиции законода- права нанимателя исключительно как теля в решении вопроса следования обязательственные или как вещные), права найма за вещью и возможности так и попыткой найти «золотую сере- использования нанимателем, как ти- дину» путем определения права найма тульным владельцем, вещно-правовых как смешанного права, которому при- способов защиты своих прав. Новизна сущи одновременно признаки и обяза- работы заключается в том, что в ста- тельственных, и вещных прав. тье сделана попытка отыскать допол- Актуальность темы исследова- нительные аргументы, которые ука- ния подтверждается незначительным зывают, что нанимателю принадлежат количеством исследований правовой два вида прав – обязательственные и природы прав нанимателя в науке вещные, которые взаимосвязаны, но гражданского права Украины после существуют параллельно. принятия Гражданского кодекса Укра- Изложение основного материа- ины. ла. В усилении права на существова- Состояние исследования. На- ние каждой концепции важной была и учный анализ природы прав нанима- остается позиция законодателя по ре- LEGEA ŞI VIAŢA 70 AUGUST 2014
шению вопроса следования права най- правоотношение, которому не прису- только в случае внесения договора в ма за вещью и возможности исполь- щи вещно-правовые элементы. Ука- вотчинную книгу, а также, если иму- зования нанимателем, как титульным занное обстоятельство вместе с дру- щество до момента его отчуждения владельцем, вещно-правовых спосо- гими (1) нанимателю не принадлежит уже находилось в пользовании нани- бов защиты своих прав. Следует за- вещное право, которое бы следовало мателя [4, с. 38–39]. метить, что в нормативных актах раз- за вещью, а право требования на кон- На то время подобное правило личных исторических периодов про- кретные действия, в данном случае уже существовало в кодифицирован- слеживается неодинаковый подход к – на передачу вещи в пользование и ных актах Правобережной Украины. решению поднятого вопроса: в одних на поддержание ее в надлежащем со- Так, в ГК Восточной Галиции (ст. 231) случаях правовые положения были стоянии; 2) относительное право на- [5, с. 403] и Общем гражданском направлены на укрепление правого нимателя сталкивается лицом к лицу уложении Австрийской империи положения нового собственника иму- с вещным правом нового собствен- (ст. 1095) [6, с. 1117], право нанима- щества, переданного в аренду, в дру- ника; 3) последний не участвует в за- теля (арендатора) считалось вещным, гих – защищали интересы нанимателя. ключении договора имущественного если договор найма или аренды был Так, исследования института иму- найма, поэтому не может быть при- внесен в публичные книги (в госу- щественного найма в римском праве нужден к какому-то действию) послу- дарственные реестры). Более того, та- доказывают, что юристы того вре- жило основой для вывода, сделанного кое право переходило к следующему мени видели в правах нанимателя Г.Ф. Шершиневичем о том, что дого- владельцу имуществом, которое он обязательственно-правовую приро- вор имущественного найма прекраща- использовал до окончания срока до- ду. Свидетельством этого служит их ется с отчуждением вещи, поскольку говора. однозначная позиция в решении во- он не может быть обязательным для Законодательство советского пе- проса «следования» прав нанимателя, приобретателя, который не принимал риода сняло любые ограничения от- которое римляне решали следующим в нем участия [3, с. 362–363]. носительно обязательности догово- образом: «Если наймодатель до исте- Однако, оставаясь на позиции ис- ра найма для нового собственника чения срока имущественного найма ключительно обязательственно-право- имущества. Ст. 169 ГК УССР 1922 и отчуждает имущество, которое было вой природы прав нанимателя, многие ст. 228 ГК УССР 1963 г. закрепили по- передано в аренду, новый владелец из исследователей указывали на не- ложение, в соответствии с которым не связан договором своего предше- паритетное положение этого участ- при переходе права собственности на ственника» [1, с. 350]. Следовательно, ника отношений найма в случае от- имущество, которое было передано наниматель продолжал пользоваться чуждения имущества третьему лицу в аренду от наймодателя к другому вещью только тогда, когда ее новый и искали пути оптимального решения лицу, договор найма сохранял силу владелец давал на это согласие. В про- указанной проблемы. Например, Д.И. для нового собственника без каких- тивном случае, наймодатель отвечал Мейер считал, что судьба отношений либо ограничений. Такое же правило перед нанимателем за невыполнение найма в такой ситуации зависит от действовало и в том случае, когда иму- возложенной на него обязанности того, предыдущий наймодатель и но- щество передавалось в пользование обеспечить возможность пользования вый собственник вещи «условлива- одной государственной организацией вещью. лись ли насчет найма» или заключи- другой. Таким образом, переданное Похожая ситуация отслеживается и ли договор об отчуждении вещи «без в аренду имущество обременялось в гражданском законодательстве доре- соображения найма». Вместе с тем, правом нанимателя, принимавшее волюционного периода. В частности, российский цивилист не исключал свойства права следования, что харак- в Своде законов гражданских Россий- возможности существования случаев, терно для вещно-правовых отношений ской империи не было правовых норм, когда, независимо от вышеуказанных [7, с. 67]. определяющих статус нанимателя как обстоятельств, право пользования по Законодательная позиция относи- титульного владельца, который впра- найму превращается в вещное право тельно правового статуса нанимателя ве применять вещно-правовые спосо- нанимателя и становится правом на и закрепление в кодифицированных бы защиты своих прав. Также, в этом чужую вещь. В качестве примера та- актах правила – «покупка не разру- нормативном акте не предусмотрена ких фактов он называет аренду недви- шает наем», непременно сказалась обязательность договора найма для жимого имущества с условием пред- на формировании научных взглядов нового владельца, а это означало, что варительной оплаты за аренду более советских цивилистов относительно в случае отчуждения наймодателем чем за год и наем вещи по договору, правовой природы его прав. Иссле- имущества, переданного им в аренду, который был заключен до продажи дователи того времени настаивали на договор найма прекращался. вещи с публичных торгов на выполне- позиции, что в результате заключения Такое состояние правового регу- ние взыскания [3, с. 270]. договора найма наниматель приобре- лирования отношений найма того вре- Проект Гражданского Уложения, в тает не только правомочия обязатель- мени был обусловлен доктринальной некоторой степени, примирил сторон- ственно-правового характера (относи- позицией цивилистов, большинство ников вещно-правовой и обязываю- тельные), но и вещественно-правовые из которых, в противоположность су- щей природы найма, установив обяза- (абсолютные) [8, с. 24–25]. дебной практике, расценивали имуще- тельность договора (в пределах срока В современном законодательстве ственный наем как обязательственное найма) для приобретателя имущества зарубежных стран решения поднятого LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 71
нами вопроса обусловлено различны- возможность сделать вывод, что в за- капитал хозяйственного общества мо- ми факторами. Так, в Англии и США, конодательстве большинства стран жет быть реализовано на основании ч. в зависимости от предмета найма, раз- свойство «следования», которое при- 2 ст. 115 ГК Украины и ч. 1 ст. 13 ЗУ личают найм недвижимости (lease) и суще вещным правам, связано с най- «О хозяйственных обществах» [12]. наем движимых вещей (hire). Найм не- мом недвижимости. Предоставление В соответствии с ч. 7 ст. 5 ЗУ «Об ипо- движимости обусловливает получение праву нанимателя недвижимости теке» [13], право аренды или пользова- нанимателем ограниченного вещного свойства вещного права обеспечивает ния недвижимым имуществом может права. Что касается найма движимых за ним сохранение всех его правомо- служить предметом ипотеки. Одно- вещей, то такой найм порождает лишь чий из договора, то есть возможность временно в юридической литературе обязательственные права, которые не противопоставить свои права по дого- получила научное обоснование мысль могут противостоять третьим лицам. вору найма третьему лицу, и в первую о возможности залога имущественных Подобная ситуация имеет место в дру- очередь – новому владельцу [9, с. 340]. прав арендатора [14, с. 138–144]. гих государствах «общего права», где Украинское законодательство Бесспорно, во всех вышеуказан- при отчуждении недвижимого иму- определяет вещным право аренды зе- ных случаях речь идет не о праве на- щества официально признается веще- мельного участка и право пользования нимателя (арендатора) требовать от ственная природа найма, что позволя- (найма, аренды) зданием или другими наймодателя передачу ему вещи, а о ет нанимателю сохранить свои права капитальными сооружениями, их от- правах на вещь, которые он получает при отчуждении недвижимости, кото- дельными частями (п. 2 ч. 1 ст. 4 Зако- в результате такой передачи, в первую рая была передана ему в пользование. на Украины «О государственной реги- очередь – это владение и пользование. Законодательство континенталь- страции вещных прав на недвижимое Указанные правомочия, в контексте ной ветви права также стоит на по- имущество и их отягощений») [10]. современного правового регулирова- зиции защиты прав и интересов на- Согласно ч. 1 ст. 93 Земельного кодек- ния отношений найма, следуют за ве- нимателя, но определяет безуслов- са Украины право аренды земельного щью, ведь законодатель, для обеспече- ную обязательность договора найма участка – это основанное на договоре ния стабильности отношений аренды, для нового собственника вещи, как, срочное платное владение и пользова- в ч. 1 ст. 770 ГК Украины обусловил к примеру, законодательство Фран- ние земельным участком, необходи- автоматическое приобретение новым ции. В соответствии со ст. 1743 Фран- мым арендатору для осуществления собственником вещи прав и обязанно- цузского гражданского кодекса, если предпринимательской и иной деятель- стей наймодателя. Поэтому, в случае наймодатель продает нанятую вещь, ности. Заметно, что в указанной де- перехода права собственности, кото- то приобретатель не может выселить финиции, как и в определении самой рое обременено правом пользования, фермера или нанимателя, у которого аренды (с. 1 ЗУ «Об аренде земли» основанном на договоре найма (арен- есть удостоверенный договор найма [11]) акцент перенесен на комплекс ды), сам договор не прекращается, или договор с указанной датой заклю- правомочий, которые имеют вещный и, соответственно, не прекращаются чения. Однако указанная норма имеет характер. права и обязанности нанимателя. диспозитивный характер, и в ст. 1744 Кроме указанных правовых воз- Очерченный подход к законода- этого Кодекса говорится об обязан- можностей, арендодатель может пере- тельному регулированию динамики ности наймодателя возместить убыт- дать земельный участок в субаренду прав нанимателя (арендатора) дока- ки в порядке, определенном ст. 1745, без изменения целевого назначения, зывает, что под выражением «право ст. 1746, если в договоре найма, ус- если это предусмотрено договором найма (аренды)», укрывают два вида ловием которого была предусмотрена аренды или осуществляется с пись- прав. Первую группу составляют возможность выселения нанимателя в менного согласия арендодателя. Одно- права, по своей сути являющееся случае продажи переданной в аренду временно, право аренды земельного обязательственным. Они возникают вещи, не имеется других договоренно- участка может отчуждаться, в том чис- с момента вступления договора юри- стей о взыскании убытков. ле продаваться на земельных торгах, дической значимости и реализуются Ответственность наймодателя в а также передаваться в залог, наслед- за счет активного поведения обязан- подобной ситуации предусмотрена в ство, вноситься в уставный капитал ного контрагента. Вторая группа – это § 571 Германского гражданского уло- собственником земельного участка – права владения и пользования, кото- жения, который называется «Покупка на срок до 50 лет, кроме случаев, опре- рые наниматель приобретает после вещи не прекращает правоотношения деленных законом (ч. 5 ст. 93 ЗК Укра- передачи ему вещи и ради которых найма», и предусматривает обязан- ины). он вступает в договорные отношения ность для приобретателя земельного Тем не менее, в гл. 58 ГК Украины найма (аренды). Указанные права по участка вступить в права и обязан- и в § 5 гл. 30 ГК Украины такие воз- своей сути являются вещественны- ности наймодателя, если земельный можности для нанимателя (арендато- ми и отвечают определенным в на- участок был отчужден наймодателем ра) не указаны. Их законодательное уке гражданського права характерным после передачи ее нанимателю. закрепление можно отследить в по- признакам этих прав. Оба вида прав Сделанный нами анализ законо- ложение других глав указанных ко- нанимателя (обязательственные и дательного решения вопроса обяза- дифицированных актов и отдельных вещные) имеют общее основание их тельности договора найма для нового законах. Так, внесение права найма возникновения (договор найма (арен- собственника вещи предопределяет (аренды) в качестве вклада в уставный ды)) и являются взаимосвязанными, LEGEA ŞI VIAŢA 72 AUGUST 2014
поскольку возможность осуществле- «Однако трудно согласиться с од- помещением по завещательному от- ния нанимателем пользования вещью нозначной оценкой природы арендных казу прямо определены в законе как обусловливает у наймодателя право отношений как исключительно вещ- вещные права с установленным сро- требовать плату за эксплуатацию его ных. Можно ли говорить, что после ком существования. вещи. Законодательным доводом это- передачи арендованного имущества Возникновение симбиоза вещных го является ч. 6 ст. 762 ГК Украины, арендатору, фигура арендодателя ис- и обязательственных прав в результа- в соответствии с которой наниматель чезает, и отношения между ними от- те заключения договора найма видят освобождается от платы за все время, носительно арендованной вещи пре- представители теории «смешанного» в течение которого имущество не ис- кращаются? Нет. Даже если передано права нанимателя [21, с. 15–16]. пользовалось им в силу обстоятельств, именно имущество, но, например, без Например, В.В. Витрянский счита- за которые он не отвечает. принадлежностей или необходимых ет целесообразным выделить в пред- Сделанный нами вывод не рас- документов, арендатор не имеет воз- мете указанного договора два объекта: пространяется на тот случай, когда можности пользоваться арендованным объект первого рода – соответствую- предметом договора найма являются имуществом. А самое главное – пере- щие действия обязанных лиц, и объект имущественные права, допустимость дача объекта является результатом второго рода – имущество. которых в роли предмета договора действий арендодателя. Кроме того, Таким образом, в исследованиях найма предусмотрена ч. 2 ст. 760 ГК взаимоотношения «арендодатель – правовой природы права нанимателя Украины. арендатор» не исчерпываются фактом существуют как полярные концепции, Все теоретические подходы к ре- передачи имущества: арендодатель так и прослеживается попытка сбли- шению вопроса правовой природы обязуется осуществлять по общему зить указанные позиции путем моде- прав нанимателя, встречающиеся в на- правилу капитальный ремонт имуще- лирования «смешаной» субстанции, уке гражданского права можно выде- ства, имеет право во многих случаях которой присуще сочетание свойств лить в отдельные группы по критерию требовать расторжения договора и вещных и обязательственных прав. сущности этого права, которую дово- тому подобное» [18, с. 84]. Кроме рассмотренных научных дят представители каждого из них. Вторая группа ученых отстаивает взглядов, в доктрине гражданского Первая группа исследователей сугубо обязательственную правовую права существует еще одна научная считает, что право найма является природу прав нанимателя [19; 20]. позиция, сторонники которой счита- вещным правом [15, с. 169]. Основны- Обычно, основными аргументами до- ют, что в результате заключения до- ми доводами, на которые ссылаются вода истинности этой научной пози- говора найма имеет место не смешан- представители этой научной позиции, ции называют тот факт, что указанное ное правоотношение, а существуют является законодательное закрепление право возникает в результате заключе- параллельно два самостоятельных «следования» права за вещью, и воз- ния договора, основной направленно- вида правоотношений: отношения можность нанимателя использовать стью которого является предоставле- между наймодателем и нанимателем, вещно-правовые способы защиты сво- ние нанимателю пользование вещью, которые по своей сути являются обя- их прав. Однако с нашей точки зрения а также временность, срочность права зательственным, и отношения между более мотивированной является мысль пользования нанимателя. Допусти- нанимателем, который владеет вещью авторов одного из учебников граж- мость применения вещно-правовых наймодателя, и третьими лицами, в данского права Российской Федера- средств защиты прав нанимателя и том числе и собственником вещи – его ции. Они считают, что вещественная закрепления свойства «следования» контрагентом [18]. В контексте такого природа права арендатора следует из к обязательственному праву иссле- подхода к решению правовой природы титульной возможности арендатора дователи определяют, как «специаль- права нанимателя заслуживает вни- пользоваться индивидуально опреде- ное средство юридической техники, мания мнение М.М. Агаркова о том, ленной вещью в своих интересах неза- который подтверждает не изменение что «Различие абсолютных и отно- висимо от других лиц, а не из свойства сущности обязательственного права, сительных правоотношений является «следования» права аренды или предо- а попытку законодателя предоставить отличием именно правоотношений, а ставления арендатору вещно-правовых субъекту обязательства и дополни- не институтов. В пределах одного и способов защиты. Указанные свойства тельные возможности с целью охраны того же института могут быть право- являются результатом определения его прав» [19, с. 337]. отношения как абсолютные, так и от- права аренды в качестве вещного и не Сторонники антитетической кон- носительные. Так, например, институт требуют дополнительного норматив- цепции, отрицая обязательственную имущественного найма охватывает ного подтверждения [16]. Таким обра- природу прав нанимателя, указывают, вещные правомочия и чисто обяза- зом, «в случае с арендой пользования что временный характер этих прав не тельные» [22, с. 30]. вещью, как впрочем, и владения, осу- может служить причиной опротесто- Выводы. Подытоживая сделан- ществляется независимо от всех тре- вания их вещно-правовой природы, ный анализ законодательного подхода тьих лиц, включая собственника, и без поскольку бессрочность не может рас- и теоретических концепций решения их помощи; обязанностью этих лиц по цениваться как исключительнае свой- вопроса правовой природы нанимате- отношению к арендатору является воз- ство вещного права только потому, что ля, приходим к выводу, что нанима- держание от действий, которые могут не присуща всем их видам. Например, тель, с момента передачи ему вещи в ему мешать» [17]. сервитут, право пользования жилым пользование, находясь уже в то время LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 73
стороной обязательственных правоот- 9. Гражданское и торговое право та користування / За ред. проф. ношений, одновременно становится капиталистических государств: Учеб- І. В. Спасибо-Фатєєвої. – Серія субъектом права на вещь наймодателя. ник / Под ред. Е. А. Васильева . 3-е «Коментарі та аналітика». – Ч.: ФО-П Такое положение его правового ста- изд. перера. и доп. М: Высшая школа, Лисяк Л. С., 2013. – С.337; туса не приводит к стиранию границ 1993 – 560 с. 20. Слободянюк С. О. Правове регу- между вещными и обязательственны- 10. Про державну реєстрацію речо- лювання державної реєстрації речових ми правами и появления «смешанных» вих прав на нерухоме майно та їх обтя- прав на нерухоме майно: монографія / гражданских прав. Указанные права жень: Закон України в редакції Закону С. О. Слободянюк. – К.: Юрінком Інтер, нанимателя имеют общее основание № 1878-VI від 11.02.2010 р.// Відомості 2013. – С. 104. возникновения, взаимосвязаны, одна- Верховної Ради України. – 2010. – 21. Дорошкова А. Г. Договор арен- ко существуют параллельно. И толь- № 18. – Ст.141. ды здания, сооружения и нежилого по- ко в случае найма имущественных 11. Про оренду землі: Закон мещения : Автореф. дис. канд. юрид. прав институт имущественного найма України в редакції Закону № 1211-ІV наук. специальность 12.00.03 /Антони- остается чисто обязательственным. від 02.10.2003 р.// Відомості Верховної на Григорьевна Дорошкова. – Саратов, Ради України. – 2004. – № 10. – Ст. 102. 2002. – 29 с. Список использованной литера- 12. Про господарські товари- 22. Агарков М.М. Обязательство по туры: ства: Закон України № 1576-ХІI від советскому гражданскому праву. – М : 19.09.1991 р.// Відомості Верховної Юрид. изд-во НКЮ СССР, 1940. – 192 с. 1. Римское частное право: Учебник / Ради України. – 1991. – № 49. – Ст. 682. Под ред. проф. И. Б. Новицкого и проф. 13. Про іпотеку: Закон України № И. С. Перетерского. М., 2000. – 448 с. 898-IV від 5.06.2003 р. // Відомості 2. Кодифікація цивільного законо- Верховної Ради України. – 2003. – давства на українських землях: Т. 2 / № 38. – Ст.313. Уклад.: Ю. В. Білоусов, І. Р. Калаур, 14. Нижний С. В. Застава майнових С. Д. Гринько та ін. / За ред. Р. О. Сте- прав як спосіб забезпечення виконання фанчука та М. О. Стефанчука. К.: Пра- зобов’язань [Текст]: дис. …канд. юрид. вова єдність, 2009. – 1240 с. наук: 12.00.03 / Сергій Валерійович 3. Мейер Д. И. Русское гражданское Нижний. К. – 2007. – 198 с. . право. Ч. 2. По исправленному и до- 15. Гражданское право: Учеб.: полненному 8-му изд. 1902, М.: Статут В 3 т. Т. 2. – 4-е изд., перераб. и доп. / (в серии «Классика российской циви- Е. Ю. Валянина, И. В. Елисеев и др.; листики»), 1997. – 455 с. Отв. ред.. А. П. Сергеев, Ю. К. Толстой. – 4. Ерш А. В. Аренда зданий и иных М.: ТК Велби, Изд-во Проспект, 2004. – сооружений [Текст]: дис. …канд. юрид. С. 169. наук: 12.00.03 /Александр Владимиро- 16. Е. Н. Абрамова, Н. Н. Авер- вич Ерш. М. – 2003. – 207 с ченко, Ю. В. Байгушева. Граждан- 5. Гражданский кодекс Восточ- ское право: учебник: в 3-х томах. ной Галиции 1797г. = Codex civilis pro Том 2. Часть 1., 2010 [електронній Galicia Orientali MDCCXCVII / Пер. ресурс] – режим доступу: с лат. А. Гужвы; Под ред. О. Кутате- http://all-books.biz/grajdanskoe-pravo- ладзе, В. Зубаря. – М.: Статут; Одесса, uchebnik/grajdanskoe-pravo-uchebnik- 2013. – 536 с. tomahtom50.html 6. Кодифікація цивільного законо- 17. Рыбалов А. О. Владение арен- давства на українських землях: Т. 1 / датора и хранителя / А. О. Рыбалов .// Уклад.: Ю. В. Білоусов, І. Р. Калаур, Арбитражные споры. 2005. – № 2. – С. Д. Гринько та ін. / За ред. Р. О. Сте- С. 160-170. фанчука та М. О. Стефанчука. К.: Пра- 18. Кокоева Л. Т. Основные проблемы вова єдність, 2009. – 1168 с. гражданско-правового регулирования 7. Карцева Н.С. Договор аренды не- арендных отношений [Текст]: дис. … движимости в современном российском д-ра. юрид. наук: 12.00.03 / Луиза гражданском законодательстве[Текст]: Темболатовна Кокоева. – Саратов, 2004 – дис. …канд. юрид. наук: 12.00.03 / На- 452 с. талья Сергеевна Карцева. М. – 2004. – 19. Цивільний кодекс України: 140 с. Науково-практичний коментар (по- 8. Пронина М. Г. Договор имуще- яснення, тлумачення, рекомендації з ственного найма между социалисти- використанням позицій вищих судо- ческими организациями [Текст]: Авто- вих інстанцій, Міністерства юстиції, реф. дис. … канд. юрид. наук: 12.00.03 / науковців, фахівців). – Т. 8: Догово- М. Г. Пронина. Минск, 1963. – 140 с.; ри про передачу майна у власність LEGEA ŞI VIAŢA 74 AUGUST 2014
ОСОБЕННОСТИ ПРИМЕНЕНИЯ МЕР ПРЕСЕЧЕНИЯ ПО УГОЛОВНОМУ ПРОЦЕССУАЛЬНОМУ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВУ УКРАИНЫ
Владимир КАНЦИР, доктор юридических наук, профессор кафедры уголовного права и процесса Института права и психологии Национального университета «Львовская политехника» Марина ОЛАШИН, кандидат юридических наук, старший преподаватель кафедры уголовного права и процесса Львовской коммерческой академии
Summary This article deals with the peculiarities of preventive measures for persons suspected, accused of committing a crime. With the adoption of the Criminal Procedure Code in 2012, has undergone significant changes and institute preventive measures, new types of preventive measures which led to the relevance of the study features the application of preventive measures. Key words: precautions grounds for the application of preventive measures, suspect, accused. Аннотация Данная статья посвящена особенностям применения мер пресечения к лицам, которые подозреваются, обвиняются в со- вершении преступлении. С принятием Уголовного процессуального кодекса Украины в 2012 году, претерпел существенные изменения и институт мер пресечений, появились новые виды мер процессуального принуждения, что и привело к актуаль- ности исследования особенностей применения мер пресечения. Ключевые слова: меры пресечения, основания применения мер пресечений, подозреваемый, обвиняемый. остановка проблемы. Рефор- менения предупредительных мер не во В.И. Каминской, Л.М. Корнеева, Л.Д. Ко- Пмирование уголовно-процес- всех случаях является достаточно пол- корева, Э.Ф. Куцова, П.А. Лупинськой, суального законодательства Украины ным и не всегда соответствует принци- В.З. Лукашевича, В.И. Маринева, происходит через призму утверждения пам уголовного процесса Украины и М.М. Михеенко, М.Я. Никоненко, приоритета прав и свобод человека и потребностям практики. И.Л. Петрухина, В.А. Золушка, В.В. Рож- гражданина, поскольку в основе судеб- Актуальность темы исследова- нова, М.С. Строговича и других. но-правовой реформы заложена идея ния. Место, значение мер пресечения в По действующему УПК Украины, построения системы уголовного судо- уголовном судопроизводстве, негатив- принятому 13 апреля 2012 г. в системе производства охранного типа. Важной ные последствия их незаконного и нео- мер обеспечения уголовного производ- задачей уголовно-процессуальной на- боснованного применения на практике ства в гл. 18 указан исчерпывающий уки, нормотворчества и юридической обусловили то, что на протяжении всей перечень видов мер пресечения, обоб- практики на современном этапе явля- истории уголовно-процессуальной нау- щены цель и основания их примене- ется реальное обеспечение правовой ки к этой проблеме обращались многие ния к подозреваемому, обвиняемому, защиты лица – участника уголовного ученые-правоведы. В теории уголов- осужденному, чтобы предотвратить их судопроизводства, усиление гарантий ного процесса существуют различные попытки уклониться от досудебного прав и свобод каждого гражданина, мнения относительно толкований цело- расследования или суда; препятство- привлекаемого к уголовно-процессу- го ряда положений института мер пре- вать установлению истины по делу или альной деятельности. Особое значение сечения, и прежде всего тех, которые продолжать преступную деятельность, в этой связи приобретает законное и касаются особенностей их примене- а также помешать выполнению процес- обоснованное применение мер пресече- ния. Последние определяются по раз- суальных решений. ния. С одной стороны, применение та- ным – а иногда и противоположным – Целью исследования является те- ких мер процессуального принуждения позициям. Это частично объясняет тот оретическое обобщение особенностей уголовного производства способствует факт, что основания применения мер мер, а также содействие разработке раскрытию уголовного преступления, по-разному воспринимаются и реали- научно обоснованных положений и ре- обеспечивает неотвратимость ответ- зуются практическими работниками, комендаций по совершенствованию де- ственности лиц, его совершивших, а с что влечет за собой снижение эффек- ятельности государственных органов другой – связано с вторжением в сферу тивности их применения и нарушения (их должностных лиц) по применению конституционных прав и свобод граж- прав человека. мер пресечения, защиты конституци- дан. Именно последнее обстоятельство Все это требует более глубокого те- онных и иных прав и свобод граждан, вызывает потребность в создании на- оретического исследования особенно- привлекаемых в сферу уголовного су- дежных гарантий законного и обосно- стей применения мер пресечения. допроизводства . ванного применения мер, которые в зна- Состояние исследования. Этой Изложение основного материала. чительной степени зависит от четкого проблеме в определенной степени по- В теории уголовного процесса обще- законодательного закрепления основа- священы труды таких ученых-юри- принятым является мнение, что меры ний, условий и порядка их применения. стов: Л.Б. Алексеева, В.П. Божье- предосторожности – это разновидность Вместе с тем, определение в зако- ва, Б.А. Галкина, Ю.Н. Денежного, мер процессуального принуждения не оснований, условий и порядка при- В.Г. Даева, А.Я. Дубинского, Л.Б. Зуся, [7, с. 36]. С принятием нового Уголов- LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 75
ного процессуального кодекса Украи- с. 324]. Ограничивая конституционные совершении преступления, за которое ны был четко определен перечень мер права подозреваемых и обвиняемых в предусмотрено основное наказание в обеспечения уголовного производства, совершении преступления, меры пре- виде штрафа более 3000 необлагаемых которые могут применяться к подо- сечения выполняют положительную минимумов доходов граждан, может зреваемому, обвиняемому, осужден- роль, реализуя в уголовном процессе быть применена мера пресечения толь- ному, применяемые на основании по- материально-правовой принцип край- ко в виде залога или содержания под становления следственного судьи или ней необходимости: нанесение мень- стражей. суда. Учитывая, что меры обеспечения шего вреда для предупреждения вреда Мера пресечения должна избирать- уголовного производства ограничи- большего [7, с. 19]. ся исключительно с целью обеспечения вают права и свободы граждан (в том Как отмечает В.А. Михайлов, с по- должного процессуального поведения числе и конституционные – неприкос- мощью мер пресечения обеспечивается подозреваемого, обвиняемого, в част- новенность жилища, тайну переписки, непосредственное участие обвиняемо- ности, для обеспечения выполнения телефонных разговоров, телеграфной и го в уголовном судопроизводстве, его возложенных на него процессуальных другой корреспонденции, банковских невозможность уклонения от уголовно- обязанностей, предусмотренных ч. 7 вкладов, свободу передвижения и так го преследования, применения к нему ст. 42 и другими нормами УПК Укра- далее), закон подвергает процедуру их мер уголовного наказания и взыскания ины, а также – чтобы предотвратить применения детальной регламентации. с него причиненного преступлением попытки скрыться от органов предва- Учитывая требования уголовно- материального ущерба [9, с. 17]. рительного расследования и/или суда; процессуальной формы, необходи- На стадии досудебного производ- уничтожить, скрыть или исказить лю- мость соблюдения принципа законно- ства меры пресечения применяются бую из вещей или предметов, которые сти, изучения вопросов, касающихся исключительно к подозреваемому и об- имеют существенное значение для избрания, изменения и отмены мер виняемому, а в судебном производстве установления обстоятельств уголов- обеспечения уголовного производства – к подсудимому и осужденному. Они ного преступления; незаконно влиять является в целом успешной и эффек- являются специфическими превентив- на потерпевшего, свидетеля, другого тивной работой органов досудебного но-принудительными обстоятельства- подозреваемого, обвиняемого, экспер- расследования, соблюдение прав граж- ми, направленными против опасных та, специалиста в этом же уголовном дан и недопущения их нарушений. для интересов уголовного процесса производстве; препятствовать уголов- В теории уголовного процесса тер- действий указанных лиц, которые мо- ному производству иным образом; мин «меры обеспечения уголовного гут быть совершены ими в ходе рассле- совершить другое уголовное престу- производства» практически не исполь- дования преступления и рассмотрения пление или продолжить уголовное пре- зуется, чаще можно встретить опреде- уголовного дела, и как меры устране- ступление, в котором подозревается, ление «меры уголовно-процессуаль- ния или восстановления нарушенного обвиняется. ного принуждения». Однако, анализ процессуально-правового положения Применение меры пресечения с лю- законодательно определенного перечня не выступают. Они применяются для бой другой целью, например, с целью этих мер и цель их применения позво- создания нормальных условий функ- наказания лица за уголовное преступле- ляет утверждать, что понятие «меры ционирования уголовного судопроиз- ние, с целью добиться показаний отно- обеспечения уголовного производства» водства, но их применение допустимо сительно ее причастности к уголовным и «меры уголовно-процессуального лишь в случаях, пределах и в порядке, преступлениям и так далее недопусти- принуждения» тождественны. Ведь эти предусмотренными законом. мо. Его применение ни в коем случае не меры дают возможность находить, со- Согласно ч. 1 ст. 176 УПК Украины должно зависеть от того, признает подо- бирать и хранить доказательства, пред- существуют следующие виды мер: зреваемый, обвиняемый свою вину в со- упреждать возможное противоправное 1) личное обязательство; вершении уголовного преступления или поведение или исключать возмож- 2) личное поручительство; не признает [6, с. 328]. ность подозреваемого, обвиняемого 3) залог; Необходимость в применении мер уклониться от следствия и суда. Среди 4) домашний арест; пресечения устанавливается с учетом мер обеспечения уголовного произ- 5) содержание под стражей [3]. всех ситуаций, которые сложились в водства важное место занимают меры Указанный перечень мер пресе- ходе расследования, с одновременным пресечения. чения в каждом конкретном случае выделением оснований для примене- Меры пресечения – важная часть позволяет индивидуализировать его ния указанных мер. Сопоставление мер обеспечения уголовного произ- применения, учитывая при этом как оснований применения мер пресече- водства. Они носят превентивный и интересы правосудия, так и недопу- ния со всеми обстоятельствами дела обеспечивающий характер и направ- щения неоправданных ограничений позволит сделать вывод о необходимо- лены на предупреждение возможного прав и свобод подозреваемого, обви- сти применения такой меры в каждом противодействия со стороны подозре- няемого. При этом Уголовный процес- конкретном случае. Итак, можно со- ваемого, обвиняемого на производство суальный кодекс в отдельных нормах гласиться с мнением о том, что нет не- по уголовному делу, являются эффек- конкретизирует условия применения обходимости в применении мер, если тивным средством коррекции неправо- определенных мер пресечения. Так, в тот же результат может быть достигнут мерного поведения указанных участ- соответствии с ч. 7 ст. 194 УПК Укра- с помощью иных, не принудительных ников уголовного судопроизводства [4, ины, подозреваемого, обвиняемого в средств [5, с. 57]. LEGEA ŞI VIAŢA 76 AUGUST 2014
Мы разделяем позицию этих уче- ловии соблюдения тяжести уголовного избрание меры пресечения, в чем имен- ных и, учитывая уголовно-процес- преступления личности подозревае- но выраженная тяжесть преступления. суальный закон, который разделяет мого, обвиняемого, смягчающих или Для практических работников нередко основания применения мер и наличие отягчающих обстоятельств возможно такие обстоятельства, как тяжесть со- признаков уголовного преступления. применение более строгого или менее вершенного преступления, судимость, Так, например, в ст. 196 УПК Украины строгого пресечения. отсутствие постоянного места житель- указано, что в постановлении о приме- В-третьих, указанные обстоятель- ства приобретают значение оснований нении меры пресечения указываются ства могут устранить необходимость применения меры пресечения, незави- наряду с другими данными сведения об применения мер, даже в случае нали- симо от того, как могут повлиять эти уголовном правонарушении (его суть и чия фактических данных, свидетель- обстоятельства на будущее поведение правовую квалификацию с указанием ствующих о возможном уклонении от подозреваемого, обвиняемого. статьи закона Украины об уголовной следствия и суда. Например, инвалид- Уклонение подозреваемого, обви- ответственности), в котором подозре- ность подозреваемого, обвиняемого, няемого от следствия и суда, продолже- вается или обвиняется лицо; обстоя- пребывание на их иждивении малолет- ние им преступной деятельности или тельства, свидетельствующие о суще- них детей, тяжелое состояние здоровья препятствование установлению исти- ствовании рисков, предусмотренных и др. Эти и другие данные нередко при- ны, могут быть настолько ярко выраже- ст. 177 УПК Украины; мера пресечения водятся следователями для обоснова- ны в поведении лица, влияние обстоя- и основания его избрания. ния решения об избрании меры пресе- тельств, перечисленных в ст. 178 УПК Статья 178 УПК Украины предус- чения, не связанной с изоляцией. Украины, на принятие решения об из- матривает ряд обстоятельств, которые Учет различных данных об уголов- брании меры пресечения практически должны быть учтены при решении во- ном правонарушении, личность подо- отсутствует. Одной из ошибок, которая проса об избрании меры пресечения. зреваемого, обвиняемого имеет важное встречается при применении меры пре- По результатам исследования, бо- значение для обеспечения справедли- сечения, является то, что следователь лее 50 постановлений по применению вости применения меры пресечения, слишком увеличивает значение отдель- мер пресечения [1] имеют заключение поскольку они позволяют избежать ных данных (положительные характе- о необходимости применения содержа- формального избрания меры пресече- ристики подозреваемого, обвиняемого, ния под стражей в качестве меры пре- ния. Необходимость применения меры наличие постоянной работы, посто- сечения, в 35-ти из них было сделано пресечения доступна только тогда, ког- янного места жительства) и выбирает заключение на основании совокупно- да рядом с предусмотренными ст. 177 подозреваемому, обвиняемому меру сти данных об отсутствии у подозрева- УПК Украины данными установлено пресечения, не связанную с изоляци- емого, обвиняемого постоянного места также отсутствие каких-либо обсто- ей. Это приводит к совершению новых работы, об отсутствии постоянного ме- ятельств, которые могут исключить преступлений, к уклонению подозрева- ста жительства, наличие судимостей. целесообразность применения меры емого, обвиняемого от следствия и так При этом учитывались негативные пресечения [11, c. 380]. Такими обсто- далее [10, с. 14]. характеристики с места жительства и ятельствами и являются, в первую оче- Анализ действующего УПК Украи- места работы. В таких случаях эти дан- редь обстоятельства, перечисленные в ны дает возможность сформулировать ные совпадают по своему значению с ст. 178 УПК Украины. Перечень этих следующие общие правила примене- данными, предусмотренными ст. 178 обстоятельств может быть продлен, ния мер пресечения: УПК Украины, то есть выступают как например, обстоятельствами, смягча- 1) мера пресечения может быть основания применения меры пресече- ющими наказание, тяжелой болезнью применена во время досудебного рас- ния. или смертью единственного работаю- следования только на основании поста- Тот факт, что указанные в ст. 178 щего члена семьи, если подозреваемым новления следственного судьи или суда УПК Украины обстоятельства в опре- или обвиняемым является беременная по ходатайству следователя, согласо- деленных случаях могут входить как женщина, одинокая мать или отец и ванному с прокурором; основания применения меры пре- тому подобные. 2) при решении вопроса о приме- сечения в конструкцию ст. 148 УПК В-четвертых, следует иметь в виду, нении меры пресечения, кроме осно- Украины, вызванный различным про- что обстоятельства, перечисленные в ваний, указанных в ст. 177 УПК, учи- явлением влияния этих обстоятельств ст. 178 УПК Украины, могут и не вли- тывают также другие обстоятельства, на избрание меры пресечения. Одним ять на избрание меры пресечения. Этот в частности, тяжесть преступления, в из проявлений такого влияния и счита- факт имеет важное значение, поскольку совершении которого подозревают или ют их признания в качестве оснований нередко обоснования избрания меры обвиняют человека; его возраст, со- применения мер, учитывая при этом, пресечения ограничивается общими стояние здоровья; семейное и матери- что в таком случае их значение уже определениями, которые не несут в себе альное положение; вид деятельности; находится за пределами ст. 178 УПК какого-либо конкретного содержания. место жительства и другие обстоятель- Украины. Например, «с учетом личности обви- ства, что его характеризируют (ст. 178 Во-вторых, обстоятельства пере- няемого», «принимая во внимание тя- УПК Украины); числены в ст. 178 УПК Украины, спо- жесть совершенного преступления» и 3) мера пресечения может быть из- собствуют наиболее целесообразному т.п. При таком обосновании не понятно, брана только следственным судьей или выбору вида меры пресечения. При ус- какие качества личности повлияли на судом; LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 77
4) мера пресечения не может быть бличение лиц, их совершивших, соби- 5. Лобойко Л.М. Кримінально- строже, чем наказание по статье, по ко- рание доказательств. процесуальне право; Курс лекцій: торой человека обвиняют (например, Правильным и эффективным при- Навч. посібник. / Л.М. Лобойко. – К. : содержание под стражей применяется менение мер пресечения будет тогда, Істина, 2007. – 456 с. к ранее судимому лицу, подозревае- когда их основания принимаются и 6. Маринів В.І. Принцип особистої мому или обвиняемому в соверше- одинаково используются как установ- недоторканності в кримінальному нии преступления, за которое законом ленные, оценены и закреплены в уго- процесі України: Дис. канд. юрид. предусмотрено наказание в виде лише- ловно-процессуальном порядке следо- наук: 12.00.09. / В.І. Маринів. – Харків, ния свободы на срок более пяти лет – вателем, прокурором, следственным 1999. – 196 с. (53). ч. 2 п. 4 ст. 183 УПК Украины); судьей, судом конкретные факты, кото- 7. Меры процессуального принуж- 5) меры пресечения применяются рые соответствуют критериям, опреде- дения в досудебном производстве по только к надлежащему субъекту (на- ленным в целях их применения. уголовным делам / [под ред. М.Е. То- пример, меры пресечения не применя- Особенностью правового закре- каревой]. – М. : Юрлитинформ, 2005. – ются в отношении несовершеннолет- пления оснований применения мер 184 с. него, не достигшего возраста уголов- пресечения является то, что в нормах 8. Михайлов В.А. Уголовно-про- ной ответственности); права отражены не сами фактические цессуальные меры пресечения в судо- 6) в отношении одного лица может обстоятельства, а лишь общие крите- производстве Российской Федерации. / быть применена только одна мера пре- рии установления и оценки фактов. В.А. Михайлов. – М. : Институт защи- сечения. Однако это не исключает воз- Именно цель применения меры пре- ты предпринимателя. – 1997. – 644 с. можности одновременного применения сечения как будущий результат содер- 9. Михайлов А.И. Отдельное пору- другой меры обеспечения уголовного жит ссылки на признаки фактических чение следователя. / А.И. Михайлов. – производства (например, обвиняемого, данных, которые вызывают примене- М. : Юрид. лит., 1971. – 67 с. в отношении которого избрано личное ния такой меры. Законодательное опре- 10. Мохонько О.О. Застава як обязательство, можно отстранить от деление целей применения мер пре- запобіжний захід в Україні: проблеми должности, которую он занимает); сечения включает в себя причинную застосування. / О.О. Мохонько // Про- 7) ходатайство о продлении срока связь между фактическими данными, цесуальне та організаційне забезпе- содержания под стражей имеет право которые обосновывают применение чення діяльності органів досудового подать прокурор, следователь по согла- этих мер и необходимым результатом слідства та дізнання в системі МВС сованию с прокурором не позднее чем их применения. В каждом конкретном України : Матеріали НПК (17 травня за пять дней до окончания действия случае следственный судья, суд, при- 2008 р.). – Сімферополь : КЮІ ОДУВС, предыдущей постановления о содер- нимая решение о применении меры 2008. – С. 85–91. жании под стражей; пресечения, используя установленные 11. Новели Кримінального проце- 8) меры пресечения отменяют или в законе критерии необходимости его суального кодексу України 2012 року : заменяют, если уже нет необходимости применения, способен проанализиро- Збірник статей. – К. : Істина, 2012 р. – в ранее избранной мере пресечения; вать юридическое значение фактиче- 128 с. 9) мера пресечения может быть из- ских данных, на основании которых он менена в случаях, если появились: должен действовать. – новые обстоятельства – обстоя- тельства, которые возникли после при- Список использованной литера- нятия предыдущего решения о приме- туры: нении меры пресечения; – вновь открывшиеся обстоятель- 1. Єдиний державний реєстр судо- ства – обстоятельства, которые суще- вих рішень України. [Електронний ре- ствовали во время принятия предвари- сурс]. – Режим доступу : www.reyestr. тельного решения о применении меры court.gov.ua. пресечения, но о которых следователь, 2. Конституція України: Верховна прокурор в то время не знали. Рада України; Конституція, Закон від 10) Постановление следственного 28 червня 1996 р. // Відомості Верховної судьи, суда об избрании любого пре- Ради України. – 1996. – № 30. – Ст. 141. сечения прекращает свое действие не- 3. Кримінальний процесуальний ко- медленно. декс України: Верховна Рада України; Выводы. Меры пресечения очень Кодекс України, Кодекс, Закон від важны в борьбе с преступностью и не- 13.04.2012 р. [Електронний ресурс]. – обходимы при реализации задач уго- Режим доступу : www.portal.rada.gov.ua. ловного процесса. Особенно важность 4. Кримінальний процесуальний ко- их возникает в применении на стадии декс України. Науково-практичний ко- досудебного расследования, поскольку ментар : у 2-х т. / за заг. ред. професорів именно здесь происходит расследова- В.Я. Тація, В.П. Пшонки, А.В. Портно- ние уголовных правонарушений, изо- ва. – Х. : Право, 2012. LEGEA ŞI VIAŢA 78 AUGUST 2014
МЕЖДУНАРОДНЫЙ ОПЫТ ОБЕСПЕЧЕНИЯ ПРАВ ПАЦИЕНТОВ
Юлия КОЗАЧЕНКО, соискатель при кафедре административного права и административной деятельности Национального юридического университета имени Ярослава Мудрого
Summary In the article there have been presented the results of the research of the international legal acts, regulating citizens’ rights in the sphere of health protection, namely patients’ rights. The article contains analysis of Declaration on Policy in the Field of Patient Rights Securing in Europe (1994), European Charter of Patients' Rights (2002) and others acts of legal regulation of patient’s rights. It has been detected that in the countries of the world the problem of the normative regulation of patient rights has become urgent as the development of health systems and the increase demands of citizens to the state and medical institutions in the sphere of health protection and rendering of medical services. Key words: patients’ rights, legal basics, international legal acts, international public organizations, national legislation. Аннотация В статье представлены результаты исследования системы международно-правовых актов, регламентирующих права граждан в области охраны здоровья, а именно права пациентов. Статья содержит анализ Декларации о политике в области обеспечения прав пациента в Европе (1994 г.), Европейской Хартии прав пациентов (2002 г.) и других источников правово- го регулирования прав пациента. Определено, что в странах мира проблема нормативной регламентации прав пациентов становится актуальной по мере развития систем здравоохранения и роста требований граждан к государству и медицинским учреждениям в области охраны здоровья и предоставления медицинских услуг. Ключевые слова: права пациентов, правовое обеспечение, международно-правовые акты, международные обществен- ные организации, национальное законодательство.
остановка проблемы. При- учреждениями здравоохранения до ши- нодательных актов различных стран Пзнание, обеспечение и за- рокого международного сотрудничества мира по вопросам прав пациентов осу- щита неотъемлемых и естественных и взаимной помощи в сфере охраны ществляли В. Абоймов, С. Агиевец, прав человека, в том числе, право на жизни и здоровья людей» [1, с. 25]. В. Глуховский, С. Добрянский, Я. Дрго- жизнь, охрану здоровья, обеспечение Актуальность темы. Среди акту- нец, Е. Жиляева, А. Коваль, Г. Колоко- своевременной, качественной и без- альных вопросов в области здравоохра- лов, В. Сава, И. Сенюта, С. Стеценко, опасной медицинской помощи, явля- нения проблема обеспечения и защиты И. Паращич, А. Пищита, Л. Тимченко, ется обязанностью со стороны обще- прав пациентов является одной из наи- П. Холленедер. ства и государства. Именно на основе более обсуждаемых представителями Целью данной статьи является этой позиции основываются нормы научного медицинского и правового со- изучение и анализ международного действующего международного права. общества, как в Республике Молдова, опыта относительно правового урегу- Современный перечень прав и свобод так и на Украине. Ученые обеих стран лирования прав пациентов, установле- человека зафиксирован в международ- обращают внимание на то, что с целью ние правовых гарантий обеспечения их но-правовых документах, является ре- реформирования системы здравоохра- реализации и защиты. зультатом длительного исторического нения и совершенствования медицин- Изложение основного материала. становления принципов и стандартов, ского законодательства необходимо Исторический процесс формирования которые стали нормой современного изучение положений международно- международной концепции прав паци- общества. правовых актов о правах пациента и за- ентов начался с середины ХХ в. Важ- До середины ХХ в. в международ- рубежного опыта по их обеспечению. ную роль в утверждении прав и свобод ном законодательстве отсутствовали Здоровье населения и каждого отдель- человека сыграла Всеобщая деклара- нормы о правах человека в сфере здра- ного человека имеет определяющее ция прав человека, принятая Генераль- воохранения и правах пациента. Необ- значение для существования и разви- ной Ассамблеей Организации Объеди- ходимость их закрепления на законода- тия правового государства. Нездоровая ненных Наций 10 декабря 1948 г. Она тельном уровне стала очевидной после нация не имеет шансов на успешное положила начало признанию на между- Второй мировой войны, которая заста- развитие и прогресс. народном уровне таких ценностей, как вила народы мира посмотреть новыми Состояние исследования. Меж- достоинство человека, его жизнь и здо- глазами на общественные ценности, дународный опыт обеспечения прав ровье, и таким образом способствовала политические, социальные и экономи- пациентов, содержание международ- появлению целого ряда правовых доку- ческие проблемы. Тяжелые медико-са- ных и внутригосударственных актов, ментов международного уровня, кото- нитарные последствия войны придали регулирующих вопросы обеспечения рые конкретизировали и развивали те проблемам здравоохранения междуна- и защиты прав граждан в сфере здра- или иные ее положения. Так, 4 ноября родную остроту и значение. Это стало воохранения, в том числе права паци- 1950 г. была принята Европейская кон- главной причиной перехода «от спо- ентов, были объектами исследования венция о правах и основных свободах радических личных контактов между многих ученых-правоведов и медиков. граждан, 11 декабря 1953 г. – Европей- медиками и учеными разных стран и Так, анализ отдельных международ- ская конвенция о социальной и меди- первых договоров между службами и ных документов и внутренних зако- цинской помощи, 18 октября 1961 г. – LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 79
Европейская социальная хартия, эффектов в области здравоохранения и лечения болезней; возможность до- 16 апреля 1964 г. – Европейский кодекс (2004 г.) и др. стичь наивысшего для себя уровня здо- социального обеспечения, 16 декабря Необходимость особой правовой ровья [5]. 1966 г. – Международный пакт о граж- охраны интересов пациента зафикси- Амстердамская декларация о по- данских и политических правах и Меж- рована также в ряде деклараций и кон- литике в области обеспечения прав дународный пакт об экономических, венций, принятых международными пациента в Европе стала собранием социальных и культурных правах. общественными организациями врачей основных принципов, направленных Эти международные акты, по мнению и пациентов, в частности Всемирной на поддержку и осуществление прав В. Глуховского, по праву можно счи- организацией здравоохранения (далее – пациентов. С момента ее принятия тать фундаментом, на котором в даль- ВОЗ) и Всемирной медицинская ассоци- большинство стран Европы направили нейшем начала формироваться концеп- ацией (далее – ВМА). Среди них: Алма- свою политику в определенном направ- ция прав пациентов [2, с. 5]. Атинская декларация ВОЗ о первичной лении и приступили к целенаправлен- Причинами формирования концеп- медико-санитарной помощи (1978 г.), ному внедрению принципов прав паци- ции прав пациентов стали существен- Люблинская хартия ВОЗ по реформи- ентов в собственное законодательство ные изменения как в области здраво- рованию здравоохранения в Европе [2, с. 8]. Амстердамская декларация о охранения европейских государств, (1996 г.), Токийская декларация ВМА политике в области обеспечения прав так и в отношении к ней потребителей Основные лекарственные принципы в пациента и сегодня составляет обще- медицинских услуг – пациентов. Сре- отношении пыток и других видов же- европейскую схему действий и общую ди конкретных факторов, способство- стокого, негуманного или унизитель- стратегию соблюдения прав пациентов вавших принятию международных ного обращения или наказания в слу- в Европейском Союзе. актов о правах пациентов, Е. Жиляева чае задержания и заключения (1975 г.), Европейская хартия пациентов выделяет следующие: рост сложных Лиссабонская декларация ВМА о пра- была принята 15 ноября 2002 г. на сове- медицинских вмешательств, которые вах пациента (1981 г.), Декларация щании ведущих национальных обще- часто влекли за собой не только новые ВМА отношении эвтаназии (1987 г.), ственных организаций из Италии, Гер- блага, но и риск для здоровья; чрезмер- Декларация ВМА о трансплантации мании, Бельгии, Португалии, Испании, ная специализация и бюрократия ме- человеческих органов (1987 г.). Греции, Ирландии, Дании, Нидерлан- дицины, при которой больной человек Среди международных документов дов, Австрии, Великобритании [4, с. 7]. практически перестает существовать по правам пациентов наиболее важное Это событие стало частью движения для врача как целостная личность; не- значение имеют Декларация о полити- гражданского общества по всей Европе померная и постоянно растущая до- ке в области обеспечения прав пациен- за право пациентов играть более актив- роговизна медицинской помощи и та в Европе и Европейская хартия прав ную роль в формировании медицин- недостаточность ассигнований для ее пациентов. Эти документы, утверждает ской политики и процессе предостав- финансирования [3, с. 40]. Кроме того, В. Глуховский, внесли «значительный ления медицинских услуг. существенно выросла информирован- вклад в развитие законодательства и На сегодняшний день Европейская ность населения в вопросах права и реформу системы здравоохранения хартия прав пациентов определяет оп- здравоохранения. Развитие медицин- стран Европейского Союза» [4, с. 6]. тимальный объем индивидуальных ской науки способствовало появлению Декларация о политике в области прав пациентов. Среди них: повышенных ожиданий и требований обеспечения прав пациента в Европе 1) право на профилактические пациентов к качеству и безопасности была принята Европейским консуль- меры; медицинской помощи. тативным совещанием ВОЗ по правам 2) право на доступность медицин- В связи с этим закономерно возрас- пациентов, проходившей в Амстерда- ских услуг; тает значение правовой регламентации ме 28–30 марта 1994 г. В Декларации 3) право на информацию, то есть и защиты прав пациентов. Начиная со впервые были сформулированы прин- право на получение любой информа- второй половины 1970-х годов принят ципы прав пациентов с целью оказания ции о своем состоянии здоровья, о ме- ряд международно-правовых докумен- помощи странам, которые развивают дицинских услугах и способах получе- тов о правах пациентов. В частности, соответствующую политику относи- ния этих услуг; Хартия о правах больничных пациен- тельно прав пациентов, в основе кото- 4) право на согласие, то есть право тов, разработанная Комитетом Евро- рой должно быть уважение к правам на получение любой информации, ко- пейского экономического сообщества человека и человеческих ценностей. В торая позволит пациенту активно уча- (1979 г.), Рекомендации Комитета Ми- систему этих принципов вошли следу- ствовать в принятии решений относи- нистров Совета Европы относительно ющие: уважение человеческого досто- тельно своего здоровья; пациентов, как активных участников инства; самоопределение; физическая 5) право на свободу выбора между своего собственного лечения (1980 г.), и психическая неприкосновенность и различными медицинскими процеду- Общая декларация ООН, ЮНЕСКО защита; уважение к конфиденциально- рами и заведениями (специалистами) о геноме человека и правах человека сти; уважение к моральным, культур- на основе адекватной информации; (1997 г.), Рекомендации Комитета ми- ным и религиозным ценностям; воз- 6) право на приватность и конфи- нистров Совета Европы относительно можность защиты собственного здоро- денциальность личной информации; контроля за безопасностью пациен- вья в той мере, в которой это позволяют 7) право на уважение к времени па- тов и предупреждения нежелательных существующие меры профилактики циента; LEGEA ŞI VIAŢA 80 AUGUST 2014
8) право на соблюдение стандартов ституциях государств, специальных и ресурсов [10, с. 79]. Так, в Испании качества медицинской помощи; законах о правах пациентов, кодексах нормы о правах пациентов являются 9) право на безопасность; профессиональной этики медицинских составной частью федерального зако- 10) право на инновации; работников, хартиях прав пациентов и на в сфере здравоохранения (1986 г.), 11) право на предупреждение по других актах. Некоторые положения о в Португалии – закона об основных возможности страданий и боли; правах пациентов включаются также принципах охраны здоровья (1990 г.), 12) право на индивидуальный под- в специальные национальные законы, в Греции – закона о модернизации и ход к лечению; посвященные охране здоровья отдель- организации системы здравоохранения 13) право на обжалование; ных групп населения (например, детей, (1992 г.), в Украине – основ законода- 14) право на компенсацию в случае инвалидов), проведению научных ис- тельства о здравоохранении (1992 г.), в причинения ему физического или мо- следований, донорству, переливанию Австрии – федерального закона о боль- рального и психологического вреда дей- крови, трансплантации органов, осу- ницах (1993 г.), в России – основ зако- ствиями медицинского учреждения [6]. ществления других видов медицинско- нодательства об охране здоровья граж- Хотя Европейская хартия прав па- го вмешательства [3, с. 41]. Кроме того, дан (1993 г.), в Белоруссии – закона о циентов имеет рекомендательный ха- внутригосударственное законодатель- здравоохранении (1993 г.), в Венгрии рактер, объединенные в мощную сеть ство может уполномочивать медицин- – закона о здравоохранении (1997), в организации по правам пациентов в Ев- ские учреждения принимать локальные Люксембурге – закона о больничных ропе успешно пролоббировали призна- акты в области обеспечения и защиты учреждениях (1998 г.) [11, с. 119]. ние и принятие прав, провозглашенных прав пациентов. Значительную роль в сфере обеспе- в Хартии, на внутренних законодатель- Впервые в мире Закон о статусе чения и защиты прав пациентов играют ных уровнях [7, с. 1–3]. Кроме того, пациента и его правах был принят в хартии прав пациентов. Практика ис- этот документ служит ориентиром для Финляндии в 1992 г. Он закрепил права пользования хартий, которые представ- мониторинга и оценки систем здраво- пациентов на получение качественной ляют собой общественные соглашения, охранения государств Европы. медицинской помощи, информирова- является прерогативой государств с Система здравоохранения Украины ние о состоянии здоровья, самостоя- развитым гражданским обществом, где также была оценена с использованием тельное принятие решения относитель- голос граждан играет значительную современных индикаторов, разработан- но медицинского вмешательства, опре- роль в деятельности системы здраво- ных на основе Европейской хартии прав делил статус несовершеннолетних, охранения [10, с. 80]. Так, в Португа- пациентов, с целью выявления реально установил равенство их прав с правами лии закон, устанавливающий основ- существующей ситуации обеспечения совершеннолетних пациентов, а так- ные принципы национальной системы прав пациентов в государстве [4]. же ввел и обозначил правовой статус здравоохранения (1990 г.), включает Вышеназванные международно- Уполномоченного по правам пациента хартию потребителей [3, с. 41], а в Гер- правовые акты стали юридическими [9]. И. Паращич обращает внимание на мании Социальный кодекс дополнен принципами для решения проблемы то, что Финляндия была первой евро- Хартией пациентов (1975 г.) [11, с. 119]. обеспечения прав пациентов не только пейской страной, которая на законода- Положение хартий, как правило, в международном масштабе, но и на тельном уровне обязала все лечебные разрабатываются общественными ор- уровне отдельных государств [8, с. 9]. учреждения ввести должность «омбуд- ганизациями, учреждениями здравоох- Ситуации в разных странах различны, смена» – уполномоченного по правам ранения, министерствами или ведом- это связано с особенностями внутрен- человека [10, с. 64]. Основная обязан- ствами. Такая непарламентская про- него законодательства государства, ор- ность уполномоченного заключается в цедура установления прав пациентов ганизации национальных систем здра- доведении до сведения общественно- требует значительно меньшие затраты воохранения, экономических условий, сти содержания Закона о правах паци- времени и ресурсов по сравнению с за- социальных, культурных и моральных ентов, рассмотрение жалоб пациентов конодательной. И довольно часто поло- ценностей. Однако признание государ- и защита их интересов [9]. жения хартий не имеют обязательной ствами мира международно-правовых Несколько позже подобные законы силы, в частности, если хартия принята актов предусматривает применение были приняты в Нидерландах (1994 г.), общественной организацией. Однако, мер для их реализации, охраны и защи- Израиле (1996 г.), Литве (1996 г.), Ис- по мнению автора статьи, любой доку- ты, изменение национального законо- ландии (1997 г.), Дании (1998 г.), Нор- мент о правах пациента способствует дательства в соответствии с требовани- вегии (1999 г.), Грузии (2000 г.), Фран- повышению правовой культуры людей, ями международных стандартов. ции (2002 г.), Молдове (2005 г.) и так осведомленности со своими правами и Процесс развития национальных далее [11, с. 119]. является дополнительной гарантией их законодательств по правам пациентов Во многих странах мира положе- защиты, поэтому значением хартий не активизировался в европейских стра- ния о правах пациентов существуют следует нивелировать. нах в 1980–1990-е годы [3, с. 40]. Для не в виде самостоятельных законода- В Великобритании действует осо- законодательного урегулирования и тельных актов, а представляют собой бая система регламентации прав па- закрепления прав пациентов страна- раздел основного закона в области циентов, которая непосредственно не ми мира используются разнообразные здравоохранения [3, с. 41], поскольку связана с разработкой и принятием за- формы. В частности, они представля- для разработки отдельного закона, как конов или положений, а развитие прав ют собой нормы, закрепленные в Кон- правило, требуется больше времени пациентов основано на прецедентном LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 81
праве [10, с. 79]. Процесс расширения Мировой опыт развития системы диктов, Е.В. Галахов. – М.: Медицина, прав пациентов происходит в зависи- обеспечения прав пациентов указыва- 1981. – 278 с. мости от судебных решений, которые ет на то, что проблема регулирования 2. Глуховский В.В. Стандарты и принимаются и часто есть несовершен- прав пациентов становится актуальной механизмы обеспечения прав паци- ным относительно рисков, характерных в связи с развитием системы здравоох- ентов в системах здравоохранения / для каждой отдельно рассматриваемой ранения, ростом требований граждан к В.В. Глуховский. – Николаев: Дизайн и ситуации [12, с. 12]. Так, каждый год государству и медицинским учрежде- полиграфия, 2008. – 134с. Национальная служба здравоохране- ниям, в первую очередь, в области ка- 3. Жиляєва Е.П. Формы закрепле- ния вынуждена выплачивать по искам чества и безопасности предоставления ния прав пациентов в законодательстве пациентов в связи с некачественной медицинской помощи. В настоящее стран Эвропы / Е.П. Жиляєва // Про- медицинской помощью около двухсот время наблюдается устойчивая тен- блемы социальной гигиены, здравоох- миллионов фунтов стерлингов из госу- денция формирования национального ранения и истории медицины. – 2003. – дарственного бюджета [2, с. 65]. законодательства в сфере защиты прав № 6. – С. 40-42. Дальнейшее развитие внутригосу- пациентов. Правовой статус пациен- 4. Україна крізь призму дарственных законодательных актов та в последние десятилетия получил Європейської хартії прав пацієнтів: относительно прав пациентов в евро- закрепление в законодательстве ряда результати виконання в Україні друго- пейских государствах заключается в европейских государств. Однако за- го етапу європейських досліджень на совершенствовании и детализации ра- конодательства отдельных государств відповідність стандартам ЄС з прав нее провозглашенных общих положе- различаются между собой в связи с пацієнтів / [Глуховський В.В. та ін.]; ний. В частности, уточняются объем экономическими, идеологическими, Європ. прогр. Міжнар. фонду Відродж. и форма информации, которая предо- историческими, политическими, куль- «Розвиток співпраці аналітичних ставляется пациенту, относительно турными особенностями их развития. центрів України та країн Західної его состояния здоровья, необходимые В Украине в данное время суще- Європи». – К. : Дизайн і поліграфія, меры по соблюдению конфиденциаль- ствует необходимость принятия специ- 2012. – 158 с. ности такой информации, также права ального закона, который бы детально 5. Декларация о политике в области пациентов отдельных социальных или определял права пациентов, а также обеспечения прав пациента в Европе, профессиональных групп, пациентов, устанавливал правовые, экономиче- ВОЗ; 1994 г. [Електронный ресурс] / страдающих отдельными видами бо- ские и организационные основы за- http://samlib.ru/s/stonogin_s_w/europe. лезней [3, с. 42]. щиты этих прав. По мнению автора shtml. Американский исследователь Д. Брок статьи, принятие закона «О правовом 6. Европейская хартия прав паци- отмечает, что в правоотношении «врач- статусе пациентов в Украине» позво- ентов от 15.11.2002 г. [Електронный пациент» заложено первичное природ- лит установить гарантированный уро- ресурс] / http://cop.health-rights.org/ru/ ное неравенство. Специальные знания, вень оказания медицинской помощи, teaching/51/European-charter-of-patient- которыми обладает врач, дают ему власть исключить любые проявления дискри- s-rights над пациентом в той сфере, которая явля- минации в отношении доступа к ме- 7. Охорона здоров’я та права лю- ется для последнего особой ценностью дицинской помощи и обеспечить без- дини: ресурс. довід.: пер. з англ. / Ін-т [13], пациент перед врачом «обнажен опасность и эффективность оказания відкритого суп-ва, Міжнар. навч. Центр физически и эмоционально» [14, р. 6]. медицинской помощи в соответствии «Еквітас»; за ред. Д. Коен [та ін.] ; за Поэтому отсутствие надлежащей норма- с утвержденными стандартами в сфере наук. ред. (укр. версія): І. Сенюта; пе- тивной регламентации правового статуса здравоохранения. Этот закон должен редм.: А. Найера. – 5-те вид., допов. – пациента является, по мнению И. Сеню- не только поставить перед украински- Львів: Медицина і право, 2011. – 506 с. ты, ключевой проблемой в медицинском ми врачами повышенные требования 8. Абоймов В.В. Обеспечение и законодательстве любого государства относительно их деятельности, но и защита прав граждан в системе обяза- [15, с. 17]. способствовать формированию право- тельного медицинского страхования / Выводы. Международно-правовые вой культуры пациентов и осознанию В.В. Абоймов [и др.] ; ред. А.М. Тара- документы по правам пациентов слу- своей ответственности во время об- нов; Федеральный фонд обязательного жат основой для защиты права на охра- ращения за медицинской помощью. В медицинского страхования. – М.: [б.и.], ну здоровья – одного из основных прав основу такого нормативного акта дол- 2001. – 112 с. человека. Закрепление прав пациента в жен быть положен принцип взаимной 9. Act on the Status and Rights of международно-правовых документах поддержки и уважения в отношениях Patients. Issued in Helsinki on 17th August является важной гарантией признания между пациентом и врачом или меди- 1992 [Electronic resource]. URL: http:// мировым сообществом прав пациентов цинским учреждением. www.thewaml.com/97918/Finland5. и возлагает на государства обязанно- 10. Паращич І.М. Права пацієнтів: сти выполнять механизмы обеспече- Список использованной литера- проблеми та їх вирішення (досвід країн ния и защиты этих прав. На принципах туры: Європейського союзу) / І.М. Паращич // международных документов по правам Економіка та держава. – 2009. – № 5. – пациентов основываются современные 1. Братков О.И. Всеобщее право и С. 78-80. системы медицинского права большин- здоровье и его реализация в различных 11. Пономаренко В.М. Пра- ства стран мира. странах мира / О.И. Братков, Д.Д. Вене- ва пацієнтів (реалії та проблеми) / LEGEA ŞI VIAŢA 82 AUGUST 2014
В.М. Пономаренко та ін. // Вісник ХАРАКТЕРИСТИКА СИСТЕМЫ ЗАКОНОВ соціальної гігієни та організації охоро- ни здоров’я України. – 2006. – № 3. – В СФЕРЕ РЕГУЛИРОВАНИЯ КАПИТАЛЬНОГО С. 118-121. СТРОИТЕЛЬСТВА В УКРАИНЕ 12. Паращич І.М. Державні механізми забезпечення та захисту прав Евгений КОМАР, пацієнтів в Україні: стан і тенденції аспирант кафедры правового регулирования экономики юридического факультета розвитку: автореф. дис. ... канд. наук Киевского национального экономического университета з держ. упр. : 25.00.02 / І.М. Паращич; имени Вадима Гетьмана Нац. акад. держ. упр. при Президентові України. – К., 2009. – 20 с. Summary 13. Brock D. Legal rights and moral The systems of laws that govern various aspects of capital construction in Ukraine responsibility in the health care process // were analyzed; as well as economic and legal nature of construction law was justified. The law-medicine relation: philosophical Based on the analysis to draw conclusions about a significant level of inconsistency of exploration / Ed. by Spikier St. F. et al. – certain laws in the regulation of capital construction, which complicates the practical Dordrecht etc., 1981. application of building legislation and update the development and adoption of the Town 14. Brazier M. Medicine, patient and Planning Code of Ukraine. the law. – London: Penguin books, 1987. Key words: Capital construction, system of laws, building law, Town Planning Code. 15. Право на медичну допомогу в Аннотация Україні / Харківська правозахисна гру- Анализируется система законов, которые регулируют разные аспекты капи- па; уклад. А.О. Романський. – Х.: Права тального строительства в Украине, а также обосновывается хозяйственно-право- людини, 2009. – 268 с. вая природа строительного законодательства. На основе проведенного анализа сделано вывод о значительном уровне несогласованности отдельных законов в сфере регулирования капитального строительства, что осложняет практическое применение строительного законодательства и актуализирует разработку и при- нятие Градостроительного кодекса Украины. Ключевые слова: капитальное строительство, система законов, строительное законодательство, Градостроительный кодекс.
остановка проблемы. Обще- ные работы, посвященные особенно- Пственные отношения в сфере стям функционирования строительно- осуществления капитального строи- го законодательства в Украине. Лишь тельства в Украине на сегодня харак- отдельные аспекты этого вопроса рас- теризуются, прежде всего, одним из крываются в исследованиях В. Коссака, наибольших масштабов их правового Е. Харитоновой, Н. Доценко-Белоус, регулирования в сравнении с другими Ю. Полищук и других, которые служат сферами общественной деятельности. теоретической основой для дальнейше- Это обуславливается особенностями го исследования рассматриваемой про- строительной области (объективная со- блематики. ставляющая) и отсутствием надлежаще- Целью и задачей статьи является го уровня систематизации и консолида- исследование основных законов в сфе- ции соответствующих правовых норм ре осуществления капитального стро- (субъективная компонента), что служит ительства в Украине, рассмотрение причиной чрезвычайной загромождён- научных взглядов и разработок, а так- ности современного строительного за- же выделение основных недостатков конодательства и, как следствие, услож- украинского законодательства в этой нением его использования на практике. сфере. Новизна работы заключается в Актуальность темы исследования. том, что в ней сделана попытка изуче- Детальный анализ системы украинских ния строительного законодательства в законов, которые регулируют осущест- Украине как целостной функциониру- вление капитального строительства ющей системы. в Украине, выступает неотъемлемой В результате этого предложено оп- составляющей поиска наиболее опти- тимальное направление дальнейшего мального пути решения современных реформирования украинского законо- правовых проблем в сфере градостро- дательства в сфере строительства – раз- ительства, что обуславливает теорети- работка и принятие Градостроительно- ческую и практическую актуальность го кодекса. выбранной темы. Изложение основного материала. Состояние исследования. На се- До недавнего времени в научных кру- годня отсутствуют комплексные науч- гах Украины существовала тенденция LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 83
к идентификации норм строительного нологических работ отмежевывается технической продукции», включенной законодательства, прежде всего, как от подряда и регулируется отдельной в главу 34 «Правовое регулирование актов гражданского права, что сегодня гл. 62. Указанное обусловлено тем, что инновационной деятельности» ХК вызывает значительную критику. Оп- в отличие от договоров подряда, науч- Украины, в дополненной форме повто- поненты этого утверждения, такие как но-опытные, опытно-конструкторские ряются в гл. 62 ГК Украины. Об иден- Н. Доценко-Белоус и Е. Харитонова, и технологические работы имеют вы- тичности указанных договоров свиде- делают ударение на том, что объединяя раженный творческий характер, кото- тельствует и абз. 2 ст. 1 Закона Укра- в себе специфические организацион- рый служит причиной существенного ины «О научно-технической информа- ные (основание фондов производствен- возрастания рисков недостижения на ции» от 25 июня 1993 г. № 3322–XII [7], ного и непроизводственного назначе- фоне объективных факторов результа- согласно которому научно-техническая ния с целью аккумулирования значи- та, ожидаемого со стороны заказчика информация – это любые сведения и/ тельных ресурсов и удовлетворения [3, с. 4]. В частности, согласно ст. 899 или данные об отечественных и зару- нужд общества), субъектные (участни- ГК Украины, исполнитель в процессе бежных достижениях науки, техники ками отношений в сфере капитального осуществления этих работ может убе- и производства, полученные в ходе на- строительства чаще всего выступают диться в невозможности достижения учно-исследовательской, опытно-кон- юридические лица и физические лица- результата, поставленного заказчиком. структорской, проектно-технологиче- предприниматели) и имущественные В таком случае ответственность за риск ской, производственной и обществен- (инвестиции привлекаются для созда- фактически будет нести не подрядчик ной деятельности, которые могут быть ния объектов недвижимости или улуч- (исполнитель), как это предусмотрено сохранены на материальных носителях шения качества последних) элементы, договором подряда, а заказчик. или отображены в электронном виде. строительная деятельность имеет вы- В свою очередь, гл. 33 «Капиталь- Своевременное и качественное раженную хозяйственную природу ное строительство» Хозяйственного проведение строительства значительно [1, с. 23]. На наш взгляд, указанное ут- кодекса Украины от 16 января 2003 г. зависит от эффективности механизмов верждение наиболее объективно ото- № 436–IV [4] (далее ХК Украины) рас- его финансирования. В указанном кон- бражает современную сущность капи- ширяет круг вопросов о строительном тексте Закон Украины «Об инвестици- тального строительства. подряде, которые регулируются нор- онной деятельности» от 18 сентября На современном этапе развития от- мами ГК Украины. В частности, ч. 2 1991 г. № 1560–XII [8] закладывает ечественного строительного законода- ст. 317 содержит расширенный пере- финансово-правовые основы осущест- тельства очерченное противоречие в чень видов подрядных договоров, ч. 5 вления капитального строительства в определении юридическо-отраслевой ст. 318 – обязательные элементы дого- Украине, в частности определяет поня- принадлежности строительного законо- вора подряда, ст. 322 – конкретные сро- тие капитальных вложений и указывает дательства наиболее выразительно про- ки исковой давности для требований, на их источники (статьи 1, 10); рассма- является в дублировании Гражданским и которые вытекают из ненадлежащего тривает основные фонды как объекты Хозяйственным кодексами Украины ряда качества предоставленных работ по до- инвестиционной деятельности (ст. 4); правовых положений, которые регламен- говору подряда на капитальное строи- очерчивает перечень субъектов инве- тируют осуществление строительной де- тельство [5, с. 563–564]. стиционной деятельности и устанавли- ятельности. В частности, согласно струк- Вместе с этим, положения статей вает их права и обязанности (ст. 5, 7, 8); туре гл. 61 Гражданского кодекса Украи- 319 «Генеральный подрядчик и субпо- определяет договор (соглашение) как ны от 16 января 2003 г. № 435–IV (далее – дрядчик», 321 «Расчеты по договору основное правовое средство регулиро- ГК Украины), подряд рассматривается подряда на капитальное строитель- вания взаимоотношений между субъ- как единый по своей сущности договор, ство», 324 «Договор подряда на прове- ектами инвестиционной деятельности который включает в себя общие положе- дение проектных и опытных [авт. – со- (ст. 9); закрепляет правовые формы го- ния (§ 1 указанной главы) и, в зависимо- ответственно ГК Украины, поисковых] сударственного регулирования в сфере сти от предмета и субъектного состава, работ» ХК Украины фактически дубли- инвестирования (ст. 12); регламентиру- делится на такие виды, как договор бы- руют соответствующие нормы ГК Укра- ет порядок принятия решений относи- тового подряда (§ 2), договор строитель- ины, что подтверждает отсутствие в от- тельно государственных инвестиций ного подряда (§ 3) и договор подряда на ечественном законодательстве унифи- (ст. 13). проектные и поисковые работы (§ 4) [2]. цированного подхода к урегулированию Еще одним базовым нормативно- Такая структура дала возможность уста- подрядных отношений в сфере стро- правовым актом, который формирует новить логический порядок урегулиро- ительства. Итак, сравнивая правовую правовые основы для проведения капи- вания общих элементов подрядных отно- природу договора строительного подря- тального строительства, является Закон шений (права и обязанности сторон, цена да, который содержится в ГК Украины, Украины «Об архитектурной деятель- договора, смета, сроки выполнения и по- и определенного ХК Украины договора ности» от 20 мая 1999 г. № 687–XIV рядок оплаты работ, качество и гарантий- подряда на капитальное строительство, [9]. Приоритетными его задачами вы- ные сроки) и специфические элементы некоторые отечественные научный ра- делено создание благоприятной жиз- бытового и строительного подряда. ботники указывают на тождественность ненной среды, достижение эстетич- Вместе с тем в ГК Украины дого- их предметов [6, с. 376]. ной выразительности, экономической вор на выполнение научно-опытных Кроме того, положения ст. 331 «До- целесообразности и надежности до- или опытно-конструкторских и тех- говор на создание и передачу научно- мов, сооружений и их комплексов. С LEGEA ŞI VIAŢA 84 AUGUST 2014
этой целью детальному правовому сительно государственного регулиро- [14] регламентирует правовые и орга- регулированию поддаются механизмы вания в сфере градостроительной дея- низационные основы разработки, со- государственного содействия архитек- тельности. Кроме этого, в р. 3 Закона гласования, утверждения, регистрации турной деятельности (ст. 2), порядок Украины «Об основах градостроитель- и применения строительных норм. проведения архитектурных и градо- ства» законодатель определяет роль В указанном контексте Закон опре- строительных конкурсов (ст. 6), разра- строительных норм, государственных деляет принципы государственной ботка и утверждение проекта объекта стандартов, правил в регулировании политики в сфере нормирования в архитектуры и рабочей документации градостроительной деятельности и ос- строительстве, полномочия субъек- (ст. 7, 8), осуществление государствен- вещает функциональные характеристи- тов нормирования в строительстве ного, авторского и технического архи- ки и механизмы реализации градостро- (ст. 4–6), порядок формиро- тектурно-строительного контроля и ительной документации. вания и использования фон- надзора (ст. 10, 11), лицензирование и Относительно недавно принятый дов строительных норм – профессиональная аттестация произво- Закон Украины «О регулировании упорядоченных собраний контроль- дителей работ (услуг), связанных с соз- градостроительной деятельности» от ных экземпляров строительных норм данием объектов архитектуры (ст. 17). 17 февраля 2011 г. № 3038–VI [12], (ст. 8), а также источники финансиро- Кроме того, Закон Украины «Об который отменил действие Закона вания работ по нормированию в строи- архитектурной деятельности» опреде- Украины «О планировании и застрой- тельстве (ст. 9). ляет виды архитектурных работ (ст. 4), ке территорий» от 20 апреля 2000 г. Еще одним важным нормативно- круг субъектов регулирования в сфе- № 1699–III [13], целесообразно рассма- правовым актом в сфере технического ре градостроительства и архитектуры тривать как нормативно-правовой акт, регулирования строительства и изго- (ст. 13–16), права и обязанности субъ- направленный на детализацию Закона товления строительных материалов ектов архитектурной деятельности (ар- Украины «Об основах градостроитель- и изделий является Закон Украины хитекторов, заказчиков, подрядчиков) в ства» и усовершенствование регулиро- «О стандартах, технических регла- ходе создания и эксплуатации объектов вания отношений в сфере осуществле- ментах и процедурах оценки соответ- архитектуры (ст. 22–28), ответствен- ния градостроительной деятельности ствия» от 01 декабря 2005 г. № 3164–IV ность за нарушение законодатель- путем нивелирования тех юридиче- [15], который определяет правовые и ства об архитектурной деятельности ских проблем, которые возникали в организационные основы разработки и (ст. 32–33), а также особенности приоб- прошлом. Однако на протяжении по- применения национальных стандартов, ретения авторских прав на объекты ар- следнего времени к этому Закону было технических регламентов и процедур хитектурной деятельности (ст. 29–31). внесено много изменений, в том числе оценки соответствия, а также осново- Вместе с тем более детально вопросы существенных. положные принципы государственной защиты личных неимущественных и Подавляющее большинство статей политики в сфере стандартизации, имущественных прав авторов и их пра- Закона Украины «О регулировании технического регулирования и оценки вопреемников, связанных с созданием градостроительной деятельности» по- соответствия. Согласно ст. 4 Закона, и использованием произведений архи- священы регламентации правовых, до- объектами стандартизации и/или тех- тектуры, градостроительства и садо- кументальных, финансовых и органи- нического регулирования являются во-паркового искусства, регулируются зационных вопросов, которые возника- продукция, процессы и услуги, в част- Законом Украины «Об авторском праве ют во время осуществления планиро- ности материалы, составные части, и сопредельных правах» от 23 декабря вания и застройки территорий, а также оборудование, системы, их совмести- 1993 г. № 3792–XII [10]. определению ряда ключевых понятий мость, правила, процедуры, функции, Нормативно-правовым актом в сфере градостроительства. Вместе с методы или деятельность. комплексного характера в сфере осу- тем, обозначенные в ст. 7 Закона Укра- Важнейшим элементом в сфере ществления капитального строитель- ины «О регулировании градострои- обеспечения качества строительных ства является также Закон Украины тельной деятельности», особенности работ на сегодня является возможность «Об основах градостроительства» от управления в сфере градостроительной привлечения виновных лиц к админи- 16 ноября 1992 г. № 2780–XII [11], ко- деятельности в значительной степени стративной и уголовной ответствен- торый определяет сущность, элементы дублируют положения ст. 8 («Содержа- ности. В частности, уголовная ответ- и ответственность за нарушение за- ние государственного регулирования ственность (в виде штрафа от двухсот конодательства в сфере градострои- в сфере градостроительства») Закона до пятисот необлагаемых минимумов тельства. Указанный законодательный Украины «Об основах градострои- доходов граждан, ареста на срок до акт закрепляет основные требования тельства», что закладывает основы для шести месяцев, ограничения воли на к градостроительной деятельности, потенциального углубления противо- срок до шести месяцев или лишения определяет полномочия Кабинета Ми- речий между субъектами градострои- свободы на срок до трех лет) за само- нистров Украины, уполномоченных тельной деятельности и актуализирует вольное занятие земельного участка органов в сфере градостроительства, необходимость дальнейшей унифика- и самовольное строительство на нем, областных, районных советов, сель- ции украинского строительного зако- если это повлекло за собой значитель- ских, поселковых, городских советов и нодательства. ные убытки (в сто и больше раз выше их исполнительных органов, местных Закон Украины «О строительных необлагаемого минимума доходов государственных администраций отно- нормах» от 05 ноября 2009 г. № 1704–VI граждан) его законному владельцу, что LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 85
предусмотрено ст. 197–1 Уголовного этом целесообразно отметить, что на обеспечит систематизацию законода- кодекса Украины от 05 апреля 2001 г. нынешнем этапе реализация базовых тельства в сфере градостроительства и № 2341–III [16]. положений указанного Закона суще- согласование его положений с нормами В свою очередь, административная ственно тормозится из-за нестабильной сопредельных областей законодатель- ответственность за нарушение требова- политико-экономической обстановки в ства, окажет содействие повышению ний законодательных и других норма- стране, недостатка средств в государ- эффективности деятельности органов тивных актов по безопасному ведению ственном бюджете, а также низкой пла- исполнительной власти и местного са- работ, хранение, использование и учета тежеспособности населения. моуправления, рациональному исполь- взрывных материалов в областях про- Существование множества дей- зованию территорий, усовершенство- мышленности, несоблюдение требова- ствующих нормативно-правовых актов ванию порядка разработки и утвержде- ний законодательства, строительных в сфере капитального строительства ния градостроительной документации норм, государственных стандартов и актуализировало вопрос приведения их и созданию необходимых условий для правил во время строительства, плани- в единый кодифицированный акт. Од- конструктивного международного со- рования и застройки территорий, само- нако, невзирая на принятие Кабинетом трудничества Украины в сфере градо- вольное строительство домов или со- Министров Украины Распоряжения строительства. оружений, правонарушение в области «Об одобрении Концепции Градостро- стандартизации, качества продукции, ительного кодекса Украины» от Список использованной литера- метрологии и сертификации предусмо- 18 июля 2007 г. № 536–р [20], этот туры: трена главами 8 и 13 Кодекса Украины процесс пока что находится на началь- об административных правонарушени- ной стадии. На сегодня в Верховной 1. Доценко-Белоус Н.А. Правовая ях от 07 декабря 1984 г. № 8073–X [17]. Раде Украины не зарегистрировано ни энциклопедия инвестирования стро- Ответственность юридических лиц одного целостного проекта Градостро- ительства: Практическое пособие / и физических лиц-предпринимателей ительного кодекса, хотя о необходи- Н.А. Доценко-Белоус. – К. : Юридиче- (субъектов градостроительства) за на- мости безотлагательного его принятия ская практика, 2006. – 554 с. рушения градостроительного зако- часто слышны призывы в научных и 2. Цивільний кодекс України від нодательства определяется Законом деловых кругах. 16 січня 2003 № 435-IV // Відомості Украины «Об ответственности за пра- Выводы. Действующая система Верховної Ради України. – 2003. – вонарушения в сфере градостроитель- законов в сфере осуществления капи- № 40. – Ст. 356. ной деятельности» от 14 октября 1994 тального строительства в Украине ха- 3. Поліщук Ю. Організація і про- г. № 208/ 94-ВР [18]. В частности, ст. рактеризуется значительным уровнем ведення дослідно-конструкторських 2 указанного Закона определяет виды несогласованности отдельных его эле- робіт: Стандарт Національної академії противоправных действий (действий ментов, что усложняет практическое наук України // Ю. Поліщук, Л. Топа- или бездеятельности) субъектов гра- применение норм строительного зако- лова. – К. : НАНУ, 2011. – Ч. 1 : Розро- достроительства – юридических лиц нодательства и приводит к использова- блення технічного завдання. – 17 с. и физических лиц-предпринимателей, нию некоторыми участниками строи- 4. Господарський кодекс України від которые привели к невыполнению тельных отношений имеющихся зако- 16 січня 2003 р. № 436-IV // Відомості или ненадлежащему выполнению нодательных недостатков в ущерб дру- Верховної Ради України. – 2003. – требований, установленных законода- гим субъектам хозяйствования. В таких № 18. – Ст. 144. тельством, строительными нормами, условиях унификация отечественного 5. Хозяйственный кодекс Украины: государственными стандартами и пра- строительного законодательства и тер- Научно-практический комментарий / вилами, а также устанавливает размер минологии в указанной сфере, опти- [Е.И. Харитонова, Е.О. Харитонов, штрафных санкций за указанные пра- мальным путем реализации которой, В.Н. Коссак и др.; под. ред. Е.И. Харито- вонарушения. по нашему мнению, является разра- новой]. – Харьков : Одиссей, 2007. – 725 с. В поточный момент в Украине со- ботка и принятие Градостроительного 6. Господарське право : підручник : храняют высокую остроту вопросы кодекса Украины, превращается в при- у 2 ч. / [В.Ф. Опришко, Н.С. Хат- стимулирования развития строитель- оритетную задачу для власти, юристов, нюк, Н.А. Фукс та ін.; за заг. ред. ной и сопредельных областей экономи- научных и общественных кругов Укра- В.Ф.Опришка, Н.С.Хатнюк]. – К. : ки, стабилизации строительства, повы- ины. КНЕУ, 2011. – Ч. 2. Особлива частина шение платежеспособности населения, В этом контексте наиболее опти- господарського права. – 501 с. а также обеспечение реализации жи- мальным вариантом является ускоре- 7. Про науково-технічну лых прав граждан, которые нуждаются ние реализации положений Распоря- інформацію : Закон України від в государственной поддержке в усло- жения Кабинета Министров Украины 25 червня 1993 р.№ 3322-XII // виях мирового финансового кризиса. «Об одобрении Концепции Градостро- Відомості Верховної Ради України. – Урегулировать упомянутые проблемы ительного кодекса Украины», в кото- 1993. – № 33. – Ст. 345. призван Закон Украины «О предотвра- ром определены основные параметры 8. Про інвестиційну діяльність : щении влияния мирового финансового и первоочередные меры, направлен- Закон України від 18 вересня 1991 р. кризиса на развитие строительной об- ные на разработку и утверждение Гра- № 1560-XII // Відомості Верховної ласти и жилищного строительства» от достроительного кодекса Украины. Ради України. – 1991. – № 47. – Ст. 646. 25 декабря 2008 г. № 800–VI [19]. При Реализация упомянутой инициативы 9. Про архітектурну діяльність : LEGEA ŞI VIAŢA 86 AUGUST 2014
Закон України від 20 травня 1999 р. ПРАВОВОЙ СТАТУС ГОСУДАРСТВЕННЫХ № 687-XIV // Відомості Верховної Ради України. – 1999. – № 31. – Ст. 246. СЕЛЬСКОХОЗЯЙСТВЕННЫХ ПРЕДПРИЯТИЙ 10. Про авторське право і суміжні пра- В УКРАИНЕ И СТРАНАХ СНГ ва : Закон України від 23 грудня 1993 р. № 3792-XII // Відомості Верховної Ради Ольга КОСТУР, України. –1994. – № 13. – Ст. 64. аспирант Юридического института 11. Про основи містобудування : За- Прикарпатского национального университета имени Василия Стефаника кон України від 16 листопада 1992 р. № 2780-XII // Відомості Верховної Ради України. – 1992. – № 52. – Ст. 683. Summary The article presents a comparative legal analysis of state-owned agricultural 12. Про регулювання містобудівної enterprises as the legal form of agricultural production in Ukraine and CIS countries. діяльності : Закон України від 17 лю- The author researched the legislation of Ukraine and the CIS countries about state-owned того 2011 р. № 3038-VI // Відомості agricultural enterprises, including some features of creation, termination of activity of Верховної Ради України. – 2011. – such enterprises, the content of their statutes, features of state enterprises management № 34. – Ст. 343. of public enterprises in different countries. Based on the research set out proposals to 13. Про планування і забудо- improve the legal status of state-owned agricultural enterprises in Ukraine. ву територій : Закон України від Key words: state enterprise; state-owned agricultural enterprise; the legal status 20 квітня 2000 р. № 1699-III // Відомості of state-owned agricultural enterprise; statute of state-owned agricultural enterprise; registered capital of the state-owned agricultural enterprise. Верховної Ради України. – 2000. – № 31. – Ст. 250. Аннотация 14. Про будівельні норми : За- В статье осуществлен сравнительно-правовой анализ государственных сельско- кон України від 05 листопада 2009 р. хозяйственных предприятий как организационно-правовой формы ведения товарно- № 1704-VI // Відомості Верховної Ради го сельскохозяйственного производства в Украине и странах СНГ. Автором исследо- вано законодательство Украины и стран СНГ о государственных сельскохозяйствен- України. – 2010. – № 5. – Ст. 41. ных предприятиях, в частности, некоторые особенности создания, прекращения 15. Про стандарти, технічні ре- деятельности таких предприятий, содержание их уставов, особенности управления гламенти та процедури оцінки государственными предприятиями в разных государствах. На основе проведенного відповідності: Закон України від исследования сформулированы предложения по совершенствованию правового ста- 01 грудня 2005 № 3164-IV // Відомості туса государственных сельскохозяйственных предприятий в Украине. Верховної Ради України. – 2006. – Ключевые слова: государственное предприятие; государственное сельскохо- № 12. – Ст. 101. зяйственное предприятие; правовой статус государственного сельскохозяйствен- 16. Кримінальний кодекс України ного предприятия; устав государственного сельскохозяйственного предприятия; уставный капитал государственного сельскохозяйственного предприятия. від 05 квітня 2001 р. № 2341-III // Відомості Верховної Ради України. – остановка проблемы. Го- государствах приняты также специ- 2001 р. – № 25. – Ст. 131. Псударственные сельскохо- альные законы, которые определяют 17. Кодекс України про зяйственные предприятия являются особенности правового статуса госу- адміністративні правопорушення від специфическими субъектами аграр- дарственных предприятий. В Украине 07 грудня 1984 р. № 8073-X // Відомості ных отношений, которые создаются правовой статус таких предприятий Верховної Ради УРСР. – 1984. – органами государственной власти для остается недостаточно урегулирован- № 51. – Ст. 1122. реализации общегосударственных ным, ведь нормами Хозяйственного 18. Про відповідальність за пра- программ в сфере сельского хозяйства кодекса также предусмотрено приня- вопорушення у сфері містобудівної и для осуществления деятельности, тие специального закона в этой сфере. діяльності : Закон України від 14 жов- находящейся под особым контролем Это определяет актуальность темы ис- тня 1994 р. № 208/94-ВР // Відомості государства. Правовой статус госу- следования и проведение сравнитель- Верховної Ради України. – 1994. – дарственных сельскохозяйственных но-правового анализа законодательства № 46. – Ст. 411. предприятий определяется преимуще- Украины и стран СНГ. 19. Про запобігання впливу світової ственно с помощью норм гражданского Анализ последних исследований фінансової кризи на розвиток будівельної законодательства, которые предусма- и публикаций. Отдельные вопро- галузі та житлового будівництва : Закон тривают особенности государственных сы правового статуса государствен- України від 25 грудня 2008 р. № 800-VI // предприятий. Так, в отличие от Граж- ных сельскохозяйственных предпри- Відомості Верховної Ради України. – данского кодекса Украины, в граждан- ятий исследовали такие ученые как 2009. – № 19. – Ст. 257. ских кодексах многих государств СНГ Н.О. Багай, Ц.В. Бычкова, О.М. Винник, 20. Про схвалення Концепції закреплена такая организационно- В.М. Гайворонский, В.М. Ермо- Містобудівного кодексу України : правовая форма юридических лиц как ленко, В.П. Жушман, М.И. Козырь, Розпорядження Кабінету Міністрів унитарное предприятие, в том числе В.И. Курило, Т.В. Лямцева, А.А. По- України від 18 липня 2007 р. № 536-р // государственное. В Украине правовой гребной, В.И. Семчик, А.Н. Стативка, Офіційний вісник Президента України. – статус данных предприятий устанавли- Н.И. Титова, В.Ю. Уркевич, В.В. Янчук, 2007. – № 53. – Ст. 2171. вается с помощью норм Хозяйственно- В.З. Янчук. Особого внимания заслу- го кодекса Украины. Однако, во многих живает диссертационное исследование LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 87
Т.В. Лямцевой «Правовое обеспече- странах СНГ приняты специальные черты: они наделены статусом юриди- ние производственно-хозяйственной законодательные акты, регулирующие ческого лица (в Украине это юридиче- деятельности государственных специ- деятельность государственных пред- ские лица публичного права); создаются ализированных сельскохозяйственных приятий: Закон Республики Молдова по решению соответствующего органа предприятий» [13], а также диссерта- «О государственном предприятии» государственной власти, который вы- ционные исследования, посвященные от 16.06.1994 г. [5], Закон Республики деляет имущество, необходимое для правовому статусу государственных Казахстан «О государственном имуще- функционирования предприятия; иму- предприятий: И.М. Любимова «Право- стве» от 01.03.2011 г. [6], Закон Россий- щество таким предприятиям принадле- вой статус государственных предпри- ской Федерации «О государственных и жит на праве оперативного управления ятий» [12] и Е.А. Черненко «Органи- муниципальных унитарных предпри- или хозяйственного ведения. зационно-правовые формы государ- ятиях» от 14.11.2002 г. [7], Закон Респу- Основными специфическими осо- ственного предприятия» [15]. Однако, блики Таджикистан «О государствен- бенностями государственного сельско- особенности правового статуса госу- ных предприятиях» от 28.02.2004 г. [8]. хозяйственного предприятия как орга- дарственных сельскохозяйственных В Украине не существует специ- низационно-правовой формы ведения предприятий в настоящее время мало ального нормативно-правового акта, товарного сельскохозяйственного про- исследованы в аграрно-правовой науке. который бы определял правовой ста- изводства как в Украине, так и в других Целью статьи является осущест- тус государственных предприятий. В государствах, является использование вление сравнительно-правового анали- научной литературе существуют не- земель сельскохозяйственного назна- за правового статуса государственных однозначные подходы относительно чения как основного средства произ- сельскохозяйственных предприятий необходимости принятия такого акта. водства и предмет деятельности – про- как организационно-правовой формы Так, по мнению Е.А. Черненко, целе- изводство, переработка и реализация ведения товарного сельскохозяйствен- сообразным является принятие Закона сельскохозяйственной продукции. ного производства по законодательству «О государственных унитарных пред- Согласно Хозяйственному кодексу Украины и стран СНГ. приятиях» и «О государственных ак- Украины [1] (далее – ХК Украины), Изложение основного материала ционерных обществах» [15, c. 18]. государственное коммерческое пред- исследования. Законодательное ре- И.М. Любимов отстаивает позицию приятие является субъектом предпри- гулирование деятельности государ- о необходимости принятия Закона нимательской деятельности и действу- ственных сельскохозяйственных пред- «О государственных предприятиях» ет на основе устава (ч. 1 ст. 74 ХК) [1]. приятий в государствах СНГ осущест- [12, c. 12], а Т.В. Лямцева предлагает Однако, ХК Украины не содержит осо- вляется преимущественно с помощью принять Закон «О государственных бых требований к уставу такого пред- норм гражданского законодательства специализированных сельскохозяй- приятия. Но, например, в Законе РФ этих стран. Так, ст. 70–72 Гражданско- ственных предприятиях» [13, c. 9]. «О государственных и муниципальных го кодекса Республики Узбекистан [2] Есть и другие мнения. И.М. Кучеренко унитарных предприятиях» определе- определен правовой статус унитарно- отрицает необходимость принятия За- но содержание устава государствен- го предприятия и его разновидностей: кона «О государственных унитарных ного предприятия, в частности, в нем унитарного предприятия, основанного предприятиях» [11, c. 145], мотивируя должны быть предусмотрены цели и на праве хозяйственного ведения, госу- это необходимостью преобразования предмет деятельности такого предпри- дарственного унитарного предприятия, государственных коммерческих пред- ятия, а также органы, к сфере управле- основанного на праве оперативного приятий в государственные хозяйствен- ния которых такое предприятие входит управления. Ст. 158–159 Гражданско- ные общества. По мнению Н.О. Багай, (ч. 3 ст. 9) [7]. Государственное сельско- го кодекса Кыргызской Республики [3] целесообразным является определение хозяйственное предприятие осущест- определяют правовой статус государ- особенностей правового статуса госу- вляет специфический вид деятельности, ственных предприятий, основанных дарственных сельскохозяйственных поэтому, безусловно, сведения о пред- на праве оперативного управления и предприятий в едином кодифицирован- мете деятельности такого предприятия хозяйственного ведения, подобные ном акте аграрного законодательства должны быть закреплены в его уставе. нормы содержатся и в гражданских [10, с. 124]. Следует согласиться с пред- К тому же, в данном Законе РФ указано, кодексах Таджикистана, Российской ложениями ученых о необходимости что уставы государственных предпри- Федерации, Беларуси. Кроме того, та- принятия специального закона, который ятий утверждаются соответствующими кая организационно-правовая форма бы определял общие принципы деятель- органами государственной власти, по хозяйствования предусмотрена в госу- ности государственных предприятий в распоряжению которых создается госу- дарственных классификаторах органи- Украине, а особенности государствен- дарственное предприятие (ч.2 ст. 9) [7]. зационно-правовых форм хозяйствова- ных сельскохозяйственных предпри- Содержание устава государственного ния разных государств (Украины, Рос- ятий как организационно-правовой предприятия устанавливает также ч. 3 ст. сийской Федерации, Кыргызстана), что формы ведения товарного сельскохозяй- 2 Закона Республики Молдова «О госу- еще раз подчеркивает ее самостоятель- ственного производства следует закре- дарственном предприятии» [5], ч. 2 ность. Особенности правового статуса пить в едином кодифицированном акте ст. 124 Закона Республики Казахстан государственного предприятия в Укра- аграрного законодательства. «О государственном имуществе» [6]. ине закреплены в Хозяйственном ко- Государственным предприятиям во Устав играет важную роль при дексе Украины (гл. 8) [1]. В некоторых всех странах СНГ присущи такие общие определении правосубъектности го- LEGEA ŞI VIAŢA 88 AUGUST 2014
сударственного сельскохозяйственно- мера уставного капитала, необходи- и принудительного прекращения де- го предприятия. Так, устав «вместе с мого для создания государственного ятельности государственных пред- нормами законодательства определяет сельскохозяйственного предприятия, приятий отмечает и И.М. Любимов правовой статус сельскохозяйствен- на законодательном уровне. [12, c. 8]. Поэтому, следует учесть ных товаропроизводителей и уста- Особенности управления государ- опыт стран СНГ и определить поря- навливает правовую основу их хозяй- ственными сельскохозяйственными док прекращения деятельности госу- ственной деятельности» [14, c. 11]. предприятиями предусмотрены Зако- дарственного сельскохозяйственного Поэтому, следует определить содержа- ном Украины «Об управлении объекта- предприятия, в том числе в связи с ние устава государственного сельско- ми государственной собственности» от прекращением права пользования зе- хозяйственного предприятия на зако- 21.09.2006 г. [4]. Порядок назначения мельным участком. нодательном уровне, в частности, за- руководителей государственных сель- Выводы. Государственные сель- крепить в нем следующие положения: скохозяйственных предприятий опре- скохозяйственные предприятия как наименование такого предприятия деляется Постановлением Кабинета организационно-правовая форма ве- (с обязательным указанием «государ- Министров Украины «О проведении дения товарного сельскохозяйствен- ственное сельскохозяйственное пред- конкурсного отбора руководителей го- ного производства продолжают функ- приятие») и его местонахождение; сударственных субъектов хозяйствова- ционировать в аграрном секторе как цель создания; предмет деятельности ния» от 03.09.2008 г. № 777 [9]. Украины, так и государств СНГ. Та- (производство, переработка и реа- В государствах СНГ порядок кие предприятия во всех государствах лизация сельскохозяйственной про- управления государственными пред- СНГ имеют общие черты: создаются дукции); орган, к сфере управления приятиями закреплен на уровне за- по распоряжению соответствующих которого входит данное предприятие; конов. Так, этим вопросам посвящена органов государственной власти; иму- органы управления предприятия и по- гл. IV Закона РФ «О государственных щество закреплено за ними на праве рядок их формирования; порядок фор- и муниципальных унитарных предпри- оперативного управления или хозяй- мирования имущества предприятия; ятиях» «Управление унитарным пред- ственного ведения; среди видов та- размер и местонахождение земельного приятием» [7], гл. III Закона Респу- ких предприятий выделяют государ- участка, находящегося в его постоян- блики Молдова «О государственном ственные унитарные и корпоративные ном пользовании или на праве аренды; предприятии» «Управление предпри- сельскохозяйственные предприятия, а основания прекращения деятельности ятием» [5], ст. 139 Закона Республики также государственные коммерческие предприятия. Казахстан «О государственном имуще- сельскохозяйственные предприятия и ХК Украины определяет, что ми- стве» «Управление государственным казенные сельскохозяйственные пред- нимальный размер уставного капитала предприятием» [6]. Ст. 73 ХК Украины приятия. Специфическими их чертами государственного коммерческого пред- устанавливает, что законом могут быть являются: вид деятельности – товарное приятия устанавливается уполномо- определенные особенности статуса сельскохозяйственное производство и ченным органом, к сфере управления руководителя государственного уни- основное средство производства – зем- которого он принадлежит (ч. 3 ст. 74 тарного предприятия (ч. 7 ст. 73) [1]. ли сельскохозяйственного назначения. ХК Украины) [1]. Ст. 12–15 Закона РФ Одним из недостатков такой организа- В некоторых государствах приня- «О государственных и муниципаль- ционно-правовой формы как государ- ты специальные нормативно-правовые ных унитарных предприятиях» [7], ственное предприятие Е.А. Черненко акты, которые определяют правовой ст. 143 Закона Республики Казахстан называет сложность применения к ру- статус государственных предприятий «О государственном имуществе» [6] ководителям мер ответственности за (Российская Федерация, Казахстан, определяют понятие, порядок формиро- результаты деятельности предприятия Молдова, Таджикистан). Целесообраз- вания и минимальный размер уставного [15, c. 5]. Поэтому, следует определить ным является учет опыта этих стран фонда государственного предприятия. порядок назначения руководителя го- и закрепление особенностей таких И.М. Любимов отмечает необходи- сударственного сельскохозяйственного предприятий в специальном норматив- мость закрепления на законодательном предприятия, его полномочия, а также но-правовом акте Украины о государ- уровне минимального размера устав- ответственность на уровне закона. ственных предприятиях, а особенности ного фонда, необходимого для созда- ХК Украины не содержит норм, правового статуса государственных ния государственного предприятия определяющих порядок прекращения сельскохозяйственных предприятий [12, с. 8]. При этом за основу его рас- деятельности государственных пред- следует закрепить в кодифицирован- чета ученый предлагает использовать приятий. Зато гл. V Закона РФ «О го- ном акте аграрного законодательства. следующие критерии: цели и направ- сударственных и муниципальных уни- Представляется уместным учет ления деятельности, определенные в тарных предприятиях» [7] посвящена опыта государств СНГ и закрепление уставе; виды хозяйственной деятельно- реорганизации и ликвидации таких на законодательном уровне: сти и принадлежность к определенной предприятий, нормы о прекращении – требований к содержанию устава отрасли; объем хозяйственной компе- деятельности таких предприятий со- государственного сельскохозяйствен- тенции, определенный владельцем держатся и в законодательстве других ного предприятия, в том числе опреде- [12, c. 8]. Соглашаясь с приведенными государств СНГ. О необходимости ление в нем положений о местонахож- соображениями, считаем целесообраз- определения на уровне закона поло- дении и размере земельного участка, ным определение минимального раз- жений об основаниях добровольного который предприятие использует на LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 89
праве постоянного пользования или на 6. О государственном имуществе: 12.00.06 / С.І. Марченко ; Київ. нац. условиях аренды; Закон Республики Казахстан [при- ун-т ім. Т. Шевченка. – К., 2008. – 17 с. – минимального размера уставного нят 01.03.2011 г.] : [по состоянию на 15. Черненко О.А. Організаційно- капитала, необходимого для создания 11.04.2014 г.] [Электронный ресурс]. – правові форми державного государственного сельскохозяйствен- Режим доступа : http://online.zakon.kz/ підприємства : автореф. дис ... канд. ного предприятия; Document/?doc_id=30947363. юрид. наук : 12.00.04 / О.А. Черненко ; – порядка назначения руководителя 7. О государственных и муници- НДІ приватного права ім. Ф.Г. Бурчака государственного сельскохозяйствен- пальных унитарных предприятиях: НАПрН України. – Київ, 2011 . – 20 с. ного предприятия, его полномочий, а Закон Российской Федерации [при- также оснований его ответственности нят 14.11.2002 г.] : [по состоянию на и санкций; 28.12.2013 г.] [Электронный ресурс]. – – оснований и порядка прекраще- Режим доступа : http://www.consultant. ния деятельности государственного ru/document/cons_doc_LAW_156908. сельскохозяйственного предприятия, в 8. О государственных предпри- том числе и в случае прекращения пра- ятиях: Закон Республики Таджикистан ва пользования земельным участком. [принят 28.02.2004 г.] : [по состоянию на В итоге можно отметить, что зако- 29.10.2010 г.] [Электронный ресурс]. – нодательством стран СНГ, в отличие Режим доступа : http://www.mmk.tj/ru/ от Украины, особенности правового library/o_gospredpriyatih.doc. статуса государственных предпри- 9. О проведении конкурсного от- ятий определяются гораздо подробнее, бора руководителей государственных что свидетельствует о необходимости субъектов хозяйствования: Постанов- дальнейшего развития украинского ление Кабинета Министров Украины законодательства о государственных № 777 [принято 03.09.2008 г.] : [по сельскохозяйственных предприятиях. состоянию на 12.07.2010 г.] [Элек- тронный ресурс]. – Режим доступа : Список использованной литера- http://zakon4.rada.gov.ua/laws/ туры: show/777–2008–% D0% BF. 10. Багай Н.О. Поняття та оз- 1. Хозяйственный кодекс Украины наки державного комерційного [принят 16.01.2003 г.] : [по состоянию на сільськогосподарського підприємства: 01.06.2014 г.] [Электронный ресурс]. – проблеми законодавчого регулювання / Режим доступа : http://zakon4.rada.gov. Н.О. Багай // Актуальні проблеми вдо- ua/laws/show/436-15. сконалення чинного законодавства 2. Гражданский кодекс Республи- України. Збірник наукових статей. – ки Узбекистан [принят 01.03.1997 г.] : 2009. – Випуск XXІ – С. 123–129. [по состоянию на 14.03.2014 г.] [Элек- 11. Кучеренко І.М. Організаційно- тронный ресурс]. – Режим доступа : правові форми юридичних осіб http://www.lex.uz/Pages/GetAct. публічного права / І.М. Кучеренко // aspx?lact_id=111181. Університетські наукові записки. – 3. Гражданский кодекс Республи- № 2 (22). – 2007. – С. 134–146. ки Кыргызстан [принят 08.09.1996 г.] : 12. Любімов І.М. Правовий ста- [по состоянию на 21.04.2014 г.] [Элек- тус державних підприємств : автореф. тронный ресурс]. – Режим доступа : дис. ... канд. юрид. наук : 12.00.04 / http://online.adviser.kg/Document/?doc_ І.М. Любімов ; Ін-т економіко-правових id=30212538. досліджень НАН України. – Донецьк, 4. Об управлении объектами го- 2010 . – 19 с. сударственной собственности: Закон 13. Лямцева Т.В. Правове забез- Украины [принят 21.09.2006 г.] [по со- печення виробничо-господарської стоянию на 19.04.2014 г.] [Электрон- діяльності державних спеціалізованих ный ресурс]. – Режим доступа : http:// сільськогосподарських підприємств : zakon4.rada.gov.ua/laws/show/18516. автореф. дис. … канд. юрид. наук : 5. О государственном предпри- 12.00.06 / Т. В. Лямцева ; Нац. юрид. ятии: Закон Республики Молдова [при- академія України ім. Я.Мудрого. – Х., нят 16.06.1994 г.] : [по состоянию на 2001. – 20 с. 27.03.2014 г.] [Электронный ресурс]. – 14. Марченко С.І. Організаційно- Режим доступа : http://lex.justice.md/ правові питання товарного сільсько- viewdoc.php?action=view&view=doc&i господарського виробництва в Україні : d=311598&lang=2. автореф. дис. … канд. юрид. наук : LEGEA ŞI VIAŢA 90 AUGUST 2014
ПРИНЦИПЫ МЕЖДУНАРОДНО-ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ОРГАНИЧЕСКОЙ ТРАНСФОРМАЦИИ ЧЕЛОВЕКА
Катерина КСЁНДЗЫК, магистр международного права Института международных отношений Киевского национального университета имени Тараса Шевченко Summary Organic transformation is a rather new topic to the science of international law. Some issues of bioethics have been studied by many domestic and foreign scholars. In the present article, the author raises a question of fundamental human capabilities to change his or her biological nature without special permits from the international community and national states. With this aim the existing rules and principles of international law have been analyzed and the new ones have been proposed. Furthermore, the author raises a question of appropriateness to introduce the notion «right of mind» instead of «human right» into the science in general and into international law in particular because of the possibility of creating over time fundamentally new creatures – clones, cyborgs, androids, and artificial intelligence. Key words: organic transformation, somatic rights, bioethics, sovereignty of mind principle. Аннотация Органическая трансформация – тема достаточно новая для науки международного права. Отдельные вопросы биоэтики исследуются многими отечественными и зарубежными авторами. В исследовании автор поднимает вопрос принципиальной возможности человека менять свою биологическую природу без специальных разрешений от мирового сообщества и наци- ональных государств. Для этого анализируются существующие нормы и принципы международного права и предлагаются новые. Кроме того, автор ставит вопрос о целесообразности введения в науку в целом и в международное право в частности вместо «прав человека» – «права разума» ввиду возможности создания со временем принципиально новых существ – клонов, киборгов, андроидов и искусственного интеллекта. Ключевые слова: органическая трансформация, соматические права человека, биоэтика, принцип суверенитета разума. остановка проблемы. XX и может значительно повлиять на развитие ческая, которая означает, что междуна- ПXXI века поставили перед че- исследований и их правового регулиро- родное право должно развиваться и про- ловечеством много новых вопросов и за- вания непосредственно в Украине. гнозировать урегулирование вопросов, дач, к которым оно практически не было Состояние исследования. Теорети- которые могут возникнуть в будущем, а готово. Темпы научно-технического про- ческое обеспечение данной темы в оте- не только реагировать на вызовы между- гресса не дают нам возможности сомне- чественной и зарубежной литературе не- народной среды. ваться в том, что компьютерные мощ- достаточно и в целом сосредоточено на В случае создания искусственного ности скоро сравняются с мощностями анализе влияния международного права интеллекта, развития биотехнологий до человеческого мозга, а дальше будут не- на регулирование вопросов биоэтики. уровня возможности выращивать себе доступны для понимания. Сторонники В тех или иных аспектах, разработ- третью руку и менять цвет кожи, заме- концепции технологической сингуляр- кой данной темы занимались И. Лука- нять себе части тела на искусственные ности связывают этот момент с создани- шук, П. Рабинович, В. Крусс, В. Вернад- аналоги (что уже практикуется и сегод- ем искусственного интеллекта и машин, ский, В. Хонин, О. Старовойтова, Н. Мед- ня), перемещать разум (мозг) в другие способных к самовоспроизведению [1]. ведева, А. Абашидзе, А. Солнцев, А. Йо- организмы или на искусственные но- И, по мнению автора, не учитывать такой риш, Л. Удовик, С. Стеценко и другие. сители, перед человечеством возникнет вариант развития будущего притом, что В работе были использованы мате- много этических и правовых проблем: уже первые андроиды в Японии могут риалы работы Генеральной Ассамблеи – какие права предоставлять кибор- сдать вступительные экзамены в универ- ООН по проблемам клонирования че- гам, андроидам, искусственному интел- ситеты [2], для науки международного ловека, декларации, разработанные в лекту? права было бы неправильно. рамках Международного комитета по – меняется ли статус человека в зави- Актуальность темы исследования биоэтике ЮНЕСКО по проблемам кло- симости от того, какую физическую обо- состоит в том, что оно позволит опреде- нирования и генома человека, конвенции лочку для своего ума он выбрал? лить основные принципы международ- и дополнительные протоколы, принятые – какими могут быть «критерии раз- ного права, на основе которых должно в рамках Совета Европы, доклады Свято- умности»? осуществляться регулирование органи- го Престола на эту тему и другие. Сейчас мы не имеем ответов на дан- ческой трансформации человека. Также Целью и задачей статьи является ные вопросы. Международное сообщество мы сможем выявить коллизии и пробе- определить основные принципы и нор- пошло по пути отрицания и запрета прово- лы, которые существуют на современном мы современного международного пра- дить любые эксперименты с биологиче- этапе развития международно-правового ва, которые регулируют процесс органи- ской природой человека. Однако, остано- регулирования права человека на жизнь ческой трансформации человека, а также вило ли это сами эксперименты и научно- и собственное тело. ввести понятие и обозначить важность технический прогресс в этой сфере? Кроме того, работа является акту- введения нового принципа суверенитета Основными актами, которые регули- альной, поскольку Украина всегда была разума в науку международного права. руют данный вопрос на международном известна своим научно-технологическим Изложение основного материала уровне, являются: потенциалом, поэтому развитие исследо- исследования. Одной из функций меж- 1) Всеобщая декларация прав чело- ваний в области биотехнологий в мире дународного права является прогности- века 10 декабря 1948 г.; LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 91
2) Декларация ООН о клонировании ности, для продажи органов человека; 1) принцип суверенитета разума; человека от 8 марта 2005 г.; человеческие эмбрионы выращиваются 2) принцип уважения прав и обеспе- 3) Всеобщая декларация ЮНЕСКО о для стволовых клеток; так же считается, чения свобод разума; геноме человека и о правах человека от что репродуктивное клонирование чело- 3) принцип защиты достоинства и 11 ноября 1997 г.; века может привести к непредсказуемым целостности личности; 4) Конвенция о защите прав и досто- последствиям. 4) принцип разумной эволюции. инства человека в связи с применением Однако наука и дальше развивается. В частности, введение принципа достижений биологии и медицины: Кон- Создаются роботы, андроиды, большие суверенитета разума позволило бы по- венция о правах человека и биомедицине средства вложены, чтобы создать полно- смотреть на ситуацию с другой сторо- от 4 апреля 1997 г.; ценных киборгов. И часто звучит вопрос: ны. В политических науках суверенитет 5) Дополнительный протокол к Кон- а какой же статус будут иметь эти «орга- означает независимость государств во венции о защите прав и достоинства че- низмы»? Будут ли отличаться права лю- внешних сношениях и верховенство во ловека в связи с применением достиже- дей с искусственным организмом и пра- внутренних делах. Причем основной ха- ний биологии и медицины, касающийся ва людей с естественным организмом? рактеристикой государства, без которой запрещения клонирования человеческих В современном международном праве она фактически существовать не может существ от 12 января 1998 г.; ответов на данные вопросы нет. (в классическом понимании), является 6) Дополнительный протокол к Кон- Права и обязанности как субъект территория. венции о правах человека и биомедицине общественных отношений имеет ис- Если провести аналогию по отноше- относительно трансплантации органов и ключительно человек. И международное нию к человеку, то под суверенитетом тканей человека от 24 января 2002 г.; право, а также национальные системы разума можно рассматривать независи- 7) Дополнительный протокол к Кон- права определяют статус только чело- мость разума от тела и верховенство раз- венции о правах человека и биомедицине века. Мировое сообщество стало на по- ума над телом, а также независимость в области биомедицинских исследова- зиции запрета клонирования человека одного разума по отношению к другому. ний от 25 января 2005 г.; [5], запрета использования тела человека Соответственно, у разума возникает 8) Лиссабонская декларация по пра- для получения финансовых или другого ряд прав, которые в современной теории вам пациента от 1 октября 1981 г., при- рода преимуществ [6]. А о других науч- международного права часто относят к нята Всемирной медицинской ассоциа- ных «изобретениях», таких как роботы соматическим, а именно: цией. или киборги, международное право (да – право на жизнь; Международное право в целом со- и право вообще) говорит только в кон- – право на смерть; держит только основные принципы тексте научных исследований и защиты – право изменять и модернизировать регулирования международных антро- промышленной собственности. собственное тело до виртуального моде- погенных отношений, большинство же Позиция церкви в вопросах вмеша- лирования индивида; норм содержится в национальном праве тельства в физическую природу челове- – право распоряжаться своим телом государств. ка является достаточно четкой, хотя тоже после смерти; На сегодняшний день в вопросах, отличается в диапазоне от полного от- – право на смену пола; касающихся биологической природы рицания такого права и даже осуждения – право на искусственное воспроиз- человека, мировое сообщество руковод- суррогатного материнства к пониманию водство организма; ствуется следующими принципами: научного прогресса и его достижений, – право на вечную жизнь. 1) уважения к жизни и здоровья че- однако отстаивания позиций верховен- Право на тело и право изменять свое ловека [3]; ства принципа уважения человеческого тело является логическим и совершенно 2) защиты достоинства и индивиду- достоинства. естественным, если исходить из того, что альности каждого человека; Позиция католической церкви не раз каждый человек имеет полное право на 3) при этом гарантируется право че- была высказана в отдельных посланиях, свою жизнь и на себя, а, значит, может ловека на целостность и защиту от не- в частности, в документе «Инструкция самостоятельно решать судьбу своей фи- правомерного вмешательства в биологи- «Dignitas Personae». О некоторых вопро- зической оболочки. Во многих правовых ческую природу человека [4]; сах биоэтики» [7], и учитывалась Ше- системах считается нормальным и раз- 4) особо подчеркивается, что интере- стым комитетом Генеральной Ассамблеи решенным для человека изменять свой сы и благополучие отдельного человека ООН при обсуждении конвенции о за- пол, хотя это вызывает немало этических превалируют над интересами общества прете клонирования в 2004 г. [8]. и моральных проблем. Тогда так же до- и науки [4]. С какой же позиции мировое со- бавление себе хвоста или замена руки Вторая мировая война показала чело- общество могло бы «вписать» других на более мощный искусственный аналог вечеству, как могут искажаться и исполь- человекообразных существ в междуна- не должны вызвать каких-либо допол- зоваться во вред новейшие технологии в родно-правовое регулирование? Очевид- нительных сложностей с точки зрения области генетики и биоинженерии: была но, в современном международном пра- международного права. скомпрометирована евгеника как на- ве соответствующих принципов мы не Пересадка мозга в полностью ис- ука, основной задачей которой является найдем. Однако, разработка и внедрение кусственный организм или пересадка улучшение генофонда человечества, а не некоторых новых принципов междуна- искусственного интеллекта в тело кло- создание «высших» рас. Осуществляется родного права могли бы помочь в данном на или киборга ставит перед мировым нелегальная торговля людьми, в част- вопросе. Например, ими могли бы стать: сообществом принципиальный вопрос: LEGEA ŞI VIAŢA 92 AUGUST 2014
будут ли эти существа иметь те же права, переходит к уму и заканчивается в раз- чертой человечества является то, что в что и обычный человек? Есть ли между уме, выше которого у нас ничего нет отличие от киборгов, андроидов, клонов ними разница? Одинаково «разумные» для обработки материала наблюдений и и других подобных существ, человече- ли эти существа? За исключением ситуа- для подведения его к высшему единству ство имеет генофонд – совокупность ции, когда разум человека перемещается мышления» [14]. генных вариаций, которые позволяют в другой организм, при этом свою иден- На самом деле, идеи Канта чрезвы- приспосабливаться к изменениям окру- тичность человек сохраняет, к сожале- чайно важны с точки зрения понимания жающей среды. Можно ли считать эту нию, мы пока не готовы дать однознач- разницы между формальной, логической способность важным признаком «раз- ного ответа на данные вопросы. функцией мозга (ума) и умом, который умного» существа с исключительными Человек не единственное «разум- «сам содержит в себе источник опреде- правами – дискуссионный вопрос. ное» существо на планете. В между- ленных понятий и основоположений, ко- В определенном смысле клон явля- народном праве, как и в праве вообще, торые он не заимствует ни с ощущений, ется продолжением человека, которого не существует критериев, по которым ни с ума» [14]. Далее Кант говорит, что клонировали, и наследует ее генети- можно было бы выделить человека сре- «ум можно определить как способность ческий код. Однако клон не наследует ди других «разумных» существ. Таки- давать правила; и мы отличаем разум от воспоминаний оригинала, так же как и ми вопросами занимается философия. ума тем, что называем разум способно- человек он должен родиться, социали- Однако современное быстрое развитие стью давать принципы» [14]. зироваться и получить определенные науки и техники может поставить перед Можно и дальше продолжать анализ права. Киборги, андроиды и роботы не нами такой вопрос. Что делает человека работ философов, но вряд ли междуна- имеют генофонда и способности воспро- человеком? Что предоставляет ему право родное право позаимствует в ближайшее изводиться и приспосабливаться к изме- решать свою судьбу и судьбу других су- время их наработки. Если теоретически нениям окружающей среды без внешне- ществ на планете? еще критерии «разумности» сформули- го воздействия. Хотя уже прогнозируют, «Критерии разумности» международ- ровать возможно, то достаточно сложно что роботы смогут печатать детей на 3D ное право может в определенной степени представить, как они должны приме- принтерах. позаимствовать из философии и других няться на практике. Кто именно будет Какие же биологические (сомати- общественных наук. Известный немец- определять, есть ли существо «разум- ческие) права и свободы, критические кий философ Э. Кант в своих работах ни- ным»? Необходимо ли создавать отдель- с точки зрения принципа суверенитета когда не использовал понятие «человек», ную международную или национальную ума, иметь разум? Возможно, следую- он говорил о «разумное существо». Еще организацию, которая бы имела право щие: в XVIII в. философы исходили из того, относить те или иные виды в «умных»? а) право на жизнь; что мы не можем знать точно, есть люди Как определять эту «разумность»? б) право на смерть; единственными разумными существами К тому же, в своих исследованиях в) право на бессмертие; во Вселенной. Утверждать это значило Космоса и живой материи человечество г) право распоряжаться телом после бы отрицать всемогущество Бога. может столкнуться с такими формами смерти; Возможно, следовало бы определить жизни, которые не сможет осознать и д) право клонировать себя; «права разума», не сужая их только пра- принять, хотя эти формы жизни могут е) право вносить изменения в соб- вами человека. Тогда многие вопросы мы быть объективно эволюционно выше са- ственный геном и другие. могли бы автоматически решить и не ду- мого человека. Так же, в соответствии с принципом блировать нормативное регулирование. Если все-таки применить названные суверенитета ума было бы целесообраз- Однако для этого следует определить, «критерии разумности», можно допу- но установить запрет произвольно вме- что же такое «разум», и ввести «критерии стить, что равные права в соответствии шиваться в жизнь и распоряжаться жиз- разумности» в международное право. с принципом суверенитета ума будут нью другого разумного существа, кроме Например, ими могли бы быть: предоставляться: как его родить (реализуя его право на – способность к мышлению; а) человеку; жизнь). – возможность осознать себя; б) человеку с искусственными орга- Выводы. Таким образом, мы имеем – способность выделить себя среди нами и/или частями тела; на сегодняшний день больше вопросов, других людей и противопоставить миру в) лицу, мозг которого переместили в чем ответов. Возможно, жизнь лучше и обществу. искусственный организм или тело; нам покажет, на что действительно могут Известный философ Нового времени г) клона человека; быть способны клоны и киборги и какие Р. Декарт утверждал: «Я мыслю, следо- д) искусственному интеллекту; права им предоставлять, однако пока вательно, существую» [13]. И вопрос не е) другим существам, если они отве- такая практика будет сформирована, мы в самой возможности мышления, а в том, чают критериям разумности. столкнемся со многими проблемами и что человек осознает, что он мыслит, а Соответственно, права ума не будут вопросами. значит – противопоставляет себя миру, предоставляться (при условии, что они выделяет себя из жизненного потока. не отвечают критерию разумности): Список использованной литера- Э. Кант в своей работе «Критика чи- а) роботам; туры: стого разума» разделял понятия «разум» б) андроидам; и «ум». Он говорил, что «любое наше в) киборгам. 1. Виндж В. Технологическая син- знание начинается с ощущений, затем Еще одной интересной характерной гулярность [Электронный ресурс]. – LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 93
Режим доступа : http://old.computerra. НАЧАЛО НЕПРИКОСНОВЕННОСТИ ru/think/35636/. 2. Японский робот сумел сдать ПРАВА СОБСТВЕННОСТИ В УГОЛОВНОМ экзамены в вуз [Электронный ре- ПРОЦЕССЕ УКРАИНЫ: СУЩНОСТЬ сурс]. – Режим доступа : http://polpred. com/?ns=1&ns_id=967879. И НОРМАТИВНОЕ СОДЕРЖАНИЕ 3. Всеобщая декларация прав чело- века [Электронный ресурс]. – Режим Галина КУЦКИР, доступа : http://zakon4.rada.gov.ua/laws/ соискатель кафедры уголовного права, процесса и криминалистики show/995_015. Ивано-Франковского факультета 4. Дополнительный протокол к Национального университета «Одесская юридическая академия» Конвенции о правах человека и био- медицине в области биомедицинских Summary исследований [Электронный ресурс]. – In the article conducted theoretical research of legal nature of beginning inviolability Режим доступа : http://conventions.coe. ownership rights in criminal process. Analysis of legal literature for researching concepts int/Treaty/rus/Treaties/Html/195.htm. of beginning inviolability ownership rights in criminal process and its normative 5. Дополнительный протокол к Кон- elements are carried out. Grounded that inviolability ownership a right is beginning in criminal process. венции о правах человека и биомедицине Key words: beginning, inviolability, ownership rights, privation of ownership относительно трансплантации органов и rights, limitations of ownership rights, temporal confiscation of property. тканей человека [Электронный ресурс]. – Режим доступа : http://conventions.coe.int/ Аннотация Treaty/rus/Treaties/Html/186.htm. В статье проводится теоретическое исследование правовой природы начала 6. Лиссабонская декларация по пра- неприкосновенности права собственности в уголовном процессе. Осуществляется анализ юридической литературы по исследованию понятия начала неприкосно- вам пациента [Электронный ресурс]. – венности права собственности в уголовном процессе и ее нормативных элементов. Режим доступа : http://zakon4.rada.gov. Обосновано, что неприкосновенность права собственности является межотрасле- ua/laws/show/990_016. вым началом в уголовном процессе. 7. Договор, устанавливающий Кон- Ключевые слова: начало, неприкосновенность, право собственности, лише- ституцию для Европы (проект) [Элек- ние права собственности, ограничение права собственности, временное изъятие тронный ресурс]. – Режим доступа : имущества. http://eulaw.ru/treaties/constit остановка проблемы. При- сущность. Среди закрепленных в уго- 8. О запрете репродуктивного кло- нятие в 2012 г. нового Уго- ловно-процессуальном законе начал нирования человека [Электронный ре- П ловного процессуального кодекса уголовного производства существует сурс]. – Режим доступа : http://zakon2. Украины обусловило возникновение новое, которое не было предусмо- rada.gov.ua/laws/show/2231-iv. перед учеными в сфере уголовного трено в УПК 1960 г. начало непри- 9. Основы законодательства Укра- процессуального права целого ряда косновенности права собственности. ины о здравоохранении [Электрон- практических и теоретических про- Данное начало уголовного производ- ный ресурс]. – Режим доступа : http:// блем, требующих анализа и теорети- ства находит свое более конкретное zakon2.rada.gov.ua/laws/show/2801-12/ ческого осознания. На сегодняшний отражение в ст. 16 УПК Украины [3]. page2. день в сфере украинского уголовного При этом, неприкосновенность права 10. Семейный кодекс Украины судопроизводства еще недостаточно собственности (до момента принятия [Электронный ресурс]. – Режим до- исследованными остаются вопро- действующего УПК Украины) нашла ступа : http://zakon2.rada.gov.ua/laws/ сы реализации начал в уголовном свое отражение в Конституции Укра- show/2947-14. производстве, особенностей их при- ины и активно реализуется в граж- 11. Инструкция Dignitas Personae. менения как каждого начала отдель- данском, хозяйственном, земельном О некоторых вопросах биоэтики [Элек- но, так и их системы в целом [1]. и других отраслях национального за- тронный ресурс]. – Режим доступа : Т.М. Добровольская отмечает, что конодательства Украины. http://www.svitlo-zhyttja.kiev.ua/book/ когда мы хотим узнать, каким явля- Актуальность темы исследова- export/html/87. ется уголовный процесс государства, ния подтверждается степенью нерас- 12. Соображениями по проблеме мы должны установить какими явля- крытости темы – в настоящее время клонирования человека, представлен- ются принципы, которые определяют практически нет ни одного фунда- ные Святейшим Престолом в связи с содержание этого процесса [2, с. 5]. ментального исследования о сущ- обсуждения в Генеральной ассамблее Действующий УПК Украины, в ности и нормативном содержании Организации Объединенных Наций отличие от предыдущего (УПК 1960 начала неприкосновенности права международной конвенции против г.), предусматривает отдельную гл. 2, собственности в уголовном процессе клонирования человека в целях вос- в которой приводится перечень на- Украины. производства [Электронный ресурс]. – чал, лежащих в основе содержания и Состояние исследования. На- Режим доступа : http://daccess-dds-ny. формы уголовного судопроизводства, учный анализ проблем сущности и un.org/doc/UNDOC/LTD/N04/541/28/ а также определяет в общем виде их элементов нормативного содержания PDF/N0454128.pdf?OpenElement. LEGEA ŞI VIAŢA 94 AUGUST 2014
начала неприкосновенности права косновенность» и «нерушимость». в тесной взаимосвязи. При этом по- собственности в уголовном про- Однако, с филологической точки зре- нятия «нерушимость» и «неприкос- цессе осуществляется многими от- ния, понятие «неприкосновенность» новенность» в юридическом смысле ечественными учеными. Среди них употребляется в различных значени- выступают как идентичные. А на на- следует назвать В.Г. Гончаренко, ях и означает то, что охраняется за- чале неприкосновенности права соб- Ю.М. Грошевой, В.Т. Нор, В.А. Попе- коном от посягательств со стороны ственности основывается правовое люшко, Н.Е. Шумыло и других, рабо- кого-либо; которого нельзя портить, регулирование отношений собствен- ты которых служили фундаменталь- уничтожать через значимость важ- ности в целом, как в национальном, ной базой для дальнейшего исследо- ность и тому подобное; гарантия от так и в международном законодатель- вания рассматриваемых вопросов. всяких посягательств со стороны ко- стве. Во-вторых, нормы конституци- Целью статьи является исследо- го-либо [6, с. 758]. А понятие «неру- онного, уголовного процессуального, вание сущности и элементов норма- шимый» рассматривается как «такой, гражданского и других отраслей пра- тивного содержания начала непри- который не может быть нарушен, из- ва провозглашают абсолютную неру- косновенности права собственности менен и никем и ничем не нарушает- шимость права собственности физи- в уголовном процессе Украины, си- ся, не прерывается» [6, с. 774]. ческих и юридических лиц, свобод- стема научных взглядов и разработок Такое положение дел, на наш ное осуществление правомочий соб- по этой проблеме. Новизна работы взгляд, связано с правовым регули- ственника. В-третьих, допускается заключается в том, что в данной ра- рованием отношений собственности возможность лишения физических и боте сделана попытка исследовать различными отраслями националь- юридических лиц права собственно- правовую природу начала неприкос- ного законодательства Украины, что сти на имущество, но только в обще- новенности права собственности. является одной из проблем ее несо- ственных интересах и на основаниях, Изложение основного матери- вершенства. Как отмечает И.В. Спа- предусмотренных национальным и ала исследования. Категория соб- сибо-Фатеева, наличие разнообраз- международным законодательством. ственности занимает важное место ных кодифицированных актов, сфера В-четвертых, начало неприкосновен- в общественном сознании и в обще- регулирования которых в той или ности права собственности в нацио- ственной жизни в целом. Современ- иной степени охватывает отношения нальном законодательстве признает ная правовая наука исходит из при- собственности, а также множество право государства и его органов вме- знания права собственности одним из других нормативных актов не только шиваться в использование собствен- основных прав человека, фундамен- затрудняет их регулирование, но и никами принадлежащего им имуще- том и предпосылкой для получения существенно их запутывает [7, с. 51]. ства, но с целью контроля правомер- каждым человеком экономической В частности, в конституционном ности действий владельцев и выпол- свободы, без которой невозможна по- и гражданском праве учеными ис- нения ими своих обязанностей перед литическая свобода. Формирование пользуется понятие «нерушимость» государством и обществом. экономически и юридически сво- [8, с. 347; 9, с. 537]. Тогда как в об- К тому же, можно согласиться с бодной, самостоятельной личности ласти уголовного процесса исполь- мнением А.И. Василянской по по- связано, прежде всего, с признанием зуется термин «неприкосновен- воду того, что следует выделять два человека субъектом отношений соб- ность» [10, с. 66–67; 11, с. 46–48]. аспекта неприкосновенности соб- ственности. По мнению выдающего- Указанные факты можно наблюдать ственности: ся немецкого юриста Р. Зома, никто в дублировании, а иногда в принци- – право на неприкосновенность не может обойтись без свободы соб- пиально различных подходах регули- собственности как возможность быть ственности, вся публично-правовая рования отношений собственности в защищенным; и нравственная свобода, которой мы хозяйственном, земельном, консти- – неприкосновенность собствен- наделены как отдельные личности, – туционном, гражданском, уголовном, ности как реальное, фактическое со- предоставленная нам свободой част- уголовном процессуальном законода- стояние охраняемого государством и ной собственности [4, с. 9]. тельстве Украины. Такие противоре- обществом имущества собственника, В то же время, обеспечение сво- чия существенно влияют на субъек- которое проявляется в совокупности боды саморазвития гражданского тивные права собственников в судеб- отношений, отражающих допусти- общества основывается на гаранти- ной практике. В таких случаях, суды мые пределы внешнего вмешатель- ях неприкосновенности основных должны применить надлежащую ства [12, с. 18]. ценностей украинского общества правовую норму, независимо от ее Переходя к исследованию норма- [5, с. 159]. А одним из необходимых отраслевой принадлежности. тивного содержания начала непри- условий осуществления свободы Таким образом, при исследовании косновенности права собственности собственности выступает ее непри- сущности начала неприкосновенно- в уголовном производстве, необходи- косновенность, которая является сти права собственности в уголовном мо обратить внимание на нормы Кон- гарантией того, что никто не может производстве, во-первых, категории ституции и других отраслей нацио- быть противоправно лишен права право собственности и неприкосно- нального законодательства Украины, собственности. В юридической науке венности должны рассматриваться в которых данное начало находит при исследовании права собственно- как единое целое, которые при реа- свое отражение и тесно взаимосвя- сти употребляются понятия «непри- лизации данного начала выступают зано именно с нормами уголовного LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 95
процессуального законодательства. дексом и другими законами Украины – осмотра (ст. 237 УПК) [3; 18, В частности, ч. 4 ст. 13 Конституции [15; 16, с. 29 , с. 475]. с. 58]. Украины предусматривает, что госу- Таким образом, конституционно- Кроме того, ограничение права дарство обеспечивает защиту прав правовое понимание начала непри- собственности в уголовном произ- всех субъектов права собственности. косновенности права собственности водстве допускается в отношении по- Кроме того, ст. 41 Конституции Укра- шире его гражданско-правового, зе- дозреваемого с помощью такого вида ины закрепляет положение о том, что мельно-правового, уголовного про- мер обеспечения производства, как никто не может быть противоправно цессуального понимания, поскольку временное изъятие его имущества лишен права собственности, а право включает в себя как субъективное аб- и арест имущества подозреваемого, частной собственности является не- солютное вещное право, относяще- обвиняемого или лиц, которые в силу рушимым. При этом неприкосновен- еся к категории основных прав, так закона несут гражданскую (имуще- ность права собственности в консти- и одну из основ конституционного ственную) ответственность за вред, туционном праве является общим строя государства. причиненный действиями названных началом, на основании которого нор- Как отмечает Ю.М. Грошевой, участников производства, а также мативно-правовыми актами Украины А.В. Каплина, О.Г. Шило и другие невменяемого, совершившего обще- предусматриваются конкретные нор- ученые, неприкосновенность права ственно опасное деяние (граждан- мы и механизмы, обеспечивающие собственности гарантируется во всех ских ответчиков) [10, с. 66]. действенность этих гарантий. Непри- сферах общественной жизни. Вме- Таким образом, ограничением косновенность права собственности сте с тем, в публичных интересах и права собственности в уголовном как начало конституционного права на условиях, предусмотренных зако- производстве является внешнее воз- имеет широкий смысл и означает: ном, деятельность собственника мо- действие на субъективное право 1) невмешательство любого, в том жет быть ограничена или прекраще- собственности конкретного лица, числе государственных органов, в на, или владелец может быть обязан которое воплощается в соответству- осуществление права собственности; допустить ограниченное пользова- ющие уголовно-процессуальные пра- 2) охрану права собственности и ние его имуществом другими лица- воотношения с ее участием, влечет ее объектов; ми. Исключительно для реализации за собой возникновение определен- 3) защита права собственности и задач уголовного производства в ных правовых трудностей, сужение, ее объектов; случае возникновения конкуренции уменьшение возможностей осущест- 4) недопустимость произвольного между частными и общественными вления собственником своих полно- лишения имущества или несоответ- интересами УПК предусматрива- мочий и заключается в конкретных ствующего ограничения права соб- ет возможность лишения или огра- предписаниях владельцу совершить ственности [13]. ничения права собственности лица определенные действия или воздер- На развитие данных конституци- [17, с. 81]. жаться от их совершения. онных положений направлена ст. 321 В таком случае, необходимо вы- В то же время, лишение права ГК Украины, в которой говорится, яснить содержание понятий «ограни- собственности и его ограничение что право собственности является чение» и «лишение» права собствен- являются различными правовыми нерушимым. При этом никто не мо- ности. явлениями и элементами норматив- жет быть противоправно лишен этого А.Н. Бандурка, Е.Н. Блаживский, ного содержания начала неприкос- права или ограничен в его осущест- Е.П. Бурдоль и другие ученые счита- новенности права собственности в влении. Лицо может быть лишено ют, что ограничение права собствен- уголовном производстве, поскольку права собственности или ограничено ности представляет собой положе- нельзя ограничивать то, чего уже нет. в его осуществлении лишь в случаях ние, когда в результате внешнего Неприкосновенность права собствен- и в порядке, установленных законом воздействия владелец лишен права ности как одна из начал уголовного [14]. В то же время в сфере земельно- реализовать одну или несколько из процессуального законодательства, го права начало неприкосновенности правомочий, которые являются ча- предопределяет невозможность про- собственности вытекает из невмеша- стью права собственности, то есть извольного лишения права собствен- тельства государства в осуществле- не может действовать по своему ус- ности. Такое лишение возможно ние гражданами, юридическими ли- мотрению в отношении имущества, лишь на основании мотивированного цами и территориальными общинами которое ему принадлежит [11, с. 48]. судебного решения, принятого в по- своих прав по владению, пользова- Действующий УПК Украины предус- рядке, предусмотренном уголовно- нию и распоряжению землей, кроме матривает лишение или ограничение процессуальным законом (ст. 16 УПК случаев, предусмотренных законом права собственности в ходе уголов- Украины). (п. «В» ст. 5 ЗК Украины), и ст. 153 ного производства в случаях: Лишение права собственно- ЗК Украины «Гарантии права соб- – временного доступа к вещам и сти следует понимать в нескольких ственности на земельный участок», документам (гл. 15 УПК); аспектах или значениях. Во-первых, на основании которой собственник – временного изъятия имущества как совокупность правовых норм не может быть лишен права соб- (гл. 16 УПК); (частного и публичного права), ре- ственности на земельный участок, – ареста имущества (гл. 17 УПК); гулирующих механизм лишения пра- кроме случаев, предусмотренных ко- – обыска (ст. 234 УПК); ва собственности. Во-вторых, как LEGEA ŞI VIAŢA 96 AUGUST 2014
механизм лишения права собствен- водства, законодатель устанавливает жания права на уважение частной и ности. В-третьих, как отдельное ос- определенные процессуальные усло- семейной жизни, которое закреплено нование, предусматривающее лише- вия принятия такого решения. К ним в ст. 8 Конвенции о защите прав че- ние права собственности [7, с. 298]. относятся: ловека и основных свобод. А начало В таком случае, под лишением права а) принятие такого решения толь- неприкосновенности права собствен- собственности следует понимать аб- ко судом; ности вытекает из ст.1 Протокола № солютную и безвозвратную потерю б) мотивированность решения; 1 к Конвенции о защите прав чело- правовой связи между владельцем и в) решение должно быть приня- века и основных свобод, в которой принадлежащим ему на праве соб- то в порядке, предусмотренном УПК говорится о его защите и которая ственности вещью в результате дей- Украины [17, с. 81]. является первым правом после есте- ствия или наступления различных Кроме того, ч. 2 ст. 16 УПК Укра- ственных прав человека, закреплен- юридических фактов (сделок, реше- ины предусматривается следующий ных непосредственно в Конвенции. ний суда, юридических действий, элемент нормативного содержания Во-вторых, начало неприкосновен- событий, неправомерных действий начала неприкосновенности права ности жилища или иного владения участников гражданских правоотно- собственности – временное изъятие лица, равно как и начало неприкос- шений, правомерного использования имущества без судебного решения новенности права собственности вы- и потребления имущества и тому по- допускается на основаниях и в по- текает из положений ст. 30 и ст. 41 добных) [19, с. 21]. рядке, предусмотренных кодексом Конституции Украины, что по своей Итак, лишение права собствен- [3; 20, с. 49]. Временное изъятие природе уже указывает на их само- ности в уголовном производстве за- имущества является мерой уголовно- стоятельность. В-третьих, хотя право ключается в конфискации или специ- го производства, сущность которого собственности и жилье рассматрива- альной конфискации всего или опре- заключается в фактическом лишении ется как единое и целое, но самосто- деленной части имущества, которое подозреваемого или лиц, во владении ятельность данных начал выражается возможно лишь на основании приго- которых находится определенное именно по объектному составу вещ- вора суда, в результате чего обвиня- имущество, возможности владеть, ного права. емый признан виновным в соверше- пользоваться и распоряжаться им до Неприкосновенность права соб- нии преступления и при условии, что решения вопроса о его аресте или ственности как начало закрепле- данные наказания предусмотрены возврате (ч. 1 ст. 167 УПК Украины). на нормами ГК Украины (ст. 321), санкцией соответствующей нормы При этом, временное изъятие имуще- ХК Украины (ст. 47), ЗК Украины Особенной части Уголовного кодекса ства является кратковременным ме- (ст.ст. 5, 153). Таким образом, можно Украины (ст. 59, 96–1 УК Украины). роприятием обеспечения уголовного сделать вывод, что неприкосновен- Поскольку в уголовном законо- производства, ведь его применение ность права собственности является дательстве Украины предусмотрены рассчитано на неотложные случаи, межотраслевым началом в уголовном как наказание конфискация и спе- когда у подозреваемого или лиц, во процессе. Однако в пределах уголов- циальная конфискация (ст. 59, 96–1 владении которых находится имуще- ного производства данное начало при- УК Украины), то в уголовном про- ство, необходимо его изъять с целью обретает более широкое значение. изводстве они выступают основани- дальнейшего решения вопроса о его Выводы. Таким образом, начало ями принудительного лишения права аресте. неприкосновенности права собствен- собственности. Кроме того, прину- Хотелось бы обратить внимание ности в уголовном производстве – дительное лишение права собствен- на тот факт, что в уголовном процес- это предусмотренные в уголовно- ности должно находиться в тесной се существуют такие позиции уче- процессуальном законе норматив- взаимосвязи с началом неприкосно- ных, которые отрицают существова- но-правовые положения, согласно венности права собственности (ст. ние данного начала или пытаются ее которым лишение или ограничение 16 УПК Украины) и обеспечивать объединить с началом неприкосно- права собственности должно осу- стабильность и предсказуемость в венности жилища или иного владе- ществляться только на основании регулировании уголовных процессу- ния лица. В частности, С. Бреус от- мотивированного судебного реше- альных и других видов отраслевых мечает, что своеобразным является ния, принятого в порядке, предусмо- правоотношений. изложение таких двух начал как «не- тренном уголовно-процессуальным Анализируя ч. 1 ст. 16 УПК Укра- прикосновенность жилища или ино- законом, однако на основаниях и в ины, следует отметить, лишение или го владения лица» (ст. 13 УПК) и «не- порядке, предусмотренном уголовно- ограничение права собственности в прикосновенность права собственно- процессуальным законом, допускает- ходе уголовного производства долж- сти» (ст. 16 УПК), которые, по сути, ся временное изъятие имущества без но осуществляться на основании являются одним и тем же началом в судебного решения. мотивированного судебного реше- соотношении «часть и целое» [21]. В структуру нормативного содер- ния, которое принимается в порядке, С данной позицией мы не можем жания начала неприкосновенности предусмотренном законом. Имеется согласиться по следующим сообра- права собственности следует отнести в виду, предвидя возможность лише- жениям. Во-первых, начало непри- следующие элементы: ния или ограничения права собствен- косновенности жилища или иного 1) лишение или ограничение пра- ности в рамках уголовного произ- владения лица вытекает из содер- ва собственности в ходе уголовного LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 97
производства должно осуществлять- т. – 3-є вид., перероб. і доп. / За ред. Навчальний посібник / А.В. Молдован, ся только на основании мотивирован- О.В. Дзери (кер. авт. кол.), С.М. Мельник. – К. : ЦНЛ, 2012. – 434 с. ного судебного решения, принятого в Н.С. Кузнєцової, В.В. Луця. – К. : 21. Бреус С. Принципи порядке, предусмотренном уголовно- Юрінком Інтер, 2008. – Т. І. – 832 с. кримінального провадження крізь при- процессуальным законом; 10. Кримінальний процесуальний зму нового Кримінального процесу- 2) на основаниях и в порядке, кодекс України: Науково-практич- ального кодексу України / С. Бреус. – предусмотренном уголовно-про- ний коментар / За заг. ред. професорів [Електронний ресурс]. – Режим досту- цессуальным законом, допускается В.Г. Гончаренка, В.Т. Нора, М.Є. Шу- пу : http://www.justinian.com.ua/article. временное изъятие имущества без мила. – К. : Видавництво «Юстиніан», php?id=3873. судебного решения (ст. 16, 167–169 2012. – 1224 с. УПК Украины). 11. Кримінальний процесуальний кодекс України. Науково-практичний коментар: у 2 т. Т. 1 / О.М. Бандурка, Список использованной литера- Є.М. Блажівський, Є.П. Бурдоль та ін.; туры: за заг. ред. В.Я. Тація, В.П. Пшонки, А.В. Портнова. – X. : Право, 2012. – 1. Попелюшко В.О. Принци- 768 с. пи кримінального проваджен- 12. Василянская А.И. Конституци- ня у механізмі забезпечення прав онное право на частную собственность його учасників / В.О. Попелюшко, в современной России: автореф. дисс. … Є.Д. Лук’янчиков // Часопис канд. юрид. наук: 12.00.02 / Василян- Національного університету «Острозь- ская Анна Игоревна. – М., 2011. – 22 с. ка академія». Серія «Право». – 2013. – 13. Василянская А.И. Неприкос- № 1 (7) [Електронний ресурс]. – новенность частной собственности: Режим доступу : http://lj.oa.edu.ua/ понятие, содержание, пределы. [Элек- articles/2013/n1/13pvopiu.pdf. тронный ресурс]. – Режим доступа : 2. Добровольская Т.Н. Принци- http://lawforyou.ru/articles/89- пы советского уголовного процесса / publikatsii/77-arcticle-1. Т.Н. Добровольская. – М. : Юрид. лит., 14. Цивільний кодекс України 1971. – 199 с. від 16.01.2003 р. № 435–IV. [Елек- 3. Кримінальний процесуаль- тронний ресурс]. – Режим доступу : ний кодекс України від 13.04.2012 р. http://zakon2.rada.gov.ua/laws/show/ № 4651–VI [Електронний ресурс]. – 435-15/page6. Режим доступу : http://zakon3.rada.gov.ua/ 15. Земельний кодекс України laws/show/4651%D0%B0-17. від 25.10.2001 р. № 2768–III. [Елек- 4. Баранюк А.З. Позбавлення тронний ресурс]. – Режим доступу : права приватної власності : Дис. ... http://zakon2.rada.gov.ua/laws/ канд. юрид. наук : 12.00.03 / Андрій show/2768-14/page. Зіновійович Баранюк. – Львів, 2007. – 16. Земельний кодекс України: На- 220 с. уково-практичний коментар / За ред. 5. Савчин М.В. Конституційне В.І. Семчика. – К. : Видавничий Дім право України: підручник / відп. ред. «ІнЮре», 2003. – 676 с. проф., д.ю.н. М.О. Баймуратов. – К. : 17. Кримінальний процес: підруч- Правова єдність, 2009. – 1008 с. ник / Ю.М. Грошевий, В.Я. Тацій, 6. Великий тлумачний словник А.Р. Туманянц та ін.; за ред. В.Я. сучасної української мови (з дод., Тація, Ю.М. Грошевого, О.В. Капліної, допов. та СD) / [уклад. і голов. ред. О.Г. Шило. – Х. : Право, 2013. – 824 с. В.Т. Бусел]. – К. ; Ірпінь : ВТФ «Пе- 18. Уголовный процессуальный ко- рун», 2007. – 1736 с. декс Украины: Научно-практический 7. Харьковская цивилистическая комментарий / [Отв. ред.: С.В. Кивалов, школа: право собственности: моногра- С.Н. Мищенко, В.Ю. Захарченко]. – Х. : фия / под ред. И.В. Спасибо-Фатеевой. – Одиссей, 2013. – 1184 с. Харьков : Право, 2012. – 424 с. 19. Харченко О.С. Підстави при- 8. Цивільне та сімейне право пинення права власності: Дис... канд. України: підруч. / За ред. Є.О. Харито- юрид. наук: 12.00.03 / Харченко Олеся нова, Н.Ю. Голубєвої. – К. : Правова Степанівна; НАН України, Київський єдність, 2009. – 968 с. ун-т права. –К., 2007. –205 с. 9. Науково-практичний комен- 20. Молдован А.В. Кримінальний тар Цивільного кодексу України: У 2 процес України: Опорні конспекти : LEGEA ŞI VIAŢA 98 AUGUST 2014
ПЕРСПЕКТИВЫ РЕФОРМ НАЛОГА ДОХОДОВ ФИЗИЧЕСКИХ ЛИЦ В КОНТЕКСТЕ ОБЯЗАТЕЛЬНОГО МЕДИЦИНСКОГО СТРАХОВАНИЯ В УКРАИНЕ
Петр ЛИВАК, кандидат юридических наук, доцент кафедры финансового права Национального университета государственной налоговой службы Украины
Summary This article deals with the analysis of international experience of the transition to a model of mandatory health insurance depending on the level of welfare. Estimation is carried out and the indexes for the development of the system of health protection in Ukraine are described. The directions of modernization of health care financing in Ukraine. Domestic legislative initiatives in this area were generalized and necessity of comprehensive approach to reforming health care financing mechanisms, including increased use of tax mechanisms, was found. Key words: financial system; public health services; insurance; OMI; VMI. Аннотация В данной статье проанализированы международный опыт перехода к модели обязательного медицинского страхования в зависимости от уровня благосостояния населения. Осуществлена оценка и охарактеризован уровень развития медицинской отрасли в Украине. Предложены пути модернизации финансирования системы охраны здоровья Украины. Также были обоб- щены отечественные законодательные инициативы в этой сфере и выявлена необходимость комплексного подхода к рефор- мированию механизмов финансирования медицины, включая активное использование налоговых механизмов. Ключевые слова: финансовая система; здравоохранение; страхование; ОМС; ДМС.
остановка проблемы. Меди- ников финансирования отрасли за счет неготовность медицинской отрасли Пцина, занимаясь вопросами средств обязательного медицинского работать в условиях обязательного здоровья граждан, в современном мире страхования (дальше – ОМС), какие медицинского страхования, а также играет чрезвычайно важную роль в существуют в большинстве стран Ев- лоббирование собственных интересов жизни человека, общества и цивилиза- ропейского Союза, в том числе и в Рос- частных страховых компаний на рынке ции. Каждый без исключения человек сии. Ситуация по внедрению Закона медицинских услуг. встречается с ней при рождении и не Украины «Об обязательном медицин- Однако, все участники рынка про- расстается до самой смерти. Каждого ском страховании» свидетельствует о изводителей медицинских услуг не человека беспокоит, в первую очередь, неготовности органов государственной имеют равного доступа к материально- состояние дел со своим здоровьем, власти и самих медработников на ме- техническим, кадровым, финансовым здоровьем близких, а не человечества стах к продуманной и обоснованной и информационным ресурсам. В силу в целом. Здоровье зависит от условий реализации этого закона в случае его специфики деятельности медицинской проживания, труда, питания, а также принятия. отрасли и наличия рыночной экономи- уровня и доступности медицинского Стратегия проведения реформ в ки в условиях отсутствия действенного обслуживания. Поэтому для граждан здравоохранении Украины не отвеча- регулирования государством огромных Украины приоритетным является во- ет реалиям демографических, соци- цен на медицинские препараты и ре- прос о возможности доступа к меди- ально-экономических, медицинских, ального отсутствия реимбурсации на цинской помощи в любом регионе кадровых, информационных и других основные лекарственные препараты, страны, а не общие разговоры о слож- проблем медицины, поскольку главная что ограничивает возможность досту- ной ситуации относительно кризиса в цель реформы – это экономия финан- па большей части населения к выбору мире и стране, теоретические умоза- совых средств, однако реальное про- фармацевтических препаратов, а это, ключения и другие [10, с. 247]. ведение реформ медицинской отрасли в свою очередь, делает невозможным Действующая в Украине система требует значительного увеличения фи- внедрение программ ОМС. К тому же, предоставления доступной и каче- нансирования, а не его экономии. принятие в 2014 г. нового налога 7% ственной медицинской помощи населе- С 1991 г., при существующих эко- ПДВ на лекарственные препараты по- нию страны не справляется с решением номических проблемах Польша, стра- вышает стоимость и без того огромные возложенных на нее задач для решения ны Прибалтики, Россия и Республи- цены на лекарства, что ещё больше существующих проблем медицинской ка Молдова сумели внедрить в своих усугубляет возможность доступа паци- отрасли и улучшения состояния здо- системах здравоохранения институт ентов к медицинской помощи. ровья граждан. Главными проблемами ОМС. За годы независимости в Укра- Значительную роль на процесс про- системы здравоохранения являются ине было разработано больше двух ведения реформ медицинской отрасли низкий уровень финансирования ме- десятков законопроектов, однако про- играет принятие Налогового кодекса дицины из Государственного бюдже- блема внедрения обязательного меди- Украины, многие статьи которого тре- та, которая за все годы независимости цинского страхования, это – отсутствие буют серьезных изменений, в части финансировалась на уровне 3,5% ВВП, политической воли руководства стра- определения механизма отчислений при отсутствии альтернативных источ- ны, кризисное состояние экономики, финансовых средств с акцизов на ли- LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 99
керо-водочные и табачные изделия на не выработано единого системного сово-правовых механизмов в контексте систему здравоохранения. подхода в решении проблем отрасли в изменений соответствующих статьей Кроме того, нужно менять ст. 49 условиях внедрения обязательного ме- Налогового кодекса и направления ча- Конституции Украины, декларирующую дицинского страхования. сти таких ресурсов в страховую кассу бесплатную медицину. Хотя, ст. 95 того Концепция структуры финансово- Фонда обязательного медицинского же закона предупреждает, что все расхо- го обеспечения деятельности системы страхования для реформирования ме- ды определяются у нас исключительно здравоохранения и его правового регу- дицинской отрасли. размером ежегодно принимаемого бюд- лирования, на которую опиралась пра- Модели медицинского страхова- жета. К тому же, система государствен- вовая наука длительное время, сегодня ния по механизму финансового обе- ных закупок медикаментов и медицин- уже не срабатывает, поскольку не соот- спечения условно можно разделить ского оборудования настолько непро- ветствует современным задачам и тре- на общегосударственное обязательное зрачна и коррумпирована, что приводит бованиям, которые возникают в меди- медицинское страхование, которое к огромным потерям денег на пути к па- цинской отрасли в условиях действия осуществляется на общеобязательной циенту, значительная часть которых рас- законов рыночных отношений. основе и приобретает признаки налога, ходуется неэффективно. Такая ситуация При любой власти проблема де- и частное, характеризуется внесением заставляет руководителей больниц вста- фицита денег является одной из клю- страховых премий (добровольное ме- вать «на шпагат» для выживания отрас- чевых, поэтому значение налогов как дицинское страхование – частное ме- ли, а рядовых пациентов самостоятельно основного источника финансовых ре- дицинское страхование и так далее). доплачивать за то, что «не отдало» ему сурсов государства, определяется важ- Целью данной статьи является государство, поскольку на медицинскую ностью решения проблемы налогового выявление концептуальных особен- помощь пациента стационара реально федерализма [9, c. 27]. После внедре- ностей относительно механизмов на- доходит 1 гривна из более 1400 гривен, ния Налогового кодекса Украины, при лога доходов физических лиц (далее – выделяемых государством. наличии кризисного состояния в эко- НДФЛ) финансового обеспечения дея- Сегодня в Украине необходимо номике, проблема поиска финансовых тельности здравоохранения при пере- четко определиться с источниками средств для развития всех отраслей на- ходе к обязательному медицинскому финансирования и законодательного родного хозяйства страны приобретает страхованию (далее – ОМС) в раз- обеспечения деятельности системы особое значение для системы здравоох- личных по уровню развития странах здравоохранения, основанных на стра- ранения, которая находится в процессе и определения преобладающих факто- ховых принципах оказания медицин- проведения реформ первичной меди- ров, влияющих на это. ской помощи как работающему, так цинской помощи в нескольких пилот- Изложение основного материала и неработающему населению, и обо- ных регионах (областях) Украины. исследования. Источниками финан- сновать механизм реализации медико- Стоит отметить, что рассмотрение сирования медицинского страхования социальных гарантий на доступную аспектов решения проблем медицины могут быть налоги, социальные взносы медицинскую помощь в условиях вне- при внесении изменений в статьи На- и страховые премии, что, собственно, дрения обязательного медицинского логового кодекса Украины и путей по- и определяют модель медицинского страхования, которые должны быть за- иска новых налоговых поступлений страхования [1]. конодательно закреплены и финансово глубоко не исследовались, поскольку, При наличии региональных раз- обеспечены. по мнению большинства ученых и по- личий государств со средним уровнем Актуальность темы. Многие литиков, это приведет к дополнитель- доходов, цели и приоритеты финанси- проблемные вопросы административ- ной нагрузке на предпринимателей, а рования здравоохранения аналогичные но-правового регулирования системы введение еще одного социального на- и характерные для Украины: общий здравоохранения в условиях значитель- лога на здравоохранение может при- охват, финансовую защиту и эффектив- ного дефицита финансовых средств вести к революционному взрыву в ность. Но достижение этих приорите- и поиска альтернативных источников обществе. Тем более, развитие таких тов усложняется в связи с увеличением финансирования медицинской отрасли событий заблокировано нормой ст. 49 расходов согласно демографическим, получили освещение в работах ученых Конституции Украины на бесплатное эпидемиологических и технологиче- В. Акопова, М. Александрова, С. Свек- оказание медицинской помощи населе- ских изменений, а также крупных част- ла, О. Гладуна, И. Гуменюк, В. Журав- нию, хотя большинство граждан опла- ных (даже неформальных платежей), ля, П. Захватихаты, Д. Карамышева, чивают предоставление медицинских несправедливой и неэффективной си- Н. Карпишина, В. Лехан, В. Пашкова, услуг в государственных медицинских стемой финансирования здравоохране- И. Решетникова, В. Руденя, В. Рудого, учреждениях, уровень финансирования ния, неэффективностью самой систе- О. Солдатенко, И. Солоненко, С. Сте- которых достигает еще одного государ- мы здравоохранения. ценко, В. Стеценко, Я. Чапичадзе и ственного бюджета на медицинскую Всемирный банк на основе прове- других ученых. отрасль. Однако эти средства находят- денного анализа финансирования ме- Несмотря на большое количество ся вне сферы механизмов налогообло- дицины в странах со средним уровнем научных работ зарубежных и отече- жения, вращаясь в теневом секторе дохода разработал следующие реко- ственных ученых, занимавшихся ис- экономики, никоим образом не влияют мендации: следованием многих аспектов регули- на развитие медицинской сферы. По- 1. Эффективность мобилизации до- рования сферы здравоохранения, пока этому, необходим поиск новых финан- ходов граждан, потому что финансирова- LEGEA ŞI VIAŢA 100 AUGUST 2014
ние должно быть постоянным и соответ- социального страхования здоровья или лог в России рассчитывался по регрес- ствовать долгосрочным потребностям. частных моделей медицинского страхо- сивной шкале: ставка составляла 3,1% 2. Внутренние доходы и источники вания менее важна, по сравнению с га- от фонда оплаты труда и уменьшалась, финансирования должны составлять рантией, что схема направлена на улуч- при большом количестве высокоопла- основную часть финансирования. шение сбора платежей, объект единения чиваемых работников [4]. С 1 января 3. Аккумулирование налогов долж- рисков и обслуживания покупателей. 2011 г. граждане России смогли само- но возрасти и ресурсы должны быть Иногда существует необходимость со- стоятельно выбирать страховую орга- мобилизованы справедливо и эффек- четания страховых схем для качествен- низацию, что позволило развить кон- тивно, возможно, через совершенство- ного достижения двойной цели: всеоб- куренцию на страховом рынке. Но 70% вание механизмов вычетов из заработ- щего охвата и финансовой защиты. граждан застрахованы в 10 крупнейших ной платы, налоговой реформы или 9. Уроки и лучшие практики рефор- компаниях, и для повышения эффектив- других реформ. мирования здравоохранения стран со ности работы страховых организаций 4. Повышенный риск, возникаю- средним уровнем доходов, особенно те, изменились требования к уставному ка- щий при объединении, требует рас- что касаются преодоления институцио- питалу: он вырос с 30 до 60 млн. рублей, пределения для повышения эффектив- нальных препятствий, очень ценны для что приводит к укрупнению компаний ности, справедливости и финансовой государств с низким уровнем доходов, через слияния и поглощения. защиты. Это приведет к увеличению а потому требуют документирования Несмотря на явный прогресс систе- личных расходов членов объединения для расширения глобальных знаний. мы обязательного медицинского стра- на охрану здоровья, по оценкам состав- 10. Международное сообщество не хования (рост количества медицинских ляют примерно 40% от общего объема должно упускать из виду различия в организаций, введение с 1 мая 2011 г. расходов на здравоохранение. Также состоянии здоровья разных групп на- полиса обязательного медицинского необходима интеграция работников не- селения в странах со средним уровнем страхования, рост финансовых ресур- формального сектора в общие схемы доходов, с низким уровнем доходов, а сов в отрасли, внедрение в систему медицинского страхования. также в некоторых странах с высоким здравоохранения единой информаци- 5. Риски вкладчиков должны быть уровнем доходов [2]. онной системы, введение с 1 января объединены для обеспечения макси- Особо следует отметить немецкую 2012 г. единой универсальной элек- мальной финансовой защиты и всеоб- модель обязательного медицинского тронной карты), есть много проблем. В щего охвата, ведь преимуществ в этом страхования и является достаточно частности, на 1 января 2009 г. в России больше, кроме того, покупательная эффективной, поскольку работает на количество застрахованных превыша- способность и эффективность повыша- ринке медуслуг 130 лет. При этом го- ло количество населения на 700 тыс., а ются за счет снижения операционных сударство выполняет исключительно в процессе формирования единой базы расходов. функции регулятора. данных оказалось, что застрахованных 6. Соответствующий пакет льгот Несмотря на отсутствие государ- на 2,5 млн. человек (лица нестраховой должен быть направлен на покрытие ственного финансирования, объем при- категорий) меньше общей численности населения, потому что уровень помощи влеченных ресурсов в общий фонд обя- населения [5]. влияет на эффективность объединения зательного медицинского страхования, Качественные изменения в сфере рисков, распределения финансовых ре- оплачиваются работодателями и работ- здравоохранения могут быть достигну- сурсов и степени финансовой защиты. никами на паритетных началах явля- ты за счет реализации законодательных Стандартный или минимальный пакет ются колоссальными – 10,9% от ВВП. инициатив. Однако, учитывая немалый услуг должен иметь правильное соче- При этом 69 млн. жителей Германии общественный интерес и массу крити- тание широты и глубины охвата, чтобы включены в программы обязательного ческих отзывов экспертов, ни одному соблюдать компромисса между целью медицинского страхования, а 8,6 млн. из 22 законопроектов не суждено было всеобщего охвата, финансовой защиты, жителей – частным. Размер вычетов из стать законом обязательного медицин- здоровья и сдерживания расходов. зарплат с 1 января 2011 г. составляет ского страхования (дальше – ОМС). 7. Расходы на здравоохранение 15,5% [3]. Как видно процесс происходит очень должны быть экономными, для воз- В России переход от бюджетной к медленно [6]. можности расширения покрытия для социально-страховой модели медицин- До сих пор не реализованы реко- большего количества людей. Общая эф- ского страхования был осуществлен в мендации парламентских слушаний на фективность здравоохранения должна начале 1990-х годов, система которой тему: «Пути реформирования здраво- иметь потенциал роста путем реформи- была основана главным образом на на- охранения и медицинское страхование рования методики приобретения услуг и логах и обязательных взносах работо- в Украине» [7], в частности по увели- внедрения стимулирующих платежных дателей на обеспечение доступа к ме- чению бюджетного финансирования механизмов. Кроме того, платежная по- дицинским услугам своих работников. отрасли до 5% процентов объема ВВП литика должна быть в соответствии со Государство при этом выступает в роли страны; введение обязательного меди- сдерживанием расходов и экономиче- страхователя граждан, которые не рабо- цинского страхования; оптимизацию ской эффективности целей. тают, и покрывает дефициты Федераль- и децентрализацию системы управле- 8. Конкретная схема страхования ного и территориальных фондов обяза- ния; повышение эффективности ис- здоровья на основе общенациональной тельного медицинского страхования. С пользования всех ресурсов; переход к системы медицинского обслуживания, 1 января 2009 г. единый социальный на- рыночным отношениям в медицинской LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 101
отрасли; совершенствование и усиле- требует разработки новых правовых бюджетов и дополнительного финан- ние первичной медицинской помощи и и организационно-экономических ры- сирования системы здравоохранения; профилактики; постепенный переход к чагов в системе отношений субъектов – внести изменения в статьи Нало- прогрессивным формам хозяйствования пациент-врач-медицинское учрежде- гового кодекса Украины, направленные учреждений здравоохранения; увеличе- ние-страховая медицинская организа- на обеспечение благоприятного режи- ние уровня оплаты труда и социальной ция-государство, деятельность кото- ма налогообложения предприятий фар- защиты медицинских работников. рых должны определяться соответству- мацевтической промышленности - про- Согласно Закону Украины «О вне- ющими финансовыми механизмами и изводителей жизненно необходимых сении изменений в Налоговый кодекс регулироваться законом. лекарственных средств; Украины и некоторые другие законо- Считается целесообразным введе- – принять адекватный времени и дательные акты Украины относительно ние в Украине системы обязательных экономически просчитанный Закон совершенствования отдельных норм взносов в Фонд медицинского стра- Украины «Об объязательном государ- Налогового кодекса Украины», в со- хования, по типу Германии, по кото- ственном социальном медицинском став общепроизводственных расходов рой страховые взносы делались бы страховании»; включаются расходы на медицинское из заработной платы и взносов пред- – убрать медицинское страхование страхование работников [8]. Но реали- принимателей поровну, и от этого за- с перечня обязательных видов граж- зация этого положения используется висел бы объем услуг, могло бы стать данского страхования, определенного очень малым количеством работодате- стимулом для детенизации доходов Законом Украины «О страховании»; лей в Украине (нет критической массы граждан. Кроме того, дополняющая – найти необходимый политиче- субъектов), что не может обеспечить эффективная система налогообложе- ский консенсус относительно выбора быстрого прорыва в плане доступного ния доходов физических лиц сможет модели ОМС и принять соответствую- и качественного медицинского обслу- гармонизировать процесс перехода к щие положения в плане изоляции част- живания населения. системе ОМС. ных страховых компаний, имеющих В контексте необходимости рефор- Безусловно, необходимо совер- большой финансовый интерес к фи- мирования системы здравоохранения в шенствовать правовые механизмы фи- нансовым потокам в медицине. зависимости от конкретной выбранной нансирования с целью осуществления Для эффективного использования модели медицинского страхования це- хозяйственной деятельности системы средств страховых фондов нужно пред- лесообразно внедрять налоговые скид- здравоохранения, с учетом необходи- усмотреть финансово-правовые меха- ки для граждан по уплате налога с до- мости привлечения дополнительных низмы регулирования деятельности ходов физических лиц. Это может быть финансовых ресурсов, создания бла- обязательного медицинского страхова- реализовано в форме налоговых креди- гоприятного режима при соблюдении ния с целью решения комплекса суще- тов для бедных слоев населения. При равенства прав и обязанностей субъ- ствующих проблем медицинской отрас- этом для обеспечения максимальной ектов, ведения хозяйства разных форм ли. Функции финансового контроля, а справедливости целесообразно предо- собственности в медицинской сфере, с также контроль качества медицинской ставлять кредит по налогу на доходы помощью, в том числе, механизмов на- помощи учреждений здравоохранения физических лиц в размере, обратно логообложения, а именно: необходимо закрепить за страховыми пропорциональном доходам граждан. – решить проблемы получение медицинскими организациями. Выводы. Хочется верить, что те «белой» заработной платы всех без На наш взгляд, система социального изменения, которые произошли в со- исключения сотрудников отраслей на- медицинского страхования гарантирует знании украинского общества в 2014 г., родного хазяйства, что выведет огром- высший уровень качества и доступности после революционных событий на Май- ные финансовые средства из «тени», и медицинской помощи всем категориям дане, коснутся не только Конституции будет гарантией обеспечения финан- населения, что позволяет более каче- Украины и других нормативно-право- сирования хороших экономических ственно обеспечивать разносторонние вых актов, но также реформ местного стимулов работы врачей и доступности потребности пациентов в предоставле- самоуправления и совершенствования медицинский помощи большей части нии медицинских услуг. Но наиболее системы медицинского обеспечения, населения; важным является то, что государствен- путем внедрения обязательного меди- – внедрить на местном уров- ное регулирование системы оказания ме- цинского страхования, направленного не налог на недвижимое имущество дицинской помощи населению, которая на повышение качества предоставления (например, в США он составляет 1,5% будет построена на принципах прямого медицинских услуг, рост их доступно- оценочной (рыночной) стоимости иму- обязательного государственного меди- сти, и, как следствие, повышение обще- щества и дает до 80% налоговых посту- цинского страхования, эффективнее, не- го уровня здоровья населения. плений к местным бюджетам; жели государственное финансирование Однако, обеспечить повышение – внедрить надбавки за пользова- лечебно-профилактических учреждений эффективности труда медиков одними ние землей, предоставив статусу мест- системы здравоохранения. Медицина, административными методами управ- ного налога плату за землю, поскольку опирающаяся на социальное медицин- ления при отсутствии экономических этот платеж полностью поступает к ское страхование, более приспособлена к стимулов невозможно, поэтому вне- местным бюджетам, что даст возмож- рыночным условиям и требованиям, ко- дрение института обязательного ме- ность повысить уровень материально- торые предъявляет рынок к организации дицинского страхования в Украине финансовой стабильности местных медицинского обслуживания населения. LEGEA ŞI VIAŢA 102 AUGUST 2014
Список использованной литера- USE OF THE EUROPEAN STANDARDS туры: IN IMPROVING THE ACTIVITY 1. Proposal for a taxonomy of health insurance // OECD Study on Private Health OF ADVOCATESHIP IN UKRAINE Insurance. – 2004. – June OECD [Элек- Ivanna LOPATSKA, тронный ресурс]. – Режим доступа : Master of Law, Barrister, http://www.oecd.org/health/ partner of the «LEGAL COMPANY «PRAVA» Advocatory Society healthpoliciesanddata/31916207.pdf. 2. Financing healthin middle-income countries [Электронный ресурс]. – Аннотация В статье рассматривается развитие адвокатуры Украины в течение последнего Режим доступа : http://siteresources. десятилетия, когда государство настойчиво движется путем европейской интегра- worldbank.org/INTHSD/Resources/ ции, делается попытка анализа повышения престижа роли адвоката в украинском topics/Health Financing/HFRChap8.pdf. обществе. Раскрываются особенности активного перехода на современные мето- 3. Гетьман Н. Медицинское стра- ды работы адвоката, расширение его профессиональных прав и развитие адвокат- хование — Германия [Электронный ского самоуправления после принятия Закона Украины «Об адвокатуре и адвокат- ресурс]. – Режим доступа : http://opec. ской деятельности» в 2012 г. Совершается анализ и оценка практической стороны ru/1332221.html. формирования четкого осознания обществом значимости европейского уровня 4. Букин А.К. Развитие налоговой адвокатуры для успеха украинского государства на международной политической арене. Выясняется эффективность предыдущего совершенствования деятельности политики России в области здравоохра- адвокатуры Украины согласно европейским стандартам, а также потребности и нения / А.К. Букин // Финансы. – 2009. – тенденции будущего ее развития. № 5 (сентябрь-октябрь). – С. 61–65. Ключевые слова: адвокатура, европейские стандарты, принцип независимо- 5. Об итогах первого года работы сти, европейская интеграция, роль адвоката. в условиях реализации нового закона Summary [Электронный ресурс]. – Режим досту- The article examines the development of advocateship in Ukraine throughout па : http://ora.ffoms.ru/portal/page/portal/ the last space of ten years when the state moves persistently in the way of European newsletters/periods/2012/ integration, the attempt is being made to analyse the increase of a barrister’s role in the march/14032012. Ukrainian society. The peculiarities of the barristers’s active passage to modern methods 6. Офіційний веб-сайт Верховної of work, enlargement of his professional rights and development of the advocatory Ради України [Електронний ресурс]. – self-management after having adopted the Law of Ukraine «About the advocateship Режим доступу : http://portal.rada.gov. and advocatory activity» in 2012 are being come open. The analysis and valuation of a ua/rada/control/uk/index practical side of forming of a clear understanding by the society of the significance of European advocateship level for a success of the Ukrainian state on the international 7. Про Рекомендації парламентсь- political arena is being realized. The efficiency of the preceding improvement of the ких слухань на тему: «Шляхи рефор- advocateship’s activity of Ukraine according to the European standards is being become мування охорони здоров'я та медичне clear, the needs and tendencies of its further development as well. страхування в Україні» : Постанова Key words: advocateship, European standards, principle of independence, European Верховної Ради України 21.10.2009 integration, barrister’s role. № 1651–VI [Електронний ресурс]. – he way a question is put: The and must contribute to the supremacy of Режим доступу : http://zakon1.rada.gov. development of the state that right in Ukraine. ua/laws/show/1651–17. T has chosen the European integration The actuality of study of the theme 8. Закон України «Про внесення course of way is not possible without a is being confirmed by the fact that the змін до Податкового кодексу України due level of functioning of the right and consideration of the European standards та деяких інших законодавчих актів its institutions, creating and improving becomes the main demand in the process України щодо вдосконалення окремих the legislation whose norms would of improvement and adoption of a new норм Податкового кодексу України» meet the democratic institution models legislation that regulates the activity of від 07.07.2011 р. № 3609–VI [Електрон- of advocateship according to European barristers of Ukraine and of all other ний ресурс]. – Режим доступу : http:// standards. The ensuring of equality right institutions of the state. zakon2.rada.gov.ua/laws/show/3609-17. between the defence and the prosecution State of study. Nowadays the 9. Европейское налоговое право. is one of the most important factors of scientific analysis of the practical Сравнительно-правовое исследова- a further improvement of the legislative application of the European standards ние. Толстопятенко Г.П. Издательство base that regulates the Ukrainian in improving the advocateship’s НОРМА. Москва, 2001. – 336 с. advocateship’s activity nowadays. The activity of Ukraine is being realized 10. Ливак П. Правовые основы ре- change of a barrister’s role from an by the researchers rather intensively. ализации прав человека на медицин- adviser and messenger into a competent Among them there are V. Sviatotska, скую помощь. Научный вестник На- and a prosecutor equivalent subject of O. Soloviov, S. Goncharenko, циональной академии ГНС Украины. – a judicial proceeding will be possible Y. Glovatskiy and others whose works 4 (26). – 2004. – 343 с. only by way of availability of highly served as a basis for the further study of qualified and independent barristers the questions under examination. LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 103
The aim and the tasks of the liberties and of eleven Protocols to it as At present the precedent-related article are to study the efficiency of the the first act of international recognition practice of the European Court of process of use of the European standards of Ukraine to be a democratic state Human Rights executes the function in the Law of Ukraine «About the [1, art. 263]. of an important instrument in case of advocateship and advocatory activity» The European Convention on Human protection of human rights. One can adopted in 2012 and the needs and Rights is one of the main international watch an intensification of the prestige tendencies of the further reformation of human rights documents. Truth to tell, and influence of the judge-made law of the advocateship’s activity of Ukraine in this international document does not this court on the whole which is rather the way of integration to the European contain a special legal norm concerning important for Ukraine that moves by the Union. The novelty of this work lies the rights of barristers. But the rights European integration way. in the following: it has an attempt to that it guarantees to the barristers of the The analysis of the organization analyse and evaluate comprehensively European Community countries have a and activity of the advocateship of the development of the Ukrainian common to mankind character. [2, p. 20] the European Union has given an advocateship for the last years and the The fact is that the European opportunity to reveal the defects that significance of its European level for Convention on Human Rights and main existed in the organization of the the success of the Ukrainian state. liberties constituting simultaneously the advocateship of Ukraine and also to trace Exposition of the main material. minimal standards in this sphere, comes the directions of improving the national There is no doubt that a democratic out as a guarantor, so to say, as a model legislation in the sphere of advocatory state interested in an own multiple- for the legislation of the European activity. Speaking on the normative base aspect development, needs good Community countries. [2, p. 20]. of regulation of the advocatory activity lawyers, barristers because their Since the European Convention on in the European Union, we mean the presence ensures a high legal awareness Human Rights doesn’t contain a direct General Code of Conduct for Lawyers of the citizens, decrease of criminality norm that would consolidate the rights in the European Community adopted by and minimization of the displays of of barristers, we can judge about its the delegation of member counties in corruption. From the very first days contents and volume from the position Strasbourg in October 1988. The Code of its independence Ukraine chose the of analyzing the judge-made law norms is an international document regulating way of harmonization the legal system of the European Court of Human the activity of barristers in the countries of the state with the European course Rights. The decisions of the ECHR of the Community and also determines of forming the advocateship, legal prove the fact of protectability of the the special role and place of a barrister system and law enforcing authorities. barristers’ professional rights of the in the social life of any member country The aim of the reforms is a maximum European Community. The European of the EU [4]. approaching of the Ukrainian legislation Court of Human Rights, applying First of all, the Code admits a barrister to the European standards and the individual norms of the Convention to have a special role in a lawful society reorganization of all human rights and effectuating its interpretation, in and determines an entire complex of system for a constant and implicit fact concedes and ensures the regime of commitments of both juridical and moral guaranteeing of the human rights in an intensified protection of barristers’ character. Among such commitments Ukraine. After the adoption of the Law rights. Just those rights that in the there are: commitments before the of Ukraine «About the advocateship and Ukrainian legislation we call barristers’ client, before the court and other organs advocatory activity» which significantly professional rights and guarantees of of power, before the representatives invigorated the procedural state of advocatory activity. [2, p. 21]. of this profession and also before the barristers, nowadays still remain actual Having ratified the Convention society for the members of which it’s the problems of their independence, on Protection of Human Rights and utterly important the existence of this protection of honour and dignity and Original Liberties of 1950, Ukraine free and independent profession, the due conditions of work. It is caused committed itself to respect and follow most important guarantee of human by numerous factors, in particular, by its norms. And having recognized the rights [4]. absence for the present time of due jurisdiction of the European Court On adopting in 2012 the Law of complex changes in the activity of the of Human Rights, committed itself Ukraine «About the advocateship and prosecuting magistracy, law courts to apply the practice of this court on advocatoty activity», to a larger extent and bodies that accomplish the law the level of the national legislation. were taken into consideration the main enforcing duty of the state. According to art. 9 of the Constitution European standards of functioning of One can consider as the beginning of of Ukraine, «the valid international the advocateship, and exactly: introduction of European standards into treaties the consent to obligatoriness – the barrister’s duty to act in the the legislation of Ukraine the joining of which is conceded by the Verkhovna interests of the right on the whole and of our country on November 9 1995 Rada of Ukraine, is a part of the national in the interests of those whose interests the Council of Europe and ratification legislation» [3, art. 59]. Thanks to it a he defends; on July 17 1997 by the Verkhovna possibility appeared to fill in the gaps – confidentiality in the barrister’s Rada (Supreme Council) of Ukraine of the national legislation by means of activity (following the principle of of the European Convention about the using the norms and the practice of the credence and personal honesty, the protection of human rights and main Strasbourg legislation. barrister must adhere to the principle LEGEA ŞI VIAŢA 104 AUGUST 2014 of confidentiality, as the special feature governed by indications of other persons who could be considered an expert of the advocatory profession is that the that could influence upon the end result in the sphere of right. Before having barrister in the process of carrying out on deciding both property controversies adopted the Law of Ukraine «About free the advocatory activity receives from and cases of a non-material nature [4]. of charge juridical assistance», a person the client the news and information That is. The barristers must act in the who had no money for a qualified that he must keep secret. So, following interests of right on the whole and in the juridical assistance could only hope for this principle is an indispensable and interests of those whose interests they his own people and relatives who had most important premise of confidential defend. no obligation to be even specialists in relations between the barrister and the Analyzing the statements of the Law the sphere of right. Apropos, the new client without which the concession of Ukraine «About the advocateship Law established that one’s interests in of juridical assistance is impossible) and advocatoty activity», one can draw criminal cases in a law court can be [5, p. 376]; a conclusion about a considerable represented only by a legist having a – the spirit of corporative unity consolidation of a barrister’s legal higher legal education, who had passed that is manifested in the credence and status owing to the extension of the the qualification exam successfully, mutual collaboration of the barristers range of his powers, increase of the passed a required training (formerly it of different countries of collaboration guarantees of his activity and regulation was enough to have an experience of (according to the legislative acts of the of problems of his responsibility. In work in any sphere of right) and had European Community, a barrister from particular, the ascertainment of the become a member of a bar [6]. another EU member country must follow duty of an organ or of a functionary But it is necessary to determine more the rules of the advocatory association that had detained a barrister or applied exactly the contents and the order of of the country in which he practises against him a punishment measure, to conducting of the qualification exam that the professional activity, and also must notify it immediately to a corresponding is hold by the advocateship commission. concede the information concerning any regional council of barristers. The order The presence of a subjective factor rules that could impede him to practise of conducting a search of barristers raises the level of corruption, therefore it his professional activity) [5, p. 377]; and their inspection is described in is necessary to think about a possibility – the barrister’s duty, while sufficiently detail as well. of depersonalization of this process, for conceding legal assistance, to follow In the Law is consolidated the example, by means of conducting of an the human rights and main liberties that new system of forming qualification independent evaluation. are recognized as norms of national and and disciplinary commissions of It is well worth indicating that a international legislation; advocateship (their composition consolidation of a barrister’s role all – the barrister’s duty to act is elected and recalled among the the same depends on conducting a independently and persistently barristers by the organs of advocatory complex reform in the judicial branch according to the law and admitted trade self-management), that increases of government, public prosecution and standards and ethic norms. considerably the independence of the law enforcing bodies of our country. In And the most important thing is advocateship on the whole. The court practice, the judges go on pronouncing a that in the new law much heed is paid of law has no more right to stand the very insignificant number of absolutely to the realization of the principle of barrister off a legal investigation, sentences on the causes, up to date independence of barristers in their and the state guarantees security to most of them are inclined to consider activity. In general, speaking on the the barristers themselves and to their the prosecution and to disregard the principle of independence, the thing families members, and in case of danger defence’s arguments. Unfortunately, is about the independence, both for their life or health the state commits does not dissolve an oppressive internal or personality and external itself to concede them a proper guard sensation of that the law court and one. So, point 2.1 of the General Code and assist by all means to the security. public prosecution work in a long indicates that the tasks that are being Also increases the barrister’s role ago coordinated tandem that has been executed by a barrister in the process prestige after the innovations of the Law demonstrated during the recent tragic of the professional activity demand his of Ukraine «About the advocateship revolutionary events in Ukraine. absolute independence and absence of and advocatoty activity» adopted in On the one hand, the new Law has any influence over him or of a pressure 2012. In particular, it becomes more enlarged to a certain extent the volume of from outside. The keeping of the complicated to acquire a status of barristers’ professional rights, and not in a principle of independence contributes barrister due to growth of requests to the qualitative meaning but in a quantitative to a considerable increase of the level preparation level, now a legal defence one, by means of an artificial allotment of the society’s credence to an impartial is exclusively a professional matter. In of concrete rights in the list that were justice and fairness of judges. The the past anybody could plead at the bar: guaranteed before, too. And unfortunately, specific character of aims and tasks of a relative, neighbor, any average citizen it is difficult to object the fact that some the advocateship demands a barrister’s without a law education that provoked of these rights have only a declaratory complete independence for a due an absolute incomprehension of character and cannot be used properly in realization of his rights and professional representatives of the European Union. the barrister’s practical activity. duties. A barrister, while accomplishing There were also problems because of In particular, in point 7, p. 1, art. 20 a client’s orders, cannot and must not be lack of explanation of the statement: of this Law it is foreseen that a barrister LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 105 has a right to collect information and expenses related to the client’s order «Advocateship in Ukraine» – Kiev, facts that can be used as proves, to accomplishment, these amounts must 2001. – № 1. present requests in the order established not exceed due limits. In case if the client 5. Sviatotska V. Advocateship in by law, to receive and take away had not effectuate the advance payment, Ukraine through the prism of general the things, documents, its copies, to the barrister has a right to refuse to take principles of organization and activity acquaint with them and to interrogate a further part in examining the cause or of the advocateship in the states of EU / the persons with their consent. In reality to provide services to the client. V. Sviatotska // Right of Ukraine. – 2012. – it is rather difficult to realize this right Conclusions. There is no doubt № 1 – 2. – Pages 375 – 379. in the practice because the procedural that the reformation of the activity of 6. Bandurka A. From a petitioner up order of taking away by a barrister the the Ukrainian advocateship, putting to a fully fledged participant [Electronic things and documents from persons is it in correspondence to the European resource] / A. Bandurka // e-newspaper absolutely unsolved, that’s why remains standards on the way of entering «Law and Business». – 2012. – Issue 39 dark the same machinery of realization (integrating) of Ukraine to the European (1078). – Access mode: http://zib.com.ua/ by a barrister of this right and of the political, informative, economic and ua/11881-zakon pro advokaturu viznachiv procedural status of such documents legal sphere of the European Union is novu rol zahisnika v procesi.html. (things), in particular, during the not completed yet. It is necessary to examination of civil cases. Remains draw maximally together for the future, also unsolved the moment of realization too, to adapt the legislation of Ukraine of the right to conduct an interrogation to the normative base of the EU which of the persons with their consent. First will help in the development of political, and foremost, it is not still established entrepreneurial, social, cultural the procedural machinery of realization activity of people. The adaptation will by a barrister of his right, and such his contribute to the economic development acts can be considered as a pressure on of the country and to a gradual growth the witnesses. And besides, the lawgiver of well-being of the citizens, the level of has not determined a legal nature of their life and approaching its standards referred persons’ evidences, namely, a to those which have been formed in possibility to consider them as means of the EU member countries. And the proof foreseen by the Civil Procedural problems of present-day advocateship in Code of Ukraine. Ukraine depend completely on putting Also debatable is the problem of generally the Ukrainian legal system instituting disciplinary proceedings in correspondence to the European against barristers, of probation time for standards including all the spheres those who wished to become barristers, of right, which by-turn is one of the and some others. main criteria of gaining by Ukraine the Stands over the problem referring to membership in the European Union. the organization of advocateship and is more widespread among the barristers List of reference: who practise the advocatory activity: the payment for a judicial assistance 1. Law of Ukraine «About the conceded by a barrister. In world ratification of the Convention on practice this problem is being resolved Protection of Human Rights and Original by determining the barrister’s amount of Liberties of 1950, Of the First Report fee within due limits that is correlated and Reports № 2, 4, 7 and 11 down to with the character of his services. The the Convention»; № 475/97-ВР dtd. client must know in advance this fee in 17.07.1997. // Bulletin of the Verkhovna corpore. Regardless of existence of an Rada of Ukraine. – 1997. – № 40. – agreement between the client and the Art. 263. barrister, the amount of fee is regulated 2. Goncharenko S. Professional rights according to the status of the advocatory of a barrister: The European Standard / association the member of which the S. Goncharenko // Advokat. – 2002. – № 6 barrister is. In case of a simultaneous (33). – Page 20. membership of the barrister in several 3. Constitution of Ukraine // Bulletin associations, must be applied the status of the Verkhovna Rada of Ukraine. – the contents of which corresponds 1996. – № 30. – Art. 59. more to the contents of the agreement 4. General Code of Conduct for concluded between the parties. If the Lawyers of the countries on the European barrister demands to pay in advance Community (Strasbourg, 1988) // Bulletin a fee or to compensate possible of legislation and legal practice of Ukraine LEGEA ŞI VIAŢA 106 AUGUST 2014
СУБЪЕКТЫ НАДЗОРА И КОНТРОЛЯ НАД СОБЛЮДЕНИЕМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА О ТРУДЕ
Анна МЕЛЬНИК, аспирант кафедры трудового, аграрного и экологического права юридического факультета Львовского национального университета имени Ивана Франко
Summary In this article the system of supervision and control subjects for the observance of labor legislation, analyzed international experience in this field. Enhancing the role of the author justified the Commissioner for Human Rights in Ukraine to increase the effectiveness of the system of supervision and control over compliance with labor legislation that is seen, in particular, in the conduct of differentiation of functions of control over areas of citizens' rights and empowerment in the prevention of violations and enforcement. Also discussed the importance of strengthening the role of trade unions in the implementation of the supervision and monitoring of compliance with labor legislation. Key words: control, supervision, labor rights, labor legislation. Аннотация В статье рассмотрена система субъектов надзора и контроля над соблюдением законодательства о труде, проанализирован зарубежный опыт в данной сфере. Автором обосновано повышение роли Уполномоченного по правам человека в Украине для увеличения эффективности функционирования системы органов надзора и контроля над соблюдением законодательства о труде, что усматривается, в частности, в проведении дифференциации функций контроля за сферами реализации прав граж- дан и расширении полномочий в предупреждении нарушений и правоприменении. Также рассмотрено важность усиления роли профсоюзов в части осуществления надзора и контроля над соблюдением законодательства о труде. Ключевые слова: контроль, надзор, трудовые права, законодательство о труде.
остановка проблемы. Боль- Для обеспечения реализации кон- Хотя надзор и контроль над соблю- Пшинство современных госу- ституционного права на труд в Украи- дением трудового законодательства – дарств является социально направлен- не создана система государственных и разные понятия, задачи и цель их осу- ными, что означает ориентацию госу- общественных органов, осуществляю- ществления являются единственными. дарственной политики на обеспечение щих надзор и контроль над соблюдени- Они направлены на обеспечение за- социально-экономических прав человека ем законодательства о труде. конности и дисциплины в процессе и гражданина, создания гарантий таких Вопросы надзора и контроля над регулирования и реализации трудовых прав и признания человека высшей со- соблюдением законодательства о и тесно связанных с ними отношений, циальной ценностью. К указанным соци- труде были исследованы в работах предупреждение правонарушений и их ально-экономическим правам человека Е.М. Поповича [2], Г.О. Замченко [3], устранение. Отличие между ними в ос- относится и право на труд, которое вклю- О.Е. Денисовой [4], С.Ф. Васличева [5]. новном заключается в компетенции ор- чает в себя право на охрану труда, соб- Однако постоянные изменения в систе- ганов и должностных лиц, осуществля- ственное право работать и зарабатывать ме центральных органов исполнитель- ющих эти функции, методах и формах себе на жизнь, свободно выбирать про- ной власти обуславливают необходи- их работы. фессию и работодателя и тому подобные. мость проведения новых исследований Согласно ч. 1 ст. 259 Кодекса зако- В соответствии со ст. 43 Конститу- субъектов надзора и контроля над со- нов о труде Украины, надзор и контроль ции Украины, каждый имеет право на блюдением законодательства о труде. над соблюдением законодательства о труд, что включает возможность зара- Целью данной статьи является труде осуществляют специально упол- батывать себе на жизнь трудом, кото- определение системы субъектов надзо- номоченные на то органы и инспекции, рый он свободно выбирает или на ко- ра и контроля над соблюдением законо- не зависящие в своей деятельности от торый свободно соглашается. Государ- дательства о труде, анализ зарубежного собственника или уполномоченного им ство создает условия для полного осу- опыта в данной сфере и предложение органа. ществления гражданами права на труд, путей оптимизации надзора и контроля Согласно ч. 2 этой статьи, цен- гарантирует равные возможности в над соблюдением законодательства о тральные органы государственной ис- выборе профессии и рода трудовой де- труде в нашей стране. полнительной власти осуществляют ятельности, реализует программы про- Изложение основного материала. контроль над соблюдением законода- фессионально-технического обучения, Субъекты надзора и контроля это тоже тельства о труде на предприятиях, в подготовки и переподготовки кадров субъекты трудовых правоотношений, учреждениях и организациях, находя- в соответствии с общественными по- ведь их деятельность непосредственно щихся в их функциональном подчине- требностями. Каждый имеет право на связана с трудовыми правоотношени- нии, кроме органов государственной надлежащие, безопасные и здоровые ями и имеет значительное влияние на налоговой службы, которые имеют условия труда, на заработную плату не них. Благодаря их усилиям достигается право с целью проверки соблюдения ниже определенной законом. Право на обеспечение трудовых прав работни- налогового законодательства осущест- своевременное получение вознаграж- ков, восстановления нарушенных прав влять такой контроль на всех предпри- дения за труд защищается законом [1]. и недопущения новых нарушений. ятиях, в учреждениях и организациях LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 107
независимо от форм собственности и ответствующих нормативно-правовых средственно влияющие на трудовые подчинения. актов, регламентирующих их деятель- отношения работодателя и работника В ч. 3 ст. 259 определено, что выс- ность. Органы государственного над- (Министерство социальной политики ший надзор за соблюдением и правиль- зора за охраной труда не зависят от лю- Украины; Государственная санитарно- ным применением законодательства бых хозяйственных органов, субъектов эпидемиологическая служба Украины; о труде осуществляется Генеральным предпринимательства, объединений Государственная инспекция техноген- прокурором Украины и подчиненны- граждан, политических формирований, ной безопасности Украины; Государ- ми ему прокурорами. Ч. 4 этой статьи местных государственных администра- ственная инспекция ядерного регули- определяет, что общественный кон- ций и органов местного самоуправле- рования Украины); троль над соблюдением законодатель- ния, им не подотчетны и не подкон- – осуществляющие широкий круг ства о труде осуществляют професси- трольны. полномочий во всех сферах обще- ональные союзы и их объединения [6]. В соответствии со ст. 263 Кодекса ственных отношений (местные госу- В случае отсутствия профессио- законов о труде, определенными пол- дарственные администрации; органы нального союза на предприятии обще- номочиями в осуществлении контроля местного самоуправления); ственный контроль над соблюдением за соблюдением нормативных актов об 4) негосударственные организации, законодательства о труде осуществляет охране труда наделены местные госу- профессиональные союзы. уполномоченное наемными работника- дарственные администрации и советы Что касается зарубежного опыта, ми лицо. народных депутатов. Они в пределах при обращении взглядов на европей- В ст. 260 Кодекса законов о труде соответствующей территории обеспе- скую практику необходимо учитывать определено, что государственный над- чивают реализацию государственной определяющую роль базовых положе- зор за соблюдением законодательных политики в области охраны труда; ний по внедрению стабильных инсти- и других нормативных актов об охра- формируют с участием профсоюзов тутов, гарантирующих демократию, не труда осуществляют: центральный программы мероприятий по вопросам верховенство права, защиту прав чело- орган исполнительной власти, реали- безопасности, гигиены труда и про- века и уважение к меньшинствам и их зующий государственную политику в изводственной среды, имеющих ме- защиту, поскольку они являются обяза- области охраны труда; центральный жотраслевое значение; осуществляют тельным условием вступления в Евро- орган исполнительной власти, реали- контроль над соблюдением норматив- пейский Союз. зующий государственную политику в ных актов об охране труда [6]. Стоит заметить, что Междуна- сфере ядерной и радиационной безо- Добавим, что наряду с вышеупо- родная организация труда именно в пасности; центральный орган исполни- мянутыми органами, государственный рамках этой конструкции склонна рас- тельной власти, реализующий государ- контроль над соблюдением трудового сматривать вопросы применения и ис- ственную политику в сфере осущест- законодательства осуществляют также полнения трудового законодательства вления государственного надзора (кон- Кабинет Министров Украины, Мини- в странах – кандидатах на вступление троля) в сфере пожарной безопасности; стерство социальной политики Укра- в ЕС [7, с. 13]. Поэтому существен- центральный орган исполнительной ины, суды, администрации предпри- ные аспекты правозащитных функций власти, реализующий государствен- ятий, учреждений, организаций. в странах Европы могут (и должны) ную политику в сфере осуществления В целом, система субъектов контро- быть освещены через призму деятель- государственного надзора (контроля) ля над соблюдением законодательства ности административных и судебных в сфере техногенной безопасности; о труде имеет следующий вид: органов. Понятно, что развитая систе- центральный орган исполнительной 1) работник осуществляет следую- ма трудовых инспекций, правосудия, власти, реализующий государственную щие виды контроля: компетентных и независимых судеб- политику в сфере санитарного и эпи- – внутренний; ных органов, а также функционирова- демического благополучия населения – внешний (может совпадать с са- ние традиционного для стран развитой [6]. Это – Государственный комитет моконтролем предприятия); демократии института Омбудсмена Украины по надзору за охраной тру- 2) субъект хозяйственной деятель- считаются залогом соблюдения трудо- да; Государственная инспекция ядер- ности осуществляет самоконтроль; вых прав в любой стране. ного регулирования Украины; органы 3) органы государственной власти Функционирование трудовой юсти- государственного пожарного надзора как субъекты контроля над соблюдени- ции в странах Европы имеет давнюю управления пожарной охраны Мини- ем законодательства о труде делятся на традицию, которая должна соответ- стерства внутренних дел Украины; ор- три группы: ствовать общим требованиям граждан- ганы и учреждения санитарно-эпиде- – осуществляющие контроль над со- ского процессуального законодатель- миологической службы Министерства блюдением только законодательства о ства, с которого (учитывая наличие здравоохранения Украины. труде (Государственная служба горного объективных особенностей трудовых Эти органы образуют систему ор- надзора и промышленной безопасности правоотношений) было выделено сво- ганов надзора и контроля над соблюде- Украины, Государственная инспекция еобразную систему трудовых процес- нием законодательства о труде и охране Украины по вопросам труда); суальных норм. Напротив, в Украине труда предприятиями, учреждениями, – осуществляющие контроль за процессуальные нормы, обеспечива- организациями всех форм собствен- соблюдением смежного с трудовым ющие рассмотрение трудовых споров, ности и действуют на основании со- законодательством и при этом непо- рассеянны по разным отраслям (граж- LEGEA ŞI VIAŢA 108 AUGUST 2014
данско-процессуальной, администра- в Украине, усматривается, в частности, роли профсоюзов в части осуществле- тивной, трудовой), и специалисты все в проведении дифференциации функ- ния надзора и контроля над соблюдени- больше обращают внимание на необ- ций контроля над сферами реализации ем законодательства о труде. ходимость выделения их в отдельную прав граждан и расширение полномо- отрасль. чий в предупреждении нарушений и Список использованной литера- Защитная функция трудовой юсти- правоприменении с усилением органи- туры: ции могла бы обеспечить совокупность зационной независимости этой право- мер по мирному урегулированию раз- защитной организации. Это подтверж- 1. Конституція України // Відомості ногласий между сторонами спора; дается и оговорками ряда стран отно- Верховної Ради України. – 1996. – по немедленному принудительному сительно недостаточной самостоятель- № 30. – Ст. 141. восстановлению нарушенных прав и ности Уполномоченного украинского 2. Попович Є. М. Нагляд і контроль законных интересов субъектов трудо- парламента по правам человека и неэф- за дотриманням трудового законодав- вых правоотношений; по возмещению фективности этого института в деле за- ства України: дис. … кандидата юрид. имущественного и морального вреда, щиты социально-экономических прав наук : 12.00.05 / Попович Є. М. – Х, понесенного работником или работода- на заседании Рабочей группы по уни- 2003. – 192 с. телем. Особые принципы специализи- версальному периодическому обзору 3. Замченко А. О. Принципи нагля- рованного судопроизводства, предус- Совета по правам человека Генераль- ду та контролю за дотриманням законо- матривающие выполнение ими, поми- ной ассамблеи ООН (11-е заседание давства про працю України : автореф. мо традиционных функций, и функции 13 мая 2008 г.) [10]. дис. на здобуття наук. ступеня канд. социального примирения. Учитывая Нельзя также обойти в этом ис- юрид. наук : спец. 12.00.05 / А. О. Зам- специфику этой сферы, доктриной тру- следовании результаты правовой ак- ченко ; Харк. нац. Ун-т внутр. справ. – дового права подтверждена необходи- тивности профсоюзов в Европе, при- Х., 2008. – 20 с. мость раздельной кодификации мате- влеченных к решению юридических 4. Денисова Е. Э. Прокурорский риальных и процессуальных трудовых конфликтов, что позволит высветить надзор за соблюдением прав граждан правовых норм [8]. рациональные подходы к просмотру на безопасные условия труда: дис. ... Неотъемлемой составляющей пра- правоприменительного механизма и в кандидата юрид. наук: 12.00.11 / возащитного механизма большинства Украине. Денисова Елена Эдуардовна. – М., европейских государств является ин- В европейских странах признается 2001. – 158 c. ститут Омбудсмена, имеющий почти традиционным участие профсоюзов в 5. Васличев С. Ф. Правовое регули- 200-летний опыт функционирования. осуществлении контрольных и право- рование охраны надзора и контроля за Объединяющим ориентиром для всех применительных функций в рамках охраной труда и соблюдением трудово- национальных омбудсменов можно от- общественных мер воздействия за на- го законодательства: автореф. дис. на метить концептуальное видение моде- рушение требований по охране труда, здобуття наук. ступня канд. юрид. наук / ли этого правового института, харак- продолжает играть значительную роль С. Ф. Васличев. – М., 2000. – 27 с. терными чертами которого являются: в обеспечении трудовых прав работни- 6. Кодекс законів про працю независимость, свободный доступ для ков. Вместе с тем, попытки пересмо- України від 10.12.1971 // Відомості гражданина, первичный уровень по рас- треть место профсоюзов в кругу упол- Верховної Ради УРСР від 17.12.1971. – смотрению индивидуальных жалоб о номоченных контролирующих субъ- Додаток до № 50. возможности внесения предложений к ектов в сфере трудовых отношений 7. Артуро Бронштйн. Реформуван- законам и административным методам национальными властями в ряде стран, ня трудового законодавства у країнах – обеспечения прав лица, использование привлекает внимание к концептуально- кандидатах на вступ до ЄС: досягнен- профилактических средств (как, на- му отношению к необходимости сохра- ня та виклики / Артуро Бронштйн. пример, представление по собственной нения активности общественности в Міжнародне бюро праці // Discussion инициативе запросов в органы власти), этой области правоотношений в целом. paper submitted to a High-level Tripartite эффективность, основанная на мораль- Выводы. Таким образом, для уве- Conference on Social Dialogue and ных полномочиях, убедительность рас- личения эффективности функциони- Labour Law reform in EU Accession суждения и способность воздействия на рования системы органов надзора и Countries Malta. – 28 February – 1 March общественное мнение для формирова- контроля за соблюдением законода- 2003. – С.13. ния обязательных решений [9]. тельства о труде в Украине, необходи- 8. Ярошенко О. М. Джерела тру- Объективно сложившимся при- мо повышение роли Уполномоченного дового права України. Автореферат знают разнообразие организации офи- по правам человека в Украине. В част- дисертації на здобуття наукового сов разных стран, разделение труда ности, необходимо проведение диф- ступеня доктора юридичних наук // между омбудсменом и их специали- ференциации функций контроля над Харків 2007 // [Електронний ресурс] : – зацию. Важно, что такая специализа- сферами реализации прав граждан и Режим доступу : http://librar.org.ua/ ция возникла вследствие широкого расширение полномочий в предупреж- sections_load.php?s=economy_legal_ объема вопросов, которые находятся дении нарушений и правоприменении science&id=554. в компетенции этого общественного с усилением организационной незави- 9. Professor P. Nikiforos института. Поэтому повышение роли симости этой правозащитной организа- Diamandouros. Keynote Speech by Уполномоченного по правам человека ции. Важным также является усиление the European Ombudsman рrofessor LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 109
P. Nikiforos Diamandouros at the Fifth СОТРУДНИЧЕСТВО ВСЕМИРНОЙ Seminar of the National Ombudsmen of the EU Member States . – The Hague. – ТАМОЖЕННОЙ ОРГАНИЗАЦИИ С ДРУГИМИ 12 September 2005 // [Електронний МЕЖДУНАРОДНЫМИ ОРГАНИЗАЦИЯМИ ресурс] – Режим доступу: http://www. ombudsman.europa.eu/speeches/en/ Ярослав МУЗЫКА, 2005-09-12.htm. старший преподаватель кафедры хозяйственного права и процесса 10. Универсальный периодический Львовской коммерческой академии обзор. Доклад Рабочей группы по уни- версальному периодическому обзо- ру. Совет по правам человека ООН // Summary The article is devoted personality World Customs Organization that affect its ability A/hRc/8/45 3 June 2008 Украина. – to cooperate with other international organizations. The legal basis for such cooperation С. 8, 17, 19 //[Електронний ре- serves the Convention establishing the Customs Co-operation Council and memoranda сурс] : – Режим доступу: http://www. of understanding. Taking the division «partner organizations» on certain groups (types) minjust.gov.ua/udhra/documents/pdf/ shown cooperation with WCO specific organizations of every type. Also shown WCO A-HRC-8-45.pdf. bodies function they perform in cooperation with international organizations and the results of such collaboration. Key words: World Customs Organization, international cooperation, the cooperation of international organizations, institutional cooperation mechanism, functions of the WCO’s bodies. Аннотация Статья посвящена правосубъектности Всемирной Таможенной Организации, которая влияет на ее способность сотрудничать с другими международными орга- низациями. Правовой основой подобного сотрудничества выступает Конвенция о создании Совета таможенного сотрудничества и меморандумы о взаимопонимании. Исходя из деления «Партнерских Организаций» на определенные группы (типы), отображено сотрудничество ВТамО с конкретными организациями каждого типа. Также отображено функции органов ВТамО, которые они выполняют при сотрудни- честве с международными организациями и результаты такой совместной работы. Ключевые слова: Всемирная таможенная организация, международное со- трудничество, сотрудничество международных организаций, институционный ме- ханизм сотрудничества, функции органов ВТамО.
остановка проблемы. Уче- [2, с. 201–209]. В поддержку этого те- Пные, исследующие вопро- зиса Г.И. Морозов обращает внимание сы международно-правового статуса на то, что способность международных международных организаций, подчер- организаций заключать международ- кивают важность их сотрудничества ные договоры, в том числе и с други- с другими международными органи- ми международными организациями, зациями, указывая на специфические является «одним из неоспоримых по- особенности такого сотрудничества. В следствий наличия в международных частности, Т.И. Левицкий отмечает, что: межправительственных организаций «... для международной организации специфической международной право- чрезвычайно важное значение имеет субъектности» [3, с. 270]. определение ее положения в междуна- Актуальность темы исследования родной системе. Эта цель достигается, в обусловлена отсутствием комплексной том числе, и посредством установления научной работы, посвященной право- отношений с другими международными вому статусу Всемирной таможенной организациями» [1, с. 192]. организации (далее – ВТамО) и ее со- Способность международных ор- трудничества с другими международ- ганизаций вступать во внешние сно- ными организациями. На протяжении шения с другими международными ор- последнего полувека в мире быстрыми ганизациями в науке международного темпами растет роль международных права обосновывают наличием у них межправительственных организаций международной правосубъектности. как общепризнанных субъектов между- Так, Е.А. Шибаева считает, что «раз- народного права, стоящих на защите витие взаимоотношений международ- интересов человечества в наиболее важ- ных организаций определялось в пер- ных сферах общественной жизни. вую очередь тем, что они наделялись Современное мировоззрение требу- международной правосубъектностью» ет детального исследования правового LEGEA ŞI VIAŢA 110 AUGUST 2014
положения международных организа- ет Т.И. Левицкий в случае Совета Евро- Содружеством, Международной фе- ций, их сотрудничества друг с другом пы, «Устав Совета Европы не содержит дерацией обществ Красного Креста, и влияние на развитие международных принципиальных норм, которые хотя Интерполом, Международным советом отношений. бы в общих чертах определяли задачи музеев, Организацией экономического Состояние исследования. Вопро- Организации в области взаимоотноше- сотрудничества и развития, Организа- сам права международных организа- ний с другими организациями и меха- цией по запрещению химического ору- ций посвящен ряд научных работ из- низм реализации этих задач» [1, с. 193]. жия, Международной коммерческой вестных юристов-международников, Поэтому, наличие таких норм, очень палатой т.д. [5]. В свою очередь, реги- таких как И.И. Лукашук, Т.И. Левиц- важно для функционирования ВТамО ональными межправительственными кий, В. Моравецкий, Т.Н. Нешатаева, и облегчает определение ее места в организациями, с которыми осущест- Е.А. Шибаева, Международное тамо- системе международно-правового ре- вляет сотрудничество ВТамО, являют- женное право исследовали К.Г. Бори- гулирования таможенных отношений. ся: Африканский союз, Европейский сов и К.К. Сандровский. Кроме этого, Одним из главных инструментов Союз, Европейская ассоциация свобод- необходимо вспомнить вклад Н.Е. Бу- сотрудничества ВТамО с другими ной торговли, Европол, Организация ваевой, С.В. Кивалова и С.М. Перепел- международными организациями яв- безопасности и сотрудничества в Евро- кина, который они внесли в изучение ляется подписание так называемых пе и другие [5]. правовой деятельности Всемирной Та- «меморандумов о взаимопонимании» В каждом из этих случаев сотруд- моженной Организации. (англ. Memorandum of Understanding). ничество носит особый характер, об- Целью и задачей статьи является Такие меморандумы подписаны ВТа- условленный предметной сферой дея- рассмотрение и правовой анализ со- мО с почти тридцатью международны- тельности и компетенцией партнерской трудничества ВТамО с другими меж- ми организациями, в частности, между организации и часто осуществляемый дународными организациями разных ВТамО и Международной федерацией на периодической основе. Так, напри- партнерских типов, а также влияние обществ Красного Креста (2012 г.), мер сотрудничество ВТамО с Органи- работы органов ВТамО на деятель- Африканским Союзом (2010 г.), Интер- зацией экономического сотрудничества ность международных организаций. полом (1998 г.), Международной ком- и развития, происходит лишь в рамках Изложение основного материала. мерческой палатой (1996 г.), ЕврАзЭС отдельных проектов, связанных с со- Главным юридическим основани- (2006 г.) и т.д. [5]. вершенствованием таможенного со- ем сотрудничества ВТамО с другими С некоторыми международными трудничества в мире [5]. международными организациями слу- организациями таких меморандумов В случае ОБСЕ результатом со- жит Конвенция о создании Совета та- может быть заключено два и более, на- трудничества стало принятие Советом моженного сотрудничества, в которой пример, с Международной ассоциаци- ОБСЕ в июле 2005 года Решения в под- закреплено, что Организация «уста- ей авиационного транспорта (ИАТА) держку Свода стандартов по безопас- навливает такие отношения с Органи- было заключено два меморандума о ности и содействию глобальной тор- зацией Объединенных Наций, ее глав- взаимопонимании в 1986 и 1988 годах говле (англ. Framework of Standards to ными органами, вспомогательными и соответственно [5]. Secure and Facilitate Global Trade (SAFE специализированными учреждениями Большое внимание ВТамО уделя- Program). Совет ОБСЕ призвал тех и какими-либо другими межправитель- ет сотрудничеству с другими между- своих членов, которые одновременно ственными организациями, которые народными организациями, как меж- являются членами ВТамО подписать наилучшим образом обеспечивают со- правительственными, так и неправи- Письмо о намерениях имплементации трудничество в достижении соответ- тельственными. В частности, на офи- вышеназванных стандартов. Также Со- ствующих целей» [4]. циальном веб-сайте Организации, в ветом ОБСЕ предложено поддержку в В то же время положения ст. ІХ ре- разделе «Партнерские Организации» реализации инициатив по этой и дру- гулируют также сотрудничество с меж- они разделены на следующие группы: гих аналогичных программ. дународными неправительственными 1) универсальные международные ор- Как уже отмечалось, кроме ВТамО, организациями. В частности, ее нормы ганизации; 2) региональные межпра- одной из ключевых международных предусматривают, что ВТамО «...может вительственные организации; 3) орга- организаций в сфере международно- принять необходимые меры, способ- низации системы ООН; 4) донорские правового регулирования таможен- ствующие проведению консультаций организации; 5) бизнес организации; ных отношений является Всемирная и осуществлению сотрудничества с не- 6) академические организации [5]. торговая организация (далее – ВТО). правительственными организациями, К первому типу – универсальных Несомненным является тот факт, что заинтересованными в вопросах, входя- международных организаций, отно- между двумя организациями налажено щих в компетенцию...» [4]. сятся международные межправитель- продолжительное и эффективное со- Наличие таких норм в международ- ственные организации, которые не трудничество, связанное с координаци- ном договоре, который является учре- входят в систему ООН, а также органы ей международных правоотношений в дительным для ВТамО, имеет исклю- таких международных организаций. таможенной сфере. чительно большое значение, поскольку В частности, ВТамО сотрудничает со К направлениям, в которых осу- не все уставные акты международных Всемирной торговой организацией, ществляется сотрудничество между организаций содержат соответствую- Организацией по безопасности и со- ВТамО и ВТО, относятся: гармонизи- щие положения. Например, как отмеча- трудничеству в Европе, Британским рованная система кодировки товаров, LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 111
вопросы таможенной оценки товаров, В последнем случае целью сотрудни- развития, Межамериканский банк раз- правила происхождения товаров и со- чества является повышение эффектив- вития, а также канадские, норвежские действия торговле. В частности, в ности усилий по борьбе с мошенниче- и шведские правительственные финан- случае Гармонизированной системы ством в таможенной сфере [5]. совые организации [5]. следует отметить, что номенклатура, Поскольку ВТамО входит в си- Сотрудничество с академически- разработанная ВТамО, применяется стему Организации Объединенных ми организациями является важным государствами-членами ВТО. Кроме Наций, то сотрудничество с другими направлением внешней деятельности того, эта номенклатура используется в международными учреждениями и ор- ВТамО. Она помогает как распро- отдельных международных договорах, ганизациями, входящими в эту систе- странять информацию о деятельности разработанных и заключенных в рам- му, имеет для нее ключевое значение. Организации и основные результаты ках ВТО [5]. В вопросах таможенной Среди партнеров Организации в систе- такой деятельности, так и получать оценки, Постоянный технический ко- ме ООН можно выделить: МАГАТЭ; от самих организаций информацию и митет ВТамО работает с целью обеспе- ИКАО; ИМО; Международный совет предложения по совершенствованию чения унифицированного толкования и по контролю за оборотом наркотиков; таможенного сотрудничества. К таким применения положений Соглашения по Контртеррористический комитет ООН; академическим организациям отно- применению ст. VII ВТО (таможенная Европейскую Экономическую комис- сятся: Центр таможенных и акцизных оценка товаров) 1994 года на техниче- сию ООН; ЮНЕСКО; ЮНЕП; Всемир- исследований (Австралия), Группа ском уровне [5]. ную организацию интеллектуальной управления Международной сетью В сфере определения правил про- собственности; ВОЗ; ЮНКТАД; Все- университетов, а также целый ряд уни- исхождения товаров между организа- мирный почтовый союз; Подразделе- верситетских учреждений Великобри- циями ведется тесное сотрудничество ние статистики ООН [5]. Особое ме- тании, Латвии, Коста-Рики, Германии, на уровне отдельных органов: Коми- сто среди этих организаций занимает Италии, Македонии и Объединенных теты ВТО по правилам происхождения Конференция ООН по торговле и раз- Арабских Эмиратов [5]. и Постоянного технического комитета витию – ЮНКТАД, которая наделена Кроме этого, в рамках сотрудни- ВТамО. Эти органы и являются ответ- определенными функциями, направ- чества с этими учреждениями, ВТамО ственными за разработку и совершен- ленными на развитие международно- оказывает поддержку изучению та- ствование соглашения ВТО о правилах правового регулирования таможенных моженного дела и ее регулирование в происхождения. Практическим при- отношений. В частности, основным соответствующих учебных заведениях мером такого сотрудничества является направлением сотрудничества ВТамО (бакалаврский и магистерский курсы принятие Постоянным техническим и ЮНКТАД является содействие раз- по таможенному и налоговому регу- комитетом ВТамО технических изме- витию торговли. Например, Организа- лированию в Рижском университете нений к Гармонизированным правилам ция оказывает помощь ЮНКТАД в его (Латвия), и бакалаврский и магистер- происхождения, которые были направ- деятельности по поддержке развития ский курсы по таможенному админи- лены для принятия ВТО [5]. торговли в наименее развитых странах стрированию и торговле в универси- Еще одним направлением сотруд- и развивающихся странах [5]. тете Коста-Рики [5]). В 2010 году при ничества между двумя организациями Поскольку все эти организации поддержке Организации был открыт является участие, начиная с 2005 года, являются специализированными, то Региональный учебный центр ВТамО представителей ВТамО в региональ- есть наделены компетенцией исклю- на базе Академии таможенной службы ных технических мероприятиях ВТО. чительно в отдельных сферах между- Украины [6]. Кроме того, представители ВТамО в народных правоотношений, то очевид- Бизнес ассоциации сотрудничают качестве наблюдателей участвуют в за- но, что сотрудничество с ними ВТамО со ВТамО в основном в области обмена седаниях Переговорной группы по со- осуществляться по таможенным во- технической информацией. Такое со- действию торговле, которая создана в просам, которые возникают именно в трудничество позволяет ВТамО мони- рамках ВТО [5]. этих сферах. Например, с Всемирной торить ситуацию с реализацией тамо- Поскольку предметная сфера ком- Организацией Здравоохранения (ВОЗ) женной политики с точки зрения как ее петенции ВТамО ограничена таможен- ведется сотрудничество по борьбе с эффективности, так и доступности для ной сферой, она нередко сотрудничает контрафактной медицинской продук- ведения бизнеса. Бизнес ассоциации с межправительственными организа- цией. В частности, ВТамО является объединяют ведущие компании, рабо- циями, которые наделены более широ- активным участником Международной тающие в определенной сфере. ВТамО кой компетенцией, и с теми их органа- рабочей группы по борьбе с контра- сотрудничает с: Международным бюро ми, которые занимаются таможенными фактными медикаментами (IMPACT), по контейнерам и интермодальным вопросами. Например, в случае Евро- которая является одним из подразделе- перевозокам; Международной ассоци- пейского Союза ВТамО сотрудничает с ний ВОЗ [5]. ацией авиационного транспорта; Меж- соответствующими органами Европей- Донорские организации оказывают дународной ассоциацией авиационных ской Комиссии, в частности Генераль- финансовую поддержку и материаль- грузовых перевозок; Международной ным директоратом по налоговому и но-техническое содействие деятель- ассоциацией портов и бухт; Между- таможенному союзу, а также Европей- ности ВТамО. К донорским организа- народным союзом дорожного транс- ским агентством по противодействию циям – партнерам ВТамО, относятся: порта; Международной организацией мошенничеству (англ. OLAF agency). Всемирный Банк, Африканский банк стандартизации и другими [5]. LEGEA ŞI VIAŢA 112 AUGUST 2014
Сотрудничество ВТамО с другими и противодействия их контрабанде. спечивает взаимодействие этих двух международными организациями мож- Международными организациями, с организаций» [7, с. 287]. В состав Ко- но рассматривать также и по отдель- которыми ВТамО сотрудничает в этой митета входят по шесть представите- ным направлениям. Очень часто эти сфере, является Международный совет лей таможенных и почтовых админи- направления не являются напрямую музеев и ЮНЕСКО. страций от обеих организаций, а также связаны с регулированием междуна- Впоследствии, в том же 2000 году представители их Секретариатов. Не родных правоотношений в таможенной был подписан Меморандум о взаи- допускается, чтобы в состав Комитета сфере, тем не менее, от эффективности мопонимании между ВТамО и ЮНЕ- входило более одного представителя от сотрудничества такого рода зависит ко- СКО. В нем предусматривается обмен государства, независимо от того, какую ординация международного сотрудни- информацией между таможенными организацию он представляет [9]. чества в таможенной сфере. администрациями и компетентными По результатам своей работы Коми- Одним из таких направлений яв- органами ЮНЕСКО с целью защиты тет может давать заключения, которые ляется борьба с преступностью в та- культурного наследия и повышения передаются на утверждение уполномо- моженной сфере. Особого внимания в эффективности расследования фактов ченным органам обеих Организаций. В этом смысле заслуживает сотрудниче- мошенничества, связанных с контра- случае ВТамО таким органом выступает ство ВТамО и Интерпола – Междуна- бандой такого наследия [5]. Постоянный технический комитет, родной организации уголовной поли- В сфере охраны окружающей сре- Всемирного почтового союза – Совет ции, по вопросам борьбы с транснаци- ды, ВТамО сотрудничает с Программой почтовой деятельности. Кроме того, ональной преступностью, в частности: окружающей среды ООН – ЮНЕП. В в качестве наблюдателей в работе Ко- наркоторговлей, торговлей людьми, частности, с 2001 года Организация митета принимают участие представи- контрабандой культурных ценностей, активно участвует в программе «Зеле- тели таможенных и почтовых органов сигарет, оружия и преступлений про- ные таможенные инициативы», в ко- государства, на территории которого тив окружающей среды [5]. торой совместно с ЮНЕП и другими проходит заседание [9]. Похожее по содержанию сотруд- партнерскими организациями ведет ра- Основными направлениями сотруд- ничество также имеет место и между боту по повышению осведомленности ничества между ВТамО и Всемирным ВТамО и Европолом – полицейской таможенных служащих о положениях почтовым союзом являются: 1) обмен службой Европейского Союза. Так, од- многосторонних международных до- информацией между организациями по ним из направлений сотрудничества с говоров об охране окружающей среды. вопросам, которые поднимаются ими; этой структурой является борьба с кон- Также обе организации тесно сотруд- 2) поиск средств и методов облегчения, трабандой сигарет [5]. ничают в направлении противодей- упрощения и гармонизации таможен- С другой международной органи- ствия незаконной торговле вещества- ных формальностей почтовой связи; зацией – Юго-восточным европейским ми, разрушающими озоновый слой. 3) поиск средств и методов обеспече- центром правоприменения, в которую Ведется сотрудничество и на уровне ния эффективного таможенного кон- входят государства Балканского по- региональных представительств обе- троля почтовой связи; 4)поиск эффек- луострова и восточного Средиземно- их структур, а 2 июня 2003 года между тивных средств и методов обеспечения морья, ведется совместная работа по ВТамО и ЮНЕП был подписан мемо- безопасности осуществления почтовой борьбе с таможенными махинациями, а рандум о взаимопонимании [5]. связи; 5) поиск средств и методов по- также в направление повышения уров- Если говорить об институциональ- вышения уровня таможенного контро- ня сотрудничества между государства- ном обеспечении сотрудничества с ля на экспертном уровне [9]. ми-членами в указанном направлении другими организациями, то оно про- По результатам своих заседаний, [5]. Кроме этого, сложно переоценить исходит как на уровне ВТамО, так и Комитет составляет отчет, который сотрудничество ВТамО с Группой по на уровне отдельных его органов. В одобряется уполномоченными органа- разработке финансовых мер борьбы с частности, Комитет по Гармонизиро- ми обеих организаций. В отчете содер- отмыванием «грязных» денег. Секрета- ванной системе сотрудничает с ВТО, жатся решения относительно мер, ко- риат Организации тесно сотрудничает Статистическим подразделением ООН, торые должны быть приняты совмест- с ФАТФ для реализации эффективных Международной торговой палатой и но обеими организациями, а также вре- средств противодействия отмыванию т.д. [7, с. 283]. менные рамки, в пределах которых эти денег в таможенной сфере. В частно- Более того, как уже говорилось мероприятия необходимо провести [9]. сти, особое внимание уделяется этому выше, в рамках ВТамО функциони- Другим органом, который спо- сотрудничеству в Азиатско-Тихооке- руют и специально созданные органы собствует сотрудничеству ВТамО с анском и Африканском регионах, где для сотрудничества с другими между- международными организациями, яв- партнерами ВТамО выступают регио- народными организациями. Одним ляется Комитет связи между ВТамО, нальные органы ФАТФ [5]. из первых органов такого типа стал Международной ассоциацией воздуш- Еще одной сферой, в которой осу- созданный в 1965 году Комитет связи ного транспорта и ИКАО в отношении ществляется сотрудничество между между ВТамО и Всемирным почтовым руководящих принципов, касающихся ВТамО и другими международными союзом [8, с. 670]. Как отмечает С.М. информации о пассажирах (англ. The организациями – регулирование тамо- Перепелкин, этот орган «...является Contact Committee for the WCO / IATA / женных правоотношений, связанных с по своей природе рабочей группой, ICAO Guidelines on API, фр. Comité перемещением культурных ценностей контактным органом, который обе- de contact OMD / IATA / OACI sur les LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 113
RPCV). Он был создан в 2004 году и в народных правоотношений, таких как 9. UPU-WCO Contact Committee // его состав входят эксперты, представ- противодействие организованной пре- The official web-site of the World Customs ляющие все упомянутые организации, ступности; защита культурных цен- Organisation. [Electronic source]. Cit. а заседание этого комитета проводятся ностей; охрана окружающей среды, 11.12.2012. Retrieved from - http://www. ежегодно [10]. повышение квалификации кадров и т.д. wcoomd.org/en/about-us/wco-working- Основной целью деятельности это- bodies/procedures_and_facilitation/upu_ го Комитета является рассмотрение и Список использованной литера- wco_contact_committee.aspx решение вопросов, связанных с при- туры: 10. WCO-ICAO Guidelines // The менением руководящих принципов в official web-site of the World Customs отношении информации о пассажирах 1. Левицкий Т.И. Юридическая Organisation. [Electronic source]. Cit. (далее – руководящие принципы). Со- природа и правовое положение Сове- 11.12.2012. Retrieved from - http://www. ответственно, сотрудничество между та Европы. Дис. … канд. юрид. наук: wcoomd.org/en/about-us/wco-working- ВТамО и указанными организациями в 12.00.10 / Т.И. Левицкий - М., 1993. – bodies/procedures_and_facilitation/wco_ рамках Комитета осуществляется в сле- 263 c. iata_icao_guidelines.aspx дующих направлениях: 1) обеспечение 2. Шибаева Е.А. Некоторые право- эффективного применения руководя- вые вопросы сотрудничества госу- щих принципов, поддержка их актуаль- дарств в рамках международных орга- ности в соответствии с потребностями низаций / Е.А. Шибаева // Советский государств – членов организаций и ежегодник международного права, требованиям авиационной индустрии; 1981. – М.: Наука, 1982. – С. 201-209. 2) периодического внесения предло- 3. Морозов Г.И. Международные жений по изменению руководящих организации. Некоторые вопросы тео- принципов; 3) пропаганда применения рии. 2-е изд., доп. / Г.И. Морозов. – М.: руководящих принципов; 4) изучение Мысль, 1974. – 332 С. проблемных вопросов толкования и 4. Конвенция о создании Совета Та- применения руководящих принципов; моженного Сотрудничества от 15 дека- 5) изучение предложений о дополне- бря 1950 г. нии руководящих принципов и при- 5. International Organizations // The нятия приложений к ним; 6) создание official web-site of the World Customs платформы для обмена информацией о Organisation. [Electronic source]. Cit. сведениях про пассажиров, представля- 11.12.2012. Retrieved from - http:// ющих общий интерес и т.д. [10]. www.wcoomd.org/en/about-us/partners/ Выводы. Сотрудничество ВТамО international_organizations.aspx с другими международными организа- 6. Всесвітня Митна Організація // циями (как межправительственными, Інформаційний сайт Запорізької так и неправительственными) является митниці. – [Електронний ресурс]. чрезвычайно важным методом ее рабо- Цит. 16.03.2013. Режим доступу - ты. В частности, выделяют следующие http://customs.zp.ua/ua/infoforcitize виды международных организаций, с ns/323-2012-01-30-09-43-10 которыми сотрудничает ВТамО: уни- 7. Міжнародне право ХХІ століття: версальные международные органи- сучасний стан та перспективи розвитку зации; региональные межправитель- (до 60-ліття проф. В. М. Репецького) / ственные организации; организации М. М. Микієвич, М. В. Буроменський, системы ООН; донорские организации; В. В. Гутник [та ін.]; за ред. д.ю.н., бизнес организации; академические проф. М. М. Микієвича. – Львів : организации. Для обеспечения нор- ЛА «Піраміда», 2013. – 320 С. мального выполнения взятых на себя 8. Репецький В.М. Всесвітній по- обязательств между ВТамО и большим штовий союз // Юридична енциклопедія количеством международных органи- [Текст] : в 6 т. / Редкол.: Ю.С. Шем- заций были заключены Меморандумы шученко (голова) [та ін.]. – К. : о взаимопонимании. «Укр. енцикл» ім. М. П. Бажана. Юри- Среди основных партнерских меж- дична енциклопедія : довідк. вид. В 6 т. дународных организаций, с которыми Т. 1. А – Г [подано 1659 ст., карт та іл.] / сотрудничает ВТамО, можно назвать НАН України, Ін-т держави і права ім. ВТО, ВОЗ, ИКАО, ЮНКТАД, ЮНЕП, В. М. Корецького НАН України, Вид- ЮНЕСКО, Интерпол и другие. Сотруд- во «Укр. енцикл.» ім. М. П. Бажана ; ничество с ними позволяет решать те редкол.: Ю. С. Шемшученко (голова) таможенные проблемы, которые воз- [та ін.]. – К. : Укр. енцикл. ім. М. П. Ба- никают в отдельных сферах между- жана, 1998. – 670 С. LEGEA ŞI VIAŢA 114 AUGUST 2014
ОТДЕЛЬНЫЕ АСПЕКТЫ ФОРМИРОВАНИЯ И РАЗВИТИЯ ПРИНЦИПОВ НАСЛЕДСТВЕННОГО ПРАВА
Наталья ОКСАНЮК, соискатель Хмельницкого университета управления и права
Summary Identified some aspects of the formation and development of the principles of inheritance law in relation to the Roman private law. The evolution of the law of succession in pre-Justinian period and Justinian periods offered various kinds of principles of inheritance law. Proven influence of Roman law on the formation of the principles of law and inheritance rights as such. The article analyzes the incremental changes of the basic principles of inheritance law, including that studied feature Roman inheritance law was invalid combination of two bases of succession (wills and the law) in the same case, it was unacceptable to one part of the inheritance passed to the legatee, and another part of the same inheritance – to the heirs but the law (in this sense of the aphorism: «nemo pro parte lestatus pro parte in – testatus decedere potest», it cannot be in the same inheritance of the property of a deceased person by will, and in another part by law). Key words: inheritance law, principles of Roman law, inheritance, evolution, reform. Аннотация Определены отдельные аспекты формирования и развития принципов наследственного права в соотношении к римскому частному праву. Исследована эволюция наследственного права в доюстиниановский и юстиниановский периоды, предложе- ны различные виды принципов наследственного права. Доказано влияние римского права на становление принципов права и наследственных прав как таковых. В статье проанализированы поэтапные изменения основных начал наследственного права, в том числе исследовано, что характерной особенностью римского наследственного права была недопустимость сочетания двух оснований наследования (завещания и закона) в одном и том же случае, т. е. недопустимо было, чтобы одна часть на- следства перешла к наследнику по завещанию, а другая часть того же наследства – к наследникам по закону (в этом смысл афоризма: «nemо pro parte lestatus pro parte in – testatus decedere potest», т. е. не может быть наследования в одной части иму- щества умершего лица по завещанию, а в другой части по закону). Ключевые слова: наследственное право, принципы Римского права, наследование, принципы, эволюция, реформирование.
остановка проблемы. На- ский, В.Б. Романовская, А.А. Тойнби, переходит к тем лицам, с которыми по- Пследование является одним В.А. Томсинова, Л.С. Утченко, койный ранее составляли одну семью и из древнейших институтов права, его З.М. Черниловский, А.И. Харитонов, так далее, вплоть до исчерпания рода. зарождение и дальнейшая эволюция В.М. Хвостов, С. Чезаре, В.Н. Яковлев, Порядок призвания к наследованию проходили одновременно с развитием и другие. Однако, в трудах упомянутые определяется таким же порядком род- человеческого общества. ученые не детализировали как влияет ства, составляет естественный закон Одним из первых сформулировало римское частное право на законодатель- наследования и в этом смысле можно и последовательно внедрило наслед- но закрепленные аспекты наследования. говорить, что в древнее время суще- ственное правопреемство римское пра- Цель статьи. Исследование прин- ствует только наследование по закону, во. Как отмечает А.А. Иванов, все по- ципов наследственного права и влияние эдиктом; наследование по император- нятия континентального гражданского римского частного права на их форми- скому доюстиниановскому законода- права являются римскими, а большин- рование. тельству и, наконец, результатом ре- ство институтов регламентируется так Изложение основного материала. форм Юстиниана, произведенных его же, как и две тысячи лет назад в Риме В развитии римского наследственного новеллами [3, с. 180]. [2, c. 62]. права можно проследить четыре эта- К этой эпохе в истории всякого на- Актуальность темы. Однако, идея па: а) наследственное право древнего рода может быть применено выражение, наследования как универсального пра- гражданского права; б) наследование которым характеризуется древнее гер- вопреемства, как правильно указывают по преторскому эдикту; в) наследова- манское право: «solus dues heredem facere ученые, в самом римском праве была ние по императорскому доюстиниа- potest non homo» («только Бог может сде- установлена не сразу; она производи- новскому законодательству и, наконец, лать наследником, а не человек»). лась в долгом процессе исторического г) результат реформ Юстиниана, про- Главным элементом, определявшим развития. [1, c. 484–485]. изведенных его новеллами [3, с. 180]. содержание наследства с точки зрения Отдельные вопросы наследова- Зародившись на почве семейного и римского права был принцип универ- ния, его принципов, в частности в родового строя, наследование на пер- сальности наследства, который заклю- разное время римского права иссле- вых этапах имеет характер некоторого чался в том, что наследие непременно довали: С.С Алексеев, М.Н. Баринов, естественного порядка, характеризую- предусматривало совокупность всех Д.В. Дождев, В.П. Грибанов, Д.Д. Гром, щийся личной волей человека. Наслед- выгод, льгот и обременений, прав и Г. Иеринг, А.М. Казанский, Д.А. Кери- никами являются естественно те лица, обязанностей. Наследник по римскому мов, Н.В. Кузнецова, С.Т. Максименко, которые ближе к покойному в порядке праву занимал то же правовое положе- М.И. Матузов, Д.И. Мейер, С.А. Му- патриархального родства. Если покой- ние, что было у наследодателя к момен- ромцев, И.Б. Новицкий, Ю. Оборотов, ный оставил детей, они вступают в его ту его смерти и воспринимал всю сло- А.А. Подопригора, И.А. Покров- имущество; если детей нет, наследство жившуюся ситуацию в целом. LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 115
Различалось также универсаль- если не было предмета материального предлагалась. Они имели право при- ное наследование (succession per владения, который бы переходил по нимать наследство или отказываться от universitatem, in universum ius), когда на наследству. В случае материальности него [9, c. 208]. стороне нового лица (наследника) вос- наследство не обладало строгой и не- В Законах 3, 4, 5, 9а, 9б Таблицы 5 производится юридическая ситуация изменной имущественной массой: оно Закона XII таблиц представлены основ- предшественника как таковая, и син- могло увеличиваться или уменьшаться ные принципы римского наследствен- гулярное правопреемство (succession независимо от чьих-то вредных дей- ного права, а именно: закон 3 говорит singularis, in singulas res), когда субъект ствий или причиняемого ему ущерба о невозможности отказаться от наслед- наследования воспринимает лишь от- (в наследственную массу могли по- ства (как кто распорядится на случай дельные права, ранее принадлежав- ступить выплаты третьих лиц по обяза- своей смерти относительно своего до- шие другому лицу. Универсальное тельствам: сад – принести плоды, стадо машнего имущества или относительно правопреемство (mortis causa является – потерять в весе и т.п.). Но наследство опеки над подвластными ему лицами, hereditas) означало – наследование по охватывало своим понятием и содержа- так пусть то и будет нерушимым); jus civile и bonorum possessio и насле- нием всевозможные приобретения пра- [10, c. 64]. Наследование происходит дование по jus honorarium [4, с. 561]. вового характера, утраты (в том числе относительно права по двум видам: В праве Юстиниана эти две отдельные не правовые) [6, с. 41–42] 1) по закону, 2) по завещанию (за- формы наследственного права были Со временем семейный характер коном 4,5 Таблица 5) – если кто- объединены в одну [5, с. 687]. собственности ослабляется, права до- нибудь, у кого нет подвластных ему Гипотезами сингулярного право- мовладельца по распоряжению иму- лиц, умрет, не оставив распоряже- преемства mortis causa следует счи- ществом усиливаются и развивается ний о наследнике, то пусть его хо- тать отказ по завещанию (legatum) свобода завещания. зяйство возьмет ближайший агнат; и фидеикомисс (fideicommissum) Начало республиканского периода если у умершего нет агнатов, пусть – приказ наследодателя наследнику ознаменовалось событием для всего хозяйство, оставшееся после него, по завещанию передать наследствен- дальнейшего римского праворазвития, возьмут его родственники [10, c. 64], ную массу третьему лицу (restitution а именно составлением и изданием как мы видим, наследование по закону hereditatis). Период, когда фидеи- кодекса, известного под названием за- имело место, если наследодатель уми- комисс (общенародная форма) был конов XII таблиц [7, с.117–118]. Время рал, не оставив завещания. способом универсального правопре- господства XII таблиц – время полного Таким образом, хотя трудно сомне- емства и длился недолго [4, с. 561], развития агнатской семьи. Ее порядок ваться в том, что первым по времени гражданская форма (legatum) означает, определил постановления XII таблиц о основанием для наследования в Риме, что наследодатель в завещании отка- порядке наследования [8, с. 115]. как и везде было, наследование по зако- зывает кому-либо из числа наследни- В римском праве различали две ка- ну, – hereditas legitima, в силу которого ков в получении причитающейся ему тегории наследников: необходимые и имущество оставалось в семье, призна- наследственной доли полностью или добровольные, или посторонние. Не- валась единственным носителем прав частично. Такая имущественная выго- обходимые – это лица, находящиеся в на это имущество, однако законы XII да предоставлялась третьему лицу по момент смерти наследодателя под его таблиц исходят уже из представления о последней воли умершего и закрепля- непосредственной властью. Это были завещании как такового, то что встре- лась в завещании. Наследник по сингу- подвластные дети и рабы по завеща- чается чаще основание наследования лярному правопреемству не отвечал ни нию (Гай, 2.156). Они приобретали на- [3, с. 180] В законах 9а и 9б указано, по долгам наследодателя, ни за судьбу следство в момент его открытия своей что к наследнику переходят все долги другой наследственной массы. Сингу- волей. Отказаться от принятия они не наследодателя – по закону XII таблиц лярное наследование вне официально могли. Такой закон был установлен для имущество, в долговых требованиях оформленного отказа по завещанию на- предотвращения ущерба кредитору в непосредственно распределяется меж- зывалось фидеикомисс. В силу этого на- случае пассивного подражания. Пре- ду сонаследниками в соответствии с их следодатель поручал наследнику выпол- торский эдикт – это несправедливое наследственных долей и долги умер- нять известное поручение, то есть пору- положение наследника, которое впо- шего непосредственно разделяются чение, основанное на доверии. Юстини- следствии было изменено. Для «аlieni пропорционально полученным долям ан полностью объединил гражданскую juris» было предоставлено право воз- наследства [10, c. 65]. форму с общенародной [5, с. 692]. держаться от наследства с помощью При этом характерной чертой рим- Содержание наследства по рим- невмешательства в его дела, а рабам ского наследования, которую оно со- скому праву, определял и принцип не- – право отделить собственное имуще- хранило навсегда, было правило: nemo материальности наследства. Наследие ство от наследства. pro parte testatus, pro parte intestatus не считалось чисто материальным, К добровольным наследникам от- decedere potest (D. 50. 17. 7) – наследо- имущественным понятием. «Наследие носились все другие наследники, ко- вание по завещанию несовместимо с – это юридическое понятие, допускаю- торые в момент открытия наследства наследованием по закону в имуществе щее увеличение и уменьшение; увели- не находились под непосредственной одного и того же лица; если завещатель чивается оно главным образом за счет властью наследодателя. Гай их назы- назначил наследника, например, к чет- доходов». Наследство было реальным, вает посторонними (Гай, 2.161). В слу- верти своего имущества, то наследник имело юридическое содержание, даже чае открытия наследства она им только имеет право и на остальную часть этого LEGEA ŞI VIAŢA 116 AUGUST 2014
имущества, наследники по закону оста- следования к подражанию преторского сближаться: наиболее старые граж- ются в стороне. Вероятно, это правило или бонитарного, заключается в сме- данские наследственные нормы ста- возникло на почве буквального толко- щении центра тяжести от наследника ли изживать, и наряду с этим именно вания положения законов XII таблиц, в как привычного и законоустановленого гражданское право стало впитывать в силу которого наследование по закону преемника наследодателя (как правило, себя новые положения, построенные могло иметь место при отсутствии за- восходящего) к хозяйственно-правовой на преторских принципах (например, вещания, «si intestate moritur». Затем к специфики наследования как такового. взаимное право наследования матери этому положению привыкли, и оно ста- Другими словами: от субъекта к объек- и ее детей). Окончательную победу ло одним из основных начал римского ту. В этом принципиально новое направ- новые принципы наследования полу- наследственного права [3, с. 180]. Со- ление «бонорум проссесио» (Вопоrum чили только в Новеллах Юстиниана гласно этому принципу от наследства possessio), как стало называться претор- [12, с. 192]. отказываться нельзя. В силу этого на- ское право наследования [13]. Юстиниан в 543 году принужден следник платил долги покойного, даже Сущность bonorum possessio со- был изменить систему наследования когда они превышали ценность насле- стоит в том, что претор дает извест- на систему, основанную на когнатском дия [11, с. 197–198]. ным людям введения во владение родстве. Этим новым законом является Необходимые наследники (как по наследства, предоставляя им для по- новелла 118 и 127 [11, с. 223]. закону, так и по завещанию) принима- лучения наследственного имущества Реформа Юстиниана была подго- ли без специального акта наследства, особый интердикт – interdictum quorum товлена всем предшествующим ходом так что наследование происходило bonorum. При этом иногда это введение развития римского наследственного без наследства (hereditas) и право соб- во владение имеет только временный, права. Основные принципы наследо- ственности просто продолжалось в предварительный характер: появится вания по закону, как отмечалось выше, лице приемника. При наследовании другое лицо – например, цивильный были произведены преторской практи- посторонними после открытия наслед- наследник, – и владелец должен будет кой и законодательно закреплены в ре- ства hereditas (как объект) не принадле- выдать наследство ему [14, с. 489]. форме Юстиниана. жит никому. Но всякое завещание, правильное В праве Юстиниана строго выдер- Для того, чтобы стать преемником, в плане ius civile, полностью исклю- живался принцип – кроме случаев на- лицо, действуя добровольно, должно чало наследование по другим основа- следования по праву представления принять наследство. Наследники из- ниям: преторские наследники первой – одновременное призвание к наследо- под властных сначала наследовали не- очереди, если они были обойдены в ванию наследников разных классов и зависимо от его воли [5, с. 566–567]. завещании молчанием, то они могли степеней совершенно не допускалось. Законы XII таблиц выражают ту претендовать на наследование вопреки Первыми к наследованию по закону стадию развития римского наслед- завещанию, получая ту долю, которая призывались наследники первого клас- ственного права, когда принцип сво- им следовала при bonorum possessio са (очереди). Никто из наследников боды завещаний, еще ведя некоторую sine tabulis (наследование по завеща- второго и последующих классов при борьбу с пережитками института се- нию). Таким образом, за преторским наличии наследников первого до на- мейной собственности, собственности правом родные дети наследодателя следования не призывался. Призвание агнатской семьи, однако, уже признан также должны были быть или назначе- к наследованию наследников второй четко и прочно [3, с. 180]. Долгое вре- ны наследниками, или открыто лише- очереди могло иметь место только в мя не существовало в римском праве ны наследства. При отсутствии такого случаях, когда: а) наследников первого законодательных ограничений свободы упоминания завещание не становилось класса к моменту открытия наследства завещания [3, с. 116]. Когнитивное род- ничтожным, потому и говорится о на- вообще не оказалось, б) наследники ство еще не дает права наследования по следовании вопреки завещания, а не о первого класса отказались от приня- закону [3, с. 180]. наследовании без завещания [5, с. 592]. тия наследства. Если же наследников Разложение агнатской семьи, ос- Таким образом, Преторская второго класса не было или они отка- лабление отцовской власти, что стало bonorum possessio, предпочитая агнат- зались принять наследия, к наследова- следствием изменения производствен- ское родство, впервые признавала ос- нию призывались наследники третьего ных отношений и всего социально-эко- нованием наследования также и когна- класса. При отсутствии последних или номического строя, приводило к тому, тическое родство. Кроме того, Претор- в случае их отказа от принятия наслед- что передача наследства лицам, связан- ская система наследования в противо- ства к наследованию призывались на- ным с наследодателем лишь агнатски- положность гражданскому, как уже от- следники четвертой очереди. Если же мы отношениями, минуя ближайших мечено, выходила из successio ordinum не было наследников четвертой очере- кровных родственников, но потеряли et graduum, т. е. из последовательного ди или они отказывались от принятия агнатскую связь (например, эмансипи- призвания к наследованию одних сте- наследства, к наследованию призывал- рованных детей), стала признаваться пеней и разрядов наследников по дру- ся переживший супруг. несправедливой [5, с. 191]. С пробле- гим [15, с. 190–191]. Круг наследников по закону в пра- мой защиты прав наследника связано В императорский период две ве Юстиниана был практически не- становление института преторского на- исторически сложившиеся системы – ограниченным. [16, с. 279]. Порядок следования [12, с. 591–592]. Главное в Гражданская, hereditas, и преторского, наследования по новеллам Юстиниана процессе развития от гражданского на- bonorum possessio, – стали постепенно выглядел следующим образом: новелла LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 117
115 (541 г.) – запрещено восходящим Далее, очень спорным является теля и родившиеся после его смерти, обходить или лишать наследства в за- отношение новеллы 115 до формаль- тот из супругов, который пережил его, вещании своим нисходящим, разве они ных ограничений свободы завещаний, и родители); к динамическим принци- оказались неблагодарными и родители установленных за старым правом. Со- пам можно отнести: принцип свободы в своем завещании написали случаи хранили эти нормы свою силу или завещания (завещатель вправе сам неблагодарности. Законными же случа- нет для тех лиц, в пользу которых они определять круг наследников, лишить ями неблагодарности признаны: если были созданы, то есть для sui heredes, наследства наследников первой очере- кто поднимет руку на родителей своих; postumi и liberi? Юстиниан позаим- ди, подназначить наследников в заве- если он покушался на жизнь родителей ствовал оттуда предписание непре- щании). отравлением или иным образом; если менно назначать наследниками или кто из детей помешает родителям со- exheredare восходящих и нисходящих, Список использованной литера- вершить завещание [11, с. 221]. Предо- но промолчал о подробностях. От- туры: ставление перечня случаев неблагодар- сюда не решены вопросы: Должна ности не является исчерпывающим. exheredatio относительно sui heredes и 1. Покровский И.А. История Но именно в них мы видим элементы liberi делаться по форме, установлен- Римского права. – СПб.: Издатель- принципа охраны основ правопорядка ной в бывшем праве (verbis imperativis: ско-торговый дом «Летний сад» – и нравственности, интересов насле- filius meus exheres esto; nominatim), или 1998. – 560 с. додателя в случаях, когда наследники же достаточно бесформенного заявле- 2. Гражданское право: [Учебник]: своими умышленными действиями пы- ния о лишении наследства? Должны у 3 ч. / Н.Д. Егоров, И.В. Елисеев, тались оказывать давление на него или сохранить силу все легаты, назначен- А. А. Иванов и др.. под. ред. А.П. Сер- пытались лишить жизни для наслед- ные в завещании, и в том случае, когда геева, Ю.К. Толстого]. – М. : «ПРО- ственного имущества. sui heredes или liberi обойдены мол- СПЕКТ», 1997. – Часть 1. – С.62 До Юстиниана наследник безус- чанием в завещании без достаточного 3. Римское частное право: Учеб- ловно отвечал за долги наследодателя основания и т.д.? Мнения современных ник / Под ред. проф. И.Б. Новицкого и не только в пределах наследственного ученых разделяются об этих вопросах; проф. И.С. Перетерского. – М.: Юри- актива, но и собственным имуществом. многие ученые признают, что Новелла спруденция, 2000. – 448 с. Юстиниан постановил, что если на- 115 вполне отменила старые правила 4. Романовская В.Б., Курзенин следник своевременно составит опи- о exheredatio и praeteritio. Правила о Э.Б. Основы римского частного права/ сание наследственной массы, то он querela inofficiosae donationis или dotis В.Б. Романовская, Э.Б. Курзенин. – отвечает по долгам ее только в рамках остаются в силе и после Новеллы 115, Нижний Новгород: НГУ, 2000. – 297с. – актива наследства. которая об этих случаях ничего не го- http://www.pravoznavec.com.ua/ Эта льгота и называется beneficium ворит [17, с. 79–80]. books/291/22684/35/#chapter inventarii. В частности, нужно, чтобы Выводы. Подытоживая, следует 5. Дождев Д.В. Римское частное пра- наследник приступил к составлению констатировать, что со времени фор- во. – М.: Инфра-м – Норма., 1996. – 704 с. описи наследственного имущества не мирования идей наследования в рим- 6. Яковлев, В.Н. Древнеримское позднее 30 дней после того, как он уз- ском частном праве прошло более двух частное право и современное россий- нал об открытии наследства, и закон- тысяч лет, однако некоторые его поло- ское гражданское право: учебник / чил описание в течение следующих за жения остались неизменными и были В.Н. Яковлев; предисл. – С.Д. Бунтов, этим 60 дней. При составлении описи реализованы в законодательство. К так Н.В. Кузнецова, А.А. Подопригора. – наследственного имущества должны называемым статическим принципам М. : Волтерс Клувер,2010. – 960 с. присутствовать, в присутствии прожи- можно отнести принцип универсаль- 7. Покровский И.А. История Рим- вающих – кредитор, или легатарий, а ности, который закреплен в статьях ского права. – СПб.: Издательско-тор- при отсутствии – их 3 свидетеля. При 1218 ГК Украины (к наследнику пере- говый дом «Летний сад», 1998. – 560 с. этом возникает такой вопрос, – отве- ходят как права, так и обязанности), 8. Муромцев С.А. Гражданское пра- чает наследник только одними наслед- 1268 ГК Украины (наследник при- во древнего Рима. – М.: Типограф. А.И. ственными объектами перед кредито- нимает все наследство, невозможно Мамонтова и Ко., 1883. – 732 с. рами (cum viribus hereditatis) или взы- принять часть наследства, а от другой 9. Римское частное право. Бари- скание может быть обращено и на его отказаться); дальше, наследование по нова М.Н., Максименко С.Т. – М.: собственное имущество, с тем, однако, праву представления, –статья 1266 ГК Юстицинформ, 2006. – 208 с. – http:// чтобы общая сумма, которая может Украины (внуки, правнуки наследода- wap.fictionbook.ru/author/m_n_barinova/ быть взыскана с него, не превышала теля наследуют ту долю наследства, rimskoe_chastnoe_pravo_uchebnoe_ стоимости наследственного актива (pro которая принадлежала бы их матери, posobie/read_online.html?page=15 viribus hereditatis)? Юстиниан принял отцу, бабушке, деду, если бы они были 10. Утченко Л.С. Хрестоматия по последний принцип. живыми на время открытия наследства истории древнего Рима. – М.: Соцэк- В этом законе очень многое остается и т.д.); взаимное наследование матери гиз, 1962. – 675 с. неясным. Hе всегда с точностью можно и ее детей – статья 1261 ГК Украины 11. Белогруд Н.Е. Римское право: определить, что осталось в силе поста- (в первую очередь право на наследова- источники, история, институции. – новлений старого права, и какой именно ние имеют дети наследодателя, в том К.: Типография П. Барского, Креща- смысл имеют некоторые постановления. числе зачатые при жизни наследода- тик,1894. – 241 с. LEGEA ŞI VIAŢA 118 AUGUST 2014
12. Новицкий И.Б. Основы римско- ПОНЯТИЕ И СИСТЕМА го гражданского права. Учебное посо- бие. – М.: Госюриздат, 1956 – 232 с. ПРИНЦИПОВ КРИМИНАЛИСТИКИ 13. Черниловский З.М. Римское частное право: Элементарный курс. – Анна ПАДЕЙ, М.: Новый Юрист, 1997. – 224 с. аспирант Национального университета «Одесская юридическая академия» 14. Покровский И.А. История Рим- ского права. – СПб.: Издательско-тор- говый дом «Летний сад», 1998. – 560 с. Summary 15. Римское частное право: Учеб- In this article are investigated the separate aspects of problems of systematization and ник / Под ред. проф. И.Б. Новицкого и unification the criminalistics principles. The points of view of modern and soviet criminal проф. И.С. Перетерского. – М.: Юри- scientists-lawyers are represented in relation to a concept and system of criminalistics спруденция, 2000. – 448 с. principles. Also distinguished the notion of principles of science, function and principles of criminalistics and shown principles of divisions of criminalistics as systems. 16. Подопригора A. A. Основы Key words: criminalistics, principles, function principles, system of principles, римского гражданского права: Учеб. investigation. пособие для студентов юрид. вузов и факультетов, – 2-е изд., перераб. – К.: Аннотация Вентури, 1995. – 288 с. В данной статье исследуются отдельные аспекты проблем систематизации и унификации принципов науки криминалистики. Представлены дискуссионные 17. Хвостов В.М. Система римского точки зрения современных и советских ученых-криминалистов относительно по- права. Семейное право. Наследствен- нятия и системы криминалистических принципов. Рассматривается понятие прин- ное право. – М.: типография Вильде. – ципов науки, функций принципов криминалистики, а также выделяются принци- 1909. – 141 с. пы разделов криминалистики как системы. Ключевые слова: криминалистика, принципы, функции принципов, система принципов, расследование.
остановка проблемы. Как из- много мнений, дискуссий и подходов Пвестно, наука криминалистика относительно понятия и классификации изучает самые разные аспекты преступ- данных принципов, а также отсутствие ной деятельности, но главной ее целью их единообразного понимания в теоре- является постоянное содействие право- тическом и практическом смысле. охранительным органам в обеспечении Целью статьи является анализ мне- полного и быстрого раскрытия престу- ний ученых – криминалистов относи- плений путем разработки и внедрения тельно понятия и системы принципов в следственную практику современных науки криминалистики, функций дан- научных методов, эффективных реко- ных принципов, а также на их основе мендаций и технических средств. определение, систематизация и четкая Криминалистика с помощью по- унификация. Рассмотрение поставлен- знания механизма преступления, зако- ных вопросов важно как для теории номерностей отображения результатов науки, так и для практической деятель- преступного деяния во внешней среде ности по расследованию преступлений, разрабатывает общетеоретические, на- поскольку в обоих случаях, именно учно-технические, тактические и ме- принципы являются основополагаю- тодические рекомендации, которые щими идеями для совершенствования направлены на быстрое раскрытие пре- и развития данных видов деятельности. ступлений. Но важно понимать, что все Состояние исследования. В повы- выше изложенное разрабатывается на- шении эффективности борьбы с пре- укой на основе ее принципов, руково- ступностью важную роль играют на- дящих идей, основополагающих начал, учные разработки, где нашли свое ото- которые являются основой разработки бражение именно криминалистические методов, приемов и средств. принципы, на основе которых должна В криминалистической литературе осуществляться деятельность по рас- не уделяется должного внимания прин- следованию преступлений. ципам криминалистики, за исключени- Проблемам формирования прин- ем нескольких работ, посвященных ука- ципов криминалистической науки по- занной проблеме. святили свои исследования такие со- Анализируя принципы науки крими- временные и советские ученые-крими- налистики как отдельный объект иссле- налисты, как: О.Я. Баев, В.П. Бахин, дования можно с уверенностью сказать, Р.С. Белкин, А.И. Винберг, А.Ф. Воло- что на сегодняшний день существует буев, И.Ф. Герасимов, А.Я. Гинзбург, LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 119
А.Ю. Головин, Л.Я. Драпкин, следующим образом: общие принципы А.Я. Гинзбургом, прежде всего, броса- А.В. Дулов, В.А. Журавель, А.В. Ищен- криминалистики, ее частные и специ- ется в глаза смешение принципов науки ко, Н.И. Клименко, В.Е. Коновалова, альные принципы. К общим принципам и принципов практической деятельно- И.И. Котюк, И.Ф. Крылов, В.С. Кузь- ученый относит систему основных вы- сти, которые нужно разграничивать. мичев, И.М. Лузгин, Е.Д. Лукьянчи- водов познавательной деятельности, На наш взгляд, следует считать не- ков, Г.А. Мутусовский, М. В. Салтев- общих для всех наук или для группы посредственной задачей криминалисти- ский, Н.А. Селиванов, В.В. Тищенко, наук, интерпретированных в кримина- ческой науки разработку таких принци- В.Ю. Шепитько, Н.П. Яблоков и другие. листике. пов, способов и методов, применение Изложение основного материа- Эти принципы автор делит на две которых способствовало бы реализации ла. Прежде чем обозначить понятие и подгруппы. В первую подгруппу (прин- данных исходных положений в деятель- систему принципов криминалистиче- ципы, общие для всех наук) он включил: ности по расследованию преступлений. ской науки, нужно дать определение – принцип историзма; В свою очередь такие принципы, принципа в целом. Под принципом (от – принцип партийности науки; как историзм, единство системы науки латинского principium – начало, основа) – принцип единства системы науки; и практики, составляют исходные поло- обычно принято понимать любое исход- – принцип единства науки и практики; жения, на которых должны основывать- ное положение (теории, учения, науки), Во вторую подгруппу (принципы, ся научные рекомендации. Принципы либо внутреннее убеждение человека, общие для смежных с криминалистикой криминалистики, которые соотносятся его взгляд на вещи [1, c. 588]. наук) автор отнес такие принципы: с другими смежными юридическими Такое многозначное определение – принципы, которые соотносятся науками, являются выражением сравни- этого понятия приводит к тому, что в с наукой криминалистики и смежными тельного метода познания и отражают литературе, в том числе и кримина- юридическими науками; закономерность развития науки. листической, обозначение «принцип» – принцип творческого использо- На основе изложенного можно за- употребляется как в значении исходного вания достижений технических, есте- метить, что А.Я. Гинзбург не смог дать положения, закона, так и в смысле ос- ственных и гуманитарных наук; однозначного смыслового определения новного правила, условия, основопола- – принцип неотвратимости принципам криминалистической науки, гающей идеи. наказания. а также систематизировать их, разгра- Многозначность определения поня- Под «частными» принципами А.Я. ничивая по теоретическому и практиче- тия принципа отображается и в крими- Гинзбург понимает систему основных скому предназначению. налистической теории в разном смысло- выводов познавательной деятельности, Говоря о системе принципов кри- вом значении данного термина. Напри- которые выражают совокупность зна- миналистики, нужно понимать, что они мер, А.Я. Гинзбург, проанализировав ний о содержании и структуре крими- исходят из системы самой науки крими- с этой позиции криминалистическую налистики и выходящих из них крими- налистики. Поэтому существует также литературу, показал, что существуют налистических рекомендаций. Данную множество мнений ученых-криминали- разные взгляды на сущность и функ- группу принципов автор называет част- стов, которые выделяют принципы не ции принципов криминалистики, нет ными, так как в них отображены инте- только криминалистики в целом, но и ее единства в построении системы этих ресы одной науки и они носят общий разделов. принципов, их субординации и четкой характер для всей криминалистики. В.С. Комарков выделяет следую- унификации [2, с. 6–9]. К числу «частных принципов кри- щие принципы криминалистической Свое понимание принципов крими- миналистики» автор относит: тактики: налистики он предложил в следующем – принцип единства правовой при- – точное соответствие тактических определении: «Принципами науки со- роды советской криминалистики; рекомендаций требованиям закона и по- ветской криминалистики есть основные – принцип законности; ложениям профессиональной этики; выводы, которые выражают определен- – принцип научности и оптималь- – научная обоснованность разработ- ную совокупность знаний о содержании ности криминалистических рекоменда- ки и реализации тактических рекомен- и структуре, практической значимости ций; даций, активное приспособление до- криминалистики и являются критериями – принцип рациональной организа- стижений различных отраслей научного при оценке ее общих и частных теорий ции расследования. знания к решению задач расследования; и рекомендаций на практике по борьбе с Последняя группа, специальные – обобщение и анализ передовой преступностью, которые способствуют принципы, которые предполагают такие следственной практики с целью позна- эвристической функции теории крими- выводы, которые относятся к одной ча- ния наиболее рациональных приемов налистики» [2, с. 11]. сти теории криминалистики или ее от- расследования; Нужно обратить внимание, что дельных проблем: – свободный выбор тактических ре- принципы здесь фигурируют как вывод – принципы построения и проверки комендаций и творческое решение задач и как критерий оценки, как выражение версий; расследования разнообразными сред- теории и как условие, которое должны – принципы криминалистической ствами криминалистической тактики; удовлетворять результаты практическо- реконструкции; – планирование действий тактиче- го применения теории. – принципы допроса и т.д. [2, с. 31]. ского характера; Систему принципов науки крими- Проанализировав систему кримина- – организация и управленческая налистики А.Я. Гинзбург представил листических принципов, предложенных роль следователя в совершении взаимо- LEGEA ŞI VIAŢA 120 AUGUST 2014
действия с участниками следственных – принцип использования научно- торые входят в систему криминалисти- действий [7, с. 14]. технических средств уполномоченными ки, стоит обратить особое внимание на В.Е. Коновалова и А.М. Сербулов законом лицами [11]; их разграничение по теоретическому и осуществили также попытку выделить – принцип эффективности исполь- практическому предназначению. принципы криминалистической такти- зования научно-технических средств Мы считаем, нужно согласиться с ки, а именно: [3]. В.В. Тищенко, который выделяет прин- – законность и научность тактиче- Если же брать во внимание взгляды ципы научной разработки методики ских приемов; ученых-криминалистов относительно расследования отдельных категорий – динамичность тактических принципов криминалистической ме- преступлений, что являются теорети- приемов; тодики, то их значительно больше и ческими за своим предназначением и – нравственный характер; являются они дискуссионными. Дан- относятся к научной деятельности, а – обусловленность тактических при- ному вопросу в криминалистической также принципы построения или адап- емов следственными ситуациями; литературе уделили внимание такие ав- тации методик расследования конкрет- – принцип универсальности и др. торы, как Л.Я. Драпкин, И.А. Возгрин, ного преступления, которые, в свою [9, с. 111–112 ]. О.М. Колесниченко, В.В. Тищенко, Б.М. очередь, носят практический характер и Как отмечает А.В. Дулов, принци- Шавер, А.В. Шмонин, Б.В. Щур, Н.П. применяются непосредственно следова- пы криминалистической тактики не Яблоков и другие. телем [13, с. 121]. являются плодом субъективных вы- В свое время А.Н. Колесниченко вы- К принципам научной разработки водов ученых, они, в первую очередь, делил четыре принципы криминалисти- методики расследования отдельных представляют объективно обусловлен- ческой методики: категорий преступлений автор относит ное положение. Принципы кримина- – правильная уголовно-правовая следующие исходные положения: листической тактики характеризуются оценка расследованного происшествия; – рассмотрение объектов методики тем, что каждый из них представля- – обусловленность методики осо- расследования – преступления и рассле- ет собой специфическое выражение бенностями конкретного уголовного дования с позиций системно-деятель- более общего принципа, присущего дела и следственной ситуации; ностного и функционального подходов; праву в целом и уголовного процес- – координация действий следовате- – использование данных и новей- са в частности. Поэтому принципы ля, органов дознания и общественности; ших достижений других наук для ис- тактики производства следственных – использование в расследовании следования преступлений, условий их действий полностью основываются научных знаний [6]. совершения, особенностей механизма на принципах уголовного процесса и Н.А. Селиванов называет иные следообразования и разработки реко- общих условиях производства пред- принципы криминалистической мето- мендаций по их расследованию; варительного следствия. Функция дики: – разработка методических рекомен- принципов криминалистической так- – планомерность расследования; даций на основе криминалистического тики состоит в создании условий для – обусловленность методики пред- анализа преступлений и создание их ти- разработки общего порядка производ- метом доказывания; повой информационно-познавательной ства следственных действий, который – оптимальный набор следственных модели – криминалистической харак- в наибольшей степени способствовал действий, которые обеспечивают полно- теристики относительно исследуемой бы достижению целей расследования ту и точность расследования; категории преступлений; при соблюдении принципов уголовно- – распределение следственных дей- – использование опыта следствен- го судопроизводства и прав граждан ствий на первоначальные и последую- ной практики путем его обобщения, [4, с. 197]. щие; анализа и последующей экстраполяции Что касается принципов криминали- – оптимальная последовательность в теорию раскрытия преступлений; стической техники, то можно отметить, намеченных и приведенных следствен- – разработка методических рекомен- что данный вопрос учеными недоста- ных действий; даций на основе криминалистической точно разработан, но в криминалисти- – предвидение наряду с отдельными классификации преступлений, которая ческой литературе выделяют следую- следственными действиями комплексов позволяет выявить и исследовать осо- щие принципы криминалистической следственных действий, подчиненным бенности соответствующей классифи- техники: тем или иным отдельным заданием; кационной группы и создать методику – принцип законности использова- – установление очередности таких определенного уровня: межвидовую, ния научно-технических средств; комплексов следственных действий; видовую, групповую (подвидовую) – принцип этичности применения – подвижность, динамичность мето- [13, с. 19]; научно-технического средства; дики [12, с. 79]. – разработка частных методик рас- – принцип научности; Следует отметить, что указанные следования на основе определения и – принцип безопасности научно- авторы подразумевают принципы по- характеристики обстоятельств данного технического средства; строения методик, расследования адре- вида преступления, которые подлежат – принцип целостности объектов в сованы следователю, то есть принципы установлению; неизменном виде; практического применения. – разработка направлений и задач – принцип фиксации научно-техни- В данном случае, говоря о принци- расследования с учетом специфики эта- ческих средств; пах криминалистической методики, ко- пов расследования; LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 121
– разработка методических рекомен- (адаптации) должны руководствоваться – соблюдение прав личности при даций на основе информационно-ситу- правоприменительные органы – дозна- использовании научно-технических ационной оценки состояния расследо- ватели, следователи, прокуроры, то есть средств; вания, выделение типичных следствен- те лица, которые непосредственно ис- – безопасное использование научно- ных ситуаций, которые возникают на пользуют криминалистические методи- технических средств; разных этапах расследования; ки в своей практической деятельности. – целостность объектов в неизмен- – выделение специфических так- Таким образом, из изложенных по- ном виде; тических и технических приемов при ложений можно прийти к выводу, что – использование научно-техниче- проведении отдельных следственных принципы в криминалистике имеют ских средств лицами, уполномоченны- действий и тактических операций слишком широкий круг, они действи- ми законом; [13, с. 119]. тельно не имеют четкой унификации в – эффективность использования на- В свою очередь, принципы постро- определении системы принципов теоре- учно-технических средств; ения или адаптации методик рассле- тического и практического предназначе- – рациональность и продуктив- дования конкретного преступления в ния, которые не всегда разграничивают. ность; практической деятельности следователя В таком случае принципы кримина- – научная обоснованность использо- могут быть сформулированы следую- листической науки можно определить вания научно-технических средств; щим образом: как основоположные начала, руковод- – модернизация существующих и – выбор направления расследования ствующие идеи, которые выражают разработка новых технико-криминали- и достижения его конечной цели, исходя совокупность знаний о содержании стических средств и методов. из уголовно-правовой оценки события и и структуре науки криминалистики в Практический аспект. предмета доказывания; целом и в тоже время определяют гно- – планирование и организация про- – определение принадлежности сеологическую сущность отдельных ведения следственных действий и опе- события, которое расследуется, к из- криминалистических теорий. ративно-розыскных мероприятий с ис- вестному типу, роду, виду, группы пре- Реализация всех принципов в их со- пользованием технико-криминалисти- ступлений на основе научной кримина- вокупности, в системе, взаимосвязи и ческих средств; листической классификации, что позво- взаимодействии способствует выполне- – взаимодействие различных орга- ляет правильно выбрать подходящую нию поставленных задач, и обусловли- нов по применению технико-кримина- рекомендованную криминалистикой вает значимость данных принципов для листических средств и методов; методику, или констатировать ее отсут- практической деятельности по рассле- – ситуационный подход при выборе ствие, а также определить особенности дованию преступлений. Возможность и использовании технико-криминали- преступления, которое расследуется; применения каждого принципа долж- стических средств; – ситуативный подход к постановке на быть урегулирована таким образом, – оптимальное сочетание исполь- тактических задач и средств их решения; чтобы каждый принцип не отрицал дру- зуемых технико-криминалистических – выделение этапов в методике рас- гой [5]. средств и методов с тактическими при- следования; На основании вышеизложенного емами; – планомерность хода рассле- материала хотелось бы обозначить соб- – технологический подход, который дования; ственное мнение относительно систе- заключается в комплексной реализации – использование в деятельности по мы принципов науки криминалистики, системы действий, приемов и правил раскрытию преступлений разных форм которая выглядит следующим образом. при применении технико-криминали- и методов взаимодействия следователя 1) Общенаучные принципы крими- стических средств; с органами дознания, правоохранитель- налистики (к ним относятся те прин- – фиксация результатов применения ными лицами, населением; ципы, которые лежат в основе любой научно-технических средств. – применение современных на- науки, а также действительны для всех 2.2. Принципы криминалистиче- учных и технических возможностей в разделов криминалистики): ской тактики: расследовании каждого преступления – принцип историзма; Теоретический аспект. [13, с. 122]. – принцип законности; – научная обоснованность разработ- Такое распределение принципов – принцип системности науки; ки и реализации тактических рекомен- фактически определяет различные тре- – принцип объективности; даций; бования (основные идеи), которые на- – принцип динамичности. – динамичность; правлены, с одной стороны, на постро- 2) Специальные принципы крими- – точное соответствие тактическим ение, с другой – на применение отдель- налистики (имеют значение только для рекомендациям, требованиям закона и ных криминалистических методик. При отдельных отраслей криминалистики): положениям профессиональной этики; этом, принципами разработки руковод- 2.1. Принципы криминалистиче- – обобщение и анализ передовой ствуются, главным образом, научные ской техники. следственной практики с целью позна- сотрудники, ученые-криминалисты, так Теоретический аспект. ния наиболее рациональных приемов как данные принципы относятся к науч- – законность использования научно- расследования; ной деятельности, которая направлена технических средств; – универсальность; на разработку отдельных методик рас- – этичность использования научно- – избирательность. следования, а принципами построения технических средств; Практический аспект. LEGEA ŞI VIAŢA 122 AUGUST 2014
– обусловленность следственной – индивидуальность использования ходимо разграничивать на принципы, ситуацией; методических рекомендаций; которые имеют теоретический и прак- – свободный выбор тактических – ситуационный подход при приме- тический аспекты. рекомендаций и творческое решение нении методических рекомендациях; задач расследования разнообразны- – координация действий следова- Список использованной литера- ми средствами криминалистической теля, органов дознания и обществен- туры: тактики; ности; – планирование действий тактиче- – обоснованность криминалистиче- 1. Большая советская энциклопе- ского характера; ских методик научными знаниями. дия. – 2-е изд. («Синяя»). – Коллектив – организационная и управленче- Как видим, каждый из элементов БСЭ. – 1949-1957. Т.20. ская роль следователя в совершении указанной системы также может быть 2. Гинзбург А. Я. Принципы совет- взаимодействия с участниками след- рассмотрен в виде подсистемы более ской криминалистики. – Изд-во Кара- ственных действий. низкого уровня, который имеет свой ганд. ВШ МВД СССР. – Караганда. – 2.3. Принципы криминалистиче- элементный состав. Перечень прин- 1974. – 79 с. ской методики: ципов не является исчерпывающим, 3. Криміналістика: Підручник для Теоретический аспект. а также требует дальнейшей разра- студентів юрид. спец, вищих закладів 2.3.1. Принципы криминалисти- ботки. освіти. – Кол. авторів: Глібко В.М., ческой методики как раздела крими- Также считаем, что указанные Дудніков А. Л., Журавель В. А. та ін. / налистики: принципы имеют свои функции. Как За ред. В. Ю. Шепітька. – К: Видавни- – единство теории и практики; подчеркивает В.Е. Коновалова, функ- чий Дім «Ін Юре», 2001. – 367с. – самостоятельность и целостность ции принципов подчиняют развитие 4. Дулов А.В., Нестеренко П.Д. Так- методики расследования; теории определенным требованиям: тика следственных действий. – Минск, – обусловленность требованиями аккумулируют достижения теории и 1973. – 289 с. уголовного и уголовно-процессуально- практики; есть источником разработки 5. Коваленко Є.Г. Кримінальний про- го законов; новых тактических приемов; обуслав- цес України: Навчальний посібник. – К.: – взаимосвязь с другими разделами ливают взаимосвязь тактических при- Юрінком Інтер, 2003, – 46 с. криминалистики; емов с методикой расследования от- 6. Колесниченко А.Н. Общие поло- – специализация в расследовании; дельных видов преступления [8, с. 45]. жения методики расследования отдель- – рациональность и структурное Вместе с тем, В.В. Тищенко об- ных видов преступлений:Текст лекций. – единство методик расследования от- ращает внимание, что сформулиро- Харьков: Юрид. Ин-т. 1976. – 28 с. дельных видов и групп преступлений; ванные в науке принципы, должны 7. Комарков В.С. Тактика допроса.- – многогранность и конкретность соответствующим образом влиять на Харьков,1975.- 124 с. методик расследования преступлений. функционирование системы теоре- 8. Коновалова В.Е. Криминалисти- 2.3.2. Принципы разработки от- тических положений. Действенность ческая тактика: принципы и функции // дельных (частных) криминалистиче- принципов, их значимость выявляется Криминалистика и судебная експерти- ских методик: через их функции, что закладывают ос- за. – К.: Вища школа, 1981. – Вып. 22. – использование данных и новей- нову слаженного взаимодействия всех С.- 45. ших достижений, технологий и других элементов системы, ее устойчивости и 9. Коновалова В.Е., Сербулов А.М. наук; целенаправленности [13]. Следственная тактика: принципы – разработка методических реко- Выводы. Говоря о функциях прин- и функции.— К.: РИО МВД УССР, мендаций на основании криминали- ципов криминалистических методик, 1983. – 146 с. стического анализа и классификации нужно отметить, что они имеют боль- 10. Лук`янчиков Б.Є. Вневидові ме- преступлений; шое значение в практической деятель- доки розслідування злочинів як напря- – использование опыта следствен- ности, особенно, когда разработанной мок удосконалення криміналістичної ной практики; методики не существует, данные прин- методики. – Авотреф. дис.. к.ю.н.: – разработка отдельных методик на ципы выполняют важную роль для 12.00.09. – К.:Нац. акад. внутр. Справ основе определения и характеристики следователя, являются определенны- України, 2001. – 19 с. обстоятельств, вида преступления, что ми программами при построении или 11. Порубов Н.І. Криміналістика: подлежит раскрытию; адаптации той или иной методики, что навчальний посібник / Н.І. Порубов, – разработка направлений расследо- и обуславливает значение указанных Г.І. Грамовіч, О.М. Порубов; під ред. вания с учетом этапов расследования; принципов. Н.І. Порубову. – Мінськ.- 2007. – 30 с. – системность криминалистиче- В таком случае, функции крими- 12. Селиванов Н.А. Советская кри- ской методики. налистических принципов – это опре- миналистика: система понятий. – М.: Практический аспект. деленные направления деятельности, Юрид. лит., 1982. 158 с. 2.3.3. Принципы применения от- руководствующие идеи, роль и взаимо- 13. Тіщенко В.В. Теоритичні дельных (частных) криминалистиче- действие которых есть источником для і практичні основи методики ских методик: создания новых рекомендаций. розслідування злочинів: Монографія // – планомерность применения мето- Считаем, что данную систему Одеська національна юридична дических рекомендаций; принципов нужно соотносить, но необ- академія. – О.: Фенікс, 2007. – 260 с. LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 123
ГОТОВНОСТЬ КАК ОСНОВА КОМПЕТЕНТНОСТНОГО ПОДХОДА В ПРОФЕССИОНАЛЬНОЙ ПОДГОТОВКЕ ПРАВООХРАНИТЕЛЕЙ
Ольга ПАСЬКО, кандидат юридических наук, доцент кафедры психологии и педагогики Одесского государственного университета внутренних дел
Summary This article describes the problems of interpretation of preparedness in terms of its research approaches (personal, functional, system, and student-activity), resulting in established approaches closest to the profession of law enforcement officers. We investigate the competence approach as the basis of training highly skilled and competitive professionals. Based on the study, the author proposed to expand student-active approach to learning and willingness to call it personal-social activities, which comprehensively summarizes the competence model worker of Internal Affairs, which he must comply with when performing functional duties, consisting of three types of key competencies: personal, social and professional. Key words: readiness, professional readiness, competence, competence approach, personal-social-minded competence model, key competences, the competence-orientation approach. Аннотация В данной статье рассмотрены проблемы интерпретации готовности с точки зрения подходов ее исследования (личност- ный, функциональный, системный и личностно-деятельный), в результате чего были установлены подходы, наиболее близкие к профессии работника правоохранительных органов. Исследуется компетентностный подход как основа подготовки высоко- квалифицированных и конкурентоспособных профессионалов своего дела. Исходя из проведенного исследования, автором предлагается расширить личностно-деятельный подход к изучению готовности и назвать его личностно-социально-деятель- ный, что всесторонне обобщает компетентностную модель работника органов внутренних дел Украины, которой он должен соответствовать при выполнении функциональных обязанностей, состоящая из трех типов ключевых компетентностей: лич- ностной, социальной и профессиональной. Ключевые слова: готовность, профессиональная готовность, компетентность, компетентностный подход, личностно- социально-деятельная компетентностная модель, ключевые компетентности, компетентностно-ориентационный подход.
ктуальность исследования. Поэтому, вопрос готовности будущих но-социально-деятельной компетент- АНа современном этапе станов- специалистов ОВД к практической ностной модели специалиста ОВД на ления и развития демократического, деятельности должен быть приори- развитие и формирование готовности правового и социального государства, тетным и важным. к профессиональной деятельности. возникает потребность соответствия Выделение нерешенных ранее Анализ последних исследований специалистов тем профессиональным частей общей проблемы, которым и публикаций. Теоретический аспект требованиям, которые предъявляются посвящается данная статья. Про- исследования готовности к деятель- социумом. Речь идет о способности блемам готовности к профессиональ- ности рассматривались в научных работников органов внутренних дел ной деятельности уделено внимание работах и достижениях таких уче- (далее – ОВД) быть готовыми к новей- многих научных работ, однако ее ных: А.М. Бандурка, В.С. Венедикто- шим технологиям, что обеспечит раз- связь с компетентностным подходом ва, М.И. Иншина, М.М. Клемпарсь- витие высококвалифицированных и не раскрыта должным образом, что, кий, А.М. Клочко, В.Т. Лукашевича, конкурентоспособных специалистов по-нашему, требует более детального В.С. Медведева, А.В. Москален- своего дела. изучения и исследования. ко, А.Д. Сафина, В.И. Скавуляка, Актуальность темы обусловлена Цель научной работы заключается В.А. Соболева, А.В. Тимченко, потребностью государства в высоко- в обосновании необходимости иссле- А.Н. Цильмак, Г.Х. Яворской, квалифицированных профессиона- дования готовности к профессиональ- С.И. Яковенко и др. лах. Человек, который получил выс- ной подготовке сотрудников милиции Связь авторских наработок шее образование, с совокупностью те- деятельности сквозь призму компе- с важными научными и практи- оретических и практических знаний, тентностного подхода. ческими задачами. Так, ученый умений и навыков должен вливаться Для достижения поставленной В.Д. Шадриков [1] подчеркивает, что в трудовую деятельность. А это зави- цели в статье решаются следующие за- готовность может рассматриваться не сит от готовности выполнять функци- дачи: рассмотреть состояние научной только как рабочая мобилизация про- ональные обязанности надлежащим разработки термина «готовность»; ис- фессиональных и психологических образом и на высоком уровне. следовать подходы к сущности поня- возможностей, но и как высший про- Постановка проблемы. В этих тия готовность; рассмотреть взаимос- фессионализм, основанный на разно- условиях особое внимание необхо- вязь готовности и компетентностного образных, отобранных социальным димо уделить правоохранительным подхода как связующее звено в под- опытом и профессией резервах, ком- органам, поскольку они выступают готовке высококвалифицированных пенсациях и замещениях, что порож- от имени государства и призванные и конкурентоспособных профессио- дает самосовершенствование есте- обеспечивать основные его функции. налов; установить влияние личност- ственных данных, личного опыта и LEGEA ŞI VIAŢA 124 AUGUST 2014
практики. Поэтому, автор первичным сиональной деятельности и резуль- личности. Идею того, что готовность ставил профессионализм индивида. В тат профессиональной подготовки. основывается на индивидуально-пси- результате производится готовность к По мнению Б.Г Ананьева [2], такой хологических особенностях лично- деятельности как проявление способ- контекст позволяет трактовать готов- сти, поддерживают В.Ф. Сафин [7], ностей. ность как свойство и качество лич- А.Г. Асмолов [8]. Однако, Л.И. Кру- Ми согласны с тем, что готовность ности; «проявление способностей», тецкий [9] определяет ее как меру к правоохранительной деятельности спектр профессиональных способ- соответствия профессиональным необходимо исследовать всесторонне. ностей (умений); проявление про- требованиям. И как мотивационная Новизна исследования заключает- фессиональной направленности и сфера личности – B.С. Магун [10] и ся в том, что предложено исследовать профессионального самосознания; В.С. Мерлин [11]. готовность через призму подходов ее стойкую характеристику личности. Таким образом, готовность рас- изучения и предложено личностно-де- Главная особенность готовности как сматривается как проявление индиви- ятельный подход расширить и назвать стойкой системы качеств личности за- дуально-личностных качеств, процесс его личностно-социально-деятельный ключается в том, что она формируется формирования морально-психологи- в силу его социальной значимости. заранее. Ученый утверждает, что про- ческих свойств личности, которые Методологическое или обще- явление способностей основано на определяют отношение к профессио- научное значение заключается в не- осознанном решении индивида к вы- нальной деятельности, обеспечивают обходимости определения единого сокопроизводительной деятельности ее успешное осуществление. толкования феномена готовности и в определенной отрасли труда, обще- Мы считаем, что данный подход соответственно построения структу- ственной жизни. определяет особенность личности – ее ры готовности к профессиональной По мнению Л.В. Лежниной [3], внутреннее убеждение к готовности. деятельности. структура готовности на данном уров- Важным является также исследование Изложение основного материала. не рассматривается как симптомоком- индивидуально-личностных качеств Понятие и сущность термина «готов- плекс признаков: волевые качества, и мотивации, которые являются фун- ность» в отечественной науке иссле- направленность интеллектуальных даментальными в поведении человека дуется в соответствии с разными под- процессов, специализированная на- при выполнении профессиональных ходами. Большинство авторов выде- блюдательность, творческое вообра- обязанностей. ляют личностный и функциональный, жение, способность к саморегуляции Однако, личностный подход не в однако, исследовав литературные ис- и др. полной мере раскрывает спектр го- точники, мы установили следующие Так, О.П. Щотка [4] на основа- товности личности. Недостаточно из- подходы: нии анализа основных подходов к из- учаются внешние факторы, которые личностный (Б.Г. Ананьев, учению психологической готовности могут менять поведение лица в соот- Л.И. Божович, Л.С. Виготский, личности отмечает, что исследование ветствии с изменениями обществен- Р.В. Габдреев, А.Г Ковалев, Е.Т. Козлов, психологической готовности целесоо- ных и правовых отношений. Также И.С. Кон, В.А. Крутецкий, Л.В. Леж- бразно осуществлять в пределах лич- не исследуется возможность усовер- нина, А.Н. Леонтьев, В.С. Мерлин, ностного подхода, согласно которому шенствования личностных качеств и Ф.Т. Михайлов, С.Л. Рубинштейн, готовность рассматривается как стой- свойств человека и соответственно, А.Л. Свенцицкий, В.В. Столиц, кое системное образование, которое повышение его уровня готовности. В.Ф. Сафин, В.В. Столин, И.И. Чесно- возникает в результате подготовлен- Сторонники функционального кова, Е.В. Шорохова, О.П. Щотка и др.); ности к реализации определенного похода под готовностью понимают функциональный (В.О. Алаторцев, вида деятельности. временное действие и работоспособ- Ф. Генов, Е.И. Ильин, А.Б. Леонов, Ученые А.Л. Свенцицкий [5] и ность, суть ее они видят в активиза- Н.Д. Левитов, В.Т. Мышкина, Л.С. Нер- А.Г. Ковалев [6] утверждают, что лич- ции психических функций. Рассма- сесян, В.Н. Пушкин, А.Ц. Пуни); ностный подход основан на изучении тривают как временное ситуативное системный (К.А. Абульханова- концепции личности. Они считают, состояние человека на деятельность, Славская, А.А. Бодалев, А.В. Бруш- что объектом изучения становятся актуализация и направление собствен- линский, Л.С. Виготский, И.Л. Галь- отдельные характеристики челове- ных личностных качеств, свойств и перин, В.М. Гордон, B.Т. Зинченко, ка-профессионала и рассматривают возможностей для успешных дей- Я.Л. Коломинский, Т.В. Кудряв- профессиональную готовность специ- ствий в определенных условиях, как цев, А.М. Лукашев, А.В. Сухарев, алиста как целеустремленную реали- умение качественно мобилизовать и В.Д. Шадриков и др.); зацию его внутренних возможностей, настроить необходимые физические и личностно-деятельный (А.А. Дер- при выполнении им конкретных про- психические ресурсы для реализации кач, М.Н. Дьяченко, Л.А. Кандибович, фессиональных заданий, – на основе деятельности. Состояние концентра- Е.А. Климов, К.К. Платонов, Е.С. Чу- активной эмоционально-волевой ре- ции возможностей человека, которые гунова и др.); гуляции своих возможностей, поведе- достигают превосходной степени. В основе личностного подхода ния и деятельности. Понимание и сущность функцио- осуществляется изучение качеств и Данный подход является важным нального подхода заключается в пред- свойств личности, которые рассма- при изучении готовности в зависимо- положении, что готовность рассма- триваются как готовность к профес- сти от определенных особенностей тривается как определенное психиче- LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 125
ское состояние индивида и является Мы согласны с представителями сторонниками последнего подхода. временным. Однако, оно может быть данного подхода относительно все- Поскольку рассматриваем профес- кратковременным или долговремен- стороннего изучения личности. Дей- сию работника правоохранительных ным, в зависимости от активизации ствительно, следует учитывать и вну- органов, который характеризуется психических функций, которые доми- тренние факторы, которые влияют на типом профессий «человек-человек» нируют в данный момент. поведение личности, и внешние, что (по Е.О. Климову). И соответственно, Важность и значимость данного ее обуславливают. И важным элемен- именно личностно-деятельный под- подхода, по нашему мнению, связа- том, на наш взгляд, при готовности ход определяет внешние предпосылки на с умением себя мобилизовать как личности к профессии является инди- и отношение к профессии на всех ее психически, так и физически; быть видуально-психологические качества уровнях готовности. готовым к деятельности, а это явля- и особенности, знания, умения, на- Личностно-деятельный подход от- ется необходимым для концентрации выки, возможность их выполнять, и, носительно определения готовности собственных возможностей в опреде- конечно же, мотивация. следует расширить с точки зрения его ленной ситуации. На личностно-деятельном уров- социальной значимости и особенно- В то же время, сторонники дан- не готовность определяется как стей ориентации в области современ- ного подхода готовность в большин- целостное проявление всех качеств ных правоотношений. Поэтому мы стве случаев ассоциируют не как го- личности, что дает возможность эф- предлагаем его определять как лич- товность к чему-либо, а только как фективно выполнять свои функции ностно-социально-деятельный. готовность к профессиональной де- (М.Н. Дьяченко, Е.П. Ильин, Необходимость расширения дан- ятельности. Чем ограничивают круг Л.А. Кандибович и др.) [15]. ного подхода обуславливается соци- изучения более широких особен- Исследования проблемы психоло- альными, экономическими и полити- ностей всестороннего исследования гической готовности были обобщены ческими изменениями в современном личности в определенной нетипич- в работах М.Н. Дьяченка и Л.А. Кан- обществе, которые охватывают все ной ситуации. дыбовича [15], авторы рассмотрели сферы жизнедеятельности, это так- Основой изучения профессио- широкий спектр вопросов, которые же касается и высшего образования, нальной готовности личности с по- связаны с формированием долговре- которое направлено на внедрение зиции системного подхода является менной и ситуативной готовности. Украиной Болонской системы. В со- рассмотрение профессиональной го- Они определили готовность как це- ответствии с которой происходит ин- товности через познание человеком леустремленное выражение личности теграция просветительской сферы в своих внутренних возможностей и и утверждают, что она формируется единое Европейское пространство. реализацией их для достижения же- в процессе всестороннего развития В связи с этим сегодня актуальность лаемого результата в его профессио- личности с учетом требований, кото- приобретает компетентностно-ориен- нальной деятельности. рые предъявляются особенностями тационный подход в высших учебных Суть данного подхода заключает- деятельности, профессии. Также уче- заведениях МВД Украины, он связан ся в привлечении человека в активные ные в своих исследованиях характе- с тем, чтобы лицо, которое получило творческие взаимосвязи и взаимодей- ризуют готовность как психологиче- образование, быстро вливалось в тру- ствия его как субъекта деятельности скую направленность на выполнение довую деятельность с крепкими тео- и при этом определяется его характер деятельности. Теория же строится на ретическими и практическими знани- и развивается наивысшая эффектив- основании модификации поведения ями и на протяжении службы в ОВД ность собственного саморазвития, са- лица, при внутреннем настроении, ко- повышало свой профессионализм. мореализации в процессе профессио- торое будет способствовать ее актив- Компетентностный подход к под- нальной деятельности. ности, целенаправленности. готовке специалистов в ВУЗе заклю- B.П. Зинченко, В.М. Гордон [12] и Цель формирования готовности чается в развитии и приобретении Я.Л. Коломинский и др. [13] отмеча- заключается в облегчении процесса студентами набора ключевых ком- ют, что рассмотрение единства субъ- адаптации к деятельности, в овладе- петентностей, которые определяют ективного и деятельного компонентов нии операциональной этичной, психи- успешную адаптацию в обществе и человека указывает на то, что все его ческой, организационной сторонами. профессиональном сообществе. качества являются производными от Исходя из особенностей личност- Ключевые компетентности были индивидуальных способностей и со- но-деятельного подхода, следует от- разработаны Организацией экономи- циальной среды и определяются их метить важность характеристики ческого сотрудничества и развития в закономерностями. внутренних особенностей и внешних рамках проекта «Определения и от- Содержательной стороной данного факторов готовности к чему-либо. бор компетентностей: концептуальные подхода при изучении проблемы го- Однако, большинство исследователей принципы», которая преследовала цель товности профессионала становится в этой отрасли определяют готовность изучить проблему компетентностей не деятельность, а разные типы связей только к труду. и их роли в европейском образовании деятельности и индивида, которые обо- На наш взгляд, каждый из указан- для успешного вхождения молодежи в сновываются ее составляющей в про- ных подходов имеют свое рациональ- жизнь современных сообществ. фессиональную группу, – так указыва- ное зерно и право на существование, Компетентностный подход – это ет К.А. Абульханова-Славская [14]. но мы в некоторой степени являемся сравнительно новый взгляд на про- LEGEA ŞI VIAŢA 126 AUGUST 2014
светительские проблемы, однако, государства, который должен уметь призму вышеуказанных подходов по- важность его уже признана в некото- обеспечивать собственное физиче- зволит унифицировать единое тол- рых европейских странах, поскольку ское, духовное и культурное развитие. кование и соответственно позволит наличие компетентностей позволяет Поскольку работник ОВД находится в разработать структуру готовности к практически оперировать приобре- постоянном кругу общественных от- профессиональной деятельности со- тенными в процессе учебы знаниями, ношений, он должен быть образцом трудников милиции. применять их на протяжении всей относительно собственных жизнен- жизни. Он связан с инновационными ных позиций, личностного отноше- Список использованной литера- технологиями развития общества и ния к государству, культуры и тому туры: совокупностями факторов, которые подобное; обеспечивают модернизацию высше- социальный компонент – готов- 1. Шадриков В.Д. Проблемы систе- го образования и повышение профес- ность взаимодействия работника ми- могенеза профессиональной деятель- сионального мастерства специалиста. лиции с социумом и теми микро- и ма- ности / В.Д. Шадриков. – М., 1982. Одном из его направлений, по мне- крогруппами, в которых он находится 2. Ананьев Б.Г. Индивидуальное нию И.Г. Ермакова и Д.О. Пузикова повседневно, то есть взаимоотноше- развитие человека и константность [16], есть приобретение опыта само- ния с окружающими, умение ориенти- восприятия / Б.Г. Ананьев, М.Д. Дворя- стоятельного и творческого решения роваться в кругу современных право- шина, Н.А. Кудрявцева. – М.: Просве- сложных жизненных проблем, приоб- отношений, находить правомерные щение, 1986. – 212 с ретение и успешное выполнение со- психологические приемы общения, с 3. Лежнина Л.В. Готовность психоло- циальных ролей. целью получения необходимой инфор- га образования к профессиональной де- То есть, для того, чтобы человек мации. Но обусловливается осведом- ятельности: этапы, механизмы, техноло- мог выполнять свои обязанности над- ленностью личности в современных гии формирования.: автореф. дис. докт. лежащим образом, ему должны быть тенденциях развития социума. психол.наук: 19. 00. 06 [ Электронный присущи ключевые компетентности, деятельный компонент – готов- ресурс ] / Л.В. Лежнина– 2009. – Элек- которые в совокупности складывают ность к усвоению и осуществлению трон. дан. ( 1 файл ). – Режим доступа : общую характеристику сотрудника, определенного вида деятельности. http://dibase.ru/article/14122009_ как на профессиональном, так и на Все три компоненты личностно- lezhninalv/3. – Название с экрана. бытовом уровне. социально-деятельного подхода от- 4. Щотка О.П. Формування Исходя из особенностей компе- носительно определения и сущности психологічної готовності студентів тентностно-ориентационного подхо- термина готовность в полной мере педагогічних університетів до да к учебе и становлению личности раскрывают его значение и важность професійно-управлінського самовиз- профессионала, следует определять для самосовершенствования лично- начення : автореф. дис. канд. психол. готовность с позиции личностно-со- сти в социуме в соответствии с из- наук: 19.00.07 [ Электронный ресурс ] / циально-деятельного подхода. По- бранным типом профессии. О.П. Щотка. – 2003. –Центр. ін-т скольку сотрудники милиции должны Выводы. Подводя итоги, следует післядиплом. пед. освіти АПН быть готовы не только к качественной отметить важность акцентирования України. – К., 2003. – 21 с. работе в правоохранительных орга- внимания на готовность к професси- 5. Свенцицкий А.Л. Социально- нах, но и к общению с окружением ональной деятельности работников психологический климат первичного (руководство, коллеги, правонаруши- милиции, что развивается на стадии производственного коллектива как объ- тели, потерпевшие, семья и т. д.). формирования личности в процессе ект исследования / А.Л. Свенцицкий // Нами была разработана личност- обучения в рамках компетентност- Социальная психология и социальное но-социально-деятельная компетент- ного подхода. Поскольку готовность планирование / Под ред. Е.С. Кузьмина, ностная модель работника ОВД, ко- определяет соответствие специалиста А.А. Бода-лева. – Л., 1973. – С. 56-68. торая является основой рассмотрения определенному уровню компетент- 6. Ковалев А.Г. Личность воспиты- готовности работника именно сквозь ности, то есть способности на про- вает себя / А.Г. Ковалев. – М.: Политиз- призму трех типов ключевых компе- фессиональном уровне применять на дат, 1988. – 256 с. тентностей, – личностной, социаль- практике полученные знания, умения 7. Сафин В.Ф., Ников Т.П. Психо- ной и деятельной. и навыки. Использование элементов логический аспект самоопределения Именно поэтому в соответствии с готовности при подборе кадров в ОВД личности / В.Ф. Сафин, Т.П. Ников // данной моделью мы предлагаем рас- обеспечит качественную и эффектив- Психологический журнал. – 1984. – сматривать готовность сквозь призму ную работу правоохранительных ор- № 4. – С. 65-73. личностно-социально-деятельностно- ганов. При этом следует учитывать, 8. Асмолов А.Г. Деятельность и го подхода и определять такие состав- что в большинстве случаев готов- установка / А.Г. Асмолов – М.: Изд-во ляющие: ность зависит от внутренней установ- МГУ, 1979. – 152 с. личностный компонент – готов- ки и мотивационной направленности 9. Крутецкий В.А. К вопросу о при- ность адекватно определять собствен- на труд. вычных формах поведения / В.А. Кру- ные возможности, в случае необхо- Перспективы использования тецкий. – М., 1957. – 167 с. димости их развивать и усовершен- результатов исследования. Рассмо- 10. Магун B.C. Потребность и ствовать; быть полноценным членом трение феномена готовности через психология социальной деятельности LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 127
личности / B.C. Магун. – Л.: Наука, ПРОЦЕССУАЛЬНОЕ РУКОВОДСТВО 1983. – 173 с 11. Мерлин B.C. Взаимосвязь раз- ПРОКУРОРА В УГОЛОВНОМ ПРОИЗВОДСТВЕ вития индивидуальности и развитие ПО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВУ коллектива как фактор стабильности кадров / B.C. Мерлин. – М., 1983. – 88 с. ПОСТСОВЕТСКИХ СТРАН 12. 3инченко В.П., Гордон В.М. Методологические проблемы психо- Александр ПОПОВИЧ, логического анализа деятельности / соискатель В.П.3инченко, В.М. Гордон // Национальной академии прокуратуры Украины Системные исследования. Ежегодник. – 1975. – С. 76. Summary 13. Коломинский Я.Л. Психология The article is devoted to the research concerning the essence of the procedural общения / Я.Л. Коломинский. – М., guidance undertaking by prosecutor in criminal proceedings according to the legislation 1974. – 108 с. of the post-soviet countries. Different standpoints are considered in relation to methods 14. Абульханова-Славская К. А. Де- of determination of the importance and meaning of procedural guidance by the ятельность и психология личности / К. prosecutor during pre-trial investigations within post-soviet countries. The conclusion is made concerning the fact that there are different approaches with respect to the legal А. Абульханова-Славская. – М. : Наука, regulation of the procedural guidance by prosecutor in the criminal proceedings, and 1980. – 334 с. the majority of those are quite progressive, and the adoption of some of them into the 15. Дьяченко М.И., Кандыбович national legislation is viable for improving of particular procedural issues. Л.А. Психологические проблемы го- Key words: prosecutor, prosecutor’s authority, criminal proceedings, pre-trial товности к деятельности / М.И. Дья- investigation, procedural guidance. ченко, Л.А. Кандыбович – Минск: Изд- Аннотация во БГУ, 1975. – 173 с. Статья посвящена исследованию сущности процессуального руководства про- 16. Єрмаков І. Г. Розвивати курора уголовным производством по законодательству постсоветских стран. Рас- життєву компетентність / І. Г. Єрмаков, смотрены различные подходы к определению места и значения процессуального Д. О. Пузіков // Шкільний світ. – 2005. – руководства прокурором досудебным расследованием в постсоветских странах. № 37. – С. 5–13. Сделан вывод о том, что в законодательстве постсоветских стран существуют раз- личные подходы к правовой регламентации института процессуального руковод- ства прокурора в уголовном производстве, при этом большинство из них являются достаточно прогрессивными, а заимствование некоторых из них в отечественное законодательство является целесообразным для усовершенствования отдельных процедурных вопросов. Ключевые слова: прокурор, полномочия прокурора, уголовное производство, досудебное расследование, процессуальное руководство.
остановка проблемы. В до- рекомендаций, соответствующих меж- Псудебном уголовном произ- дународным стандартам по совершен- водстве прокурор осуществляет органи- ствованию действующего законодатель- зацию расследования уголовных право- ства и практики его применения. нарушений, отвечает за срок и качество Изложение основного матери- их расследования, а также передачу ала. Анализ Уголовно-процессуаль- материалов уголовных производств в ного кодекса Российской Федерации суд. Поэтому важный аспект процессу- (далее – УПК Российской Федерации) альной деятельности прокурора связан свидетельствует о том, что функция с такими его полномочиями, как про- процессуального руководства предва- цессуальное руководство досудебным рительным расследованием в нем не расследованием уголовных правона- определена, однако прокурор фактиче- рушений. При исследовании сущности ски осуществляет полномочия по ее ре- процессуального руководства проку- ализации. Согласно ч. 1 ст. 37 УПК Рос- рором уголовным досудебным рассле- сийской Федерации прокурор является дованием в Украине важным является должностным лицом, уполномоченным изучение его правовой регламентации в в пределах компетенции, предусмо- зарубежных странах. тренной УПК Российской Федерации, Целью статьи является комплекс- осуществлять от имени государства уго- ное изучение современных подходов к ловное преследование в ходе уголовно- правовой регламентации института про- го судопроизводства, а также надзор за цессуального руководства прокурора в процессуальной деятельностью органов уголовном производстве постсоветских дознания и органов предварительного стран и внесение научно обоснованных следствия [1]. LEGEA ŞI VIAŢA 128 AUGUST 2014
О выполнении прокурором в ходе системе одного органа предваритель- обвиняемому или к лицу, которое несет досудебного уголовного производства ного расследования), изымать любое материальную ответственность за его Российской Федерации функции про- уголовное дело или любые материалы действия, иск в защиту интересов по- цессуального руководства свидетель- проверки сообщения о преступление в терпевшего, находящегося в беспомощ- ствуют следующие его полномочия: вы- орган предварительного расследования ном состоянии или по иным причинам носить мотивированное постановление федерального органа исполнительной не способного самостоятельно восполь- о направлении соответствующих мате- власти (при федеральном органе испол- зоваться своим правом, а также предъ- риалов в следственный орган или орган нительной власти) и передавать его (их) являть и поддерживать иски в интересах дознания для решения вопроса об уго- следователю Следственного комитета юридических лиц и государства (ч. ч. 1–3 ловном преследовании по фактам вы- Российской Федерации с обязательным ст. 34 УПК Республики Беларусь). явленных прокурором нарушений уго- указанием оснований такой передачи В ходе досудебного производства ловного законодательства (п. 2 ч. 2 ст. 37 (п. 12 ч. 2 ст. 37 УПК Российской Фе- Республики Беларусь прокурор воз- УПК Российской Федерации); давать дерации); принимать решение дознава- буждает уголовное дело, принимает дознавателю письменные указания о на- теля о прекращении производства по уголовное дело к своему производству и правлении расследования, производстве уголовному делу (п. 13 ч. 2 ст. 37 УПК расследует его в полном объеме, поль- процессуальных действий (п. 4 ч. 2 ст. 37 Российской Федерации); утверждать об- зуясь при этом полномочиями следова- УПК Российской Федерации); давать винительное заключение, обвинитель- теля, или поручает его расследование согласие дознавателю на возбуждение ный акт или обвинительное решение по нижестоящему прокурору или соответ- перед судом ходатайства об избрании, уголовному делу (п. 14 ч. 2 ст. 37 УПК ствующему органу досудебного рассле- отмене или изменении меры пресечения Российской Федерации); возвращать дования; отказывает в возбуждении уго- либо о проведении иного процессуаль- уголовное дело дознавателю, следовате- ловного дела; осуществляет надзор за ного действия, которое допускается на лю со своими письменными указаниями расследованием уголовных дел органом основании судебного решения (п. 5 ч. 2 о производстве дополнительного рас- дознания, следователем; осуществляет ст. 37 УПК Российской Федерации); следования, об изменении объема об- процессуальное руководство и надзор за принимать участие в судебных засе- винения либо квалификации действий деятельностью нижестоящего прокуро- даниях при рассмотрении в ходе досу- обвиняемых или для пересоставления ра, осуществляющего досудебное рас- дебного производства вопросов об из- обвинительного заключения, обвини- следование (ч. 4 ст. 34 УПК Республики брании меры пресечения в виде заклю- тельного акта или обвинительного по- Беларусь) [3]. чения под стражу, о продлении срока становления и устранения выявленных Следует отметить, что решение о содержания под стражей или об отмене недостатков (п. 15 ч. 2 ст. 37 УПК Рос- привлечении лица в качестве обвиня- или изменении этой меры пресечения, сийской Федерации). емого в совершении преступления, о а также при рассмотрении ходатайств Процессуальное руководство до- приостановлении предварительного о проведении других процессуальных судебным уголовным производством расследования, о закрытии досудебно- действий, которые допускаются на ос- предусмотрено уголовно-процессуаль- го расследования или уголовного пре- новании судебного решения (п. 8 ч. 2 ным законодательством Республики следования в уголовном производстве ст. 37 УПК Российской Федерации); при Беларусь. Так, ст. 25 Уголовно-процес- Республики Беларусь принимается наличии оснований возбуждать перед суального кодекса Республики Беларусь следователем (ст. ст. 240, 246, 251 УПК судом ходатайство о продлении срока (УПК Республики Беларусь) определя- Республики Беларусь). Однако, досу- домашнего ареста или срока содержа- ет, что прокурор осуществляет надзор за дебное расследование возобновляется ния под стражей по уголовному делу, ко- исполнением законов при разрешении мотивированным постановлением про- торое направляется в суд с обвинитель- заявлений и сообщений о преступлени- курора в связи с отменой постановления ным заключением или обвинительным ях, в ходе досудебного расследования, следователя о прекращении досудебно- актом (п. 8.1 ч. 2 ст. 37 УПК Российской за соответствием закону судебных ре- го расследования (ч. 2 ст. 249 УПК Ре- Федерации); отстранять дознавателя шений по уголовным делам и их испол- спублики Беларусь). от дальнейшего проведения расследо- нением. Прокурор обязан на всех стади- После подписания следователем по- вания, если им допущено нарушение ях уголовного процесса своевременно становления о передаче уголовного дела требований УПК Российской Федера- принимать предусмотренные законом прокурору для направления в суд дело ции (п. 10 ч. 2 ст. 37 УПК Российской меры по устранению нарушений закона, не позднее суток направляется проку- Федерации); изымать любое уголовное от кого бы эти нарушения ни исходили. рору, осуществляющему надзор (ст. 262 дело у органа дознания и передавать его Прокурор является должностным УПК Республики Беларусь). Прокурор следователю с обязательным указанием лицом, в пределах своей компетенции или его заместитель, согласившись с по- оснований такой передачи (п. 11 ч. 2 осуществляет от имени государства становлением следователя, немедленно ст. 37 УПК Российской Федерации); пе- уголовное преследование и поддержи- своим постановлением направляют редавать уголовное дело или материалы вает государственное обвинение в суде. дело в суд по подсудности (ст. 266 УПК проверки сообщения о преступлении от При осуществлении своих полномочий Республики Беларусь). одного органа предварительного рассле- по надзору за исполнением законов на Следует отметить, что в Республи- дования другому (за исключением пере- стадиях досудебного производства про- ке Армения на нормативном уровне дачи уголовного дела или материалов курор независим и подчиняется только определено, что прокурор осуществля- проверки сообщения о преступлении в закону. Прокурор вправе предъявить к ет процессуальное руководство пред- LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 129
варительным расследованием. В со- телей, формировать состав последней, письменные указания об осуществле- ответствии со ст. 52 УПК Республики назначать руководителя группы или нии оперативно-розыскных мероприя- Армения, прокурор является публич- лично возглавлять ее (п. 4 ч. 2 ст. 52 тий в связи с осуществлением уголов- ным должностным лицом, назначенным УПК Республики Армения); давать ного производства; 5) обращаться в суд в установленном законом порядке, в следователю, подчиненном прокурору с ходатайством об избрании в отноше- пределах своей компетенции осущест- письменные указания о производстве нии подозреваемого ареста в качестве вляет уголовное преследование, надзор следственных и иных процессуальных меры пресечения и продления срока за законностью предварительного рас- действий, о принятии решений (п. 6 ч. 2 содержания под стражей, наложение следования, поддерживает обвинение ст. 52 УПК Республики Армения); раз- ареста на корреспонденцию, почтовые, в суде, опротестовывает приговоры и решать возражения органа досудебного телеграфные и иные сообщения, о про- другие окончательные решения суда. расследования на указания прокурора, слушивании телефонных переговоров, А в ч. 1 ст. 53 УПК Республики Арме- осуществляющего процессуальное ру- обыске жилья; 6) отказываться от осу- ния определено, что прокурор в ходе до- ководство (п. 7 ч. 2 ст. 52 УПК Респу- ществления уголовного преследова- судебного производства уполномочен: блики Армения); устранять следователя ния, закрывать уголовное производство 1) возбуждать и осуществлять уголов- и нижестоящего прокурора от участия в или прекращать уголовное преследова- ное преследование, принимать к своему уголовном производстве, если они при ние; 7) поручать органу досудебного производству расследования, отменять расследовании производства допустили расследования исполнения постанов- вынесенные следователем постановле- нарушение закона (п. 10 ч. 2 ст. 52 УПК лений о задержании, приводе, аресте, ния о закрытии уголовного производ- Республики Армения); обращаться в со- производстве иных процессуальных ства, начинать уголовное производство; ответствующие органы с ходатайствами действий, а также немедленно полу- 2) лично осуществлять производство о решении вопроса об аресте лиц, поль- чать от органа досудебного расследо- в полном объеме, принимая в ходе до- зующихся иммунитетом от уголовного вания содействие при осуществлении судебного расследования необходимые преследования, возложении на них уго- следственных и иных процессуальных решения и осуществляя следственные ловной ответственности, если этим ли- действий; 8) принимать меры к защите и иные процессуальные действия; 3) по- цам должно быть сообщено о подозре- потерпевшего, свидетеля и других лиц, ручать органу досудебного расследова- нии в уголовном производстве (п. 11 ч. 2 участвующих в уголовном производ- ния подготовку материалов по событию ст. 52 УПК Республики Армения ); воз- стве; 9) обращаться в суд с ходатайства- преступления для начала уголовного вращать уголовное производство следо- ми, предусмотренными УПК Респу- производства; 4) поручать следователю вателю с обязательными указаниями о блики Армения; 10) освобождать лиц, производство неотложных следствен- производстве дополнительного рассле- задержанных или содержащихся под ных действий или проводить их лично; дования (п. 12 ч. 2 ст. 52 УПК Республи- стражей без законных оснований или 5) участвовать в производстве пред- ки Армения); отменять постановление без необходимости; 11) отменять, если варительного расследования; 6) осу- следователя о прекращении уголовного отпала необходимость, ограничения ществлять процессуальное руководство производства, а также другие постанов- права на тайну переписки, телефонных предварительным расследованием [4]. ления (п. 13 ч. 2 ст. 52 УПК Республики переговоров, почтовых, телеграфных и При этом исключительным полно- Армения); утверждать обвинительный иных сообщений (ч. 2 ст. 52 УПК Ре- мочиям прокурора при осуществлении акт (п. 14 ч. 2 ст. 52 УПК Республики спублики Армения). процессуального руководства предвари- Армения); направлять производства в Указанные полномочия прокурора тельным расследованием является: ис- суд для рассмотрения его по существу при осуществлении досудебного рас- требовать для проверки от следователя (п. 15 ч. 2 ст. 52 УПК Республики Ар- следования конкретизируются в специ- материалы, документы, уголовные про- мения). альных нормах УПК Республики Арме- изводства и сведения о ходе расследо- При осуществлении процессуаль- ния. Так, статья 175 УПК Республики вания, а также знакомиться с ними или ного руководства предварительным Армения предусматривает обязанность проверять их по месту их нахождения расследованием прокурор также имеет возбуждения прокурором уголовного (п. 2 ч. 2 ст. 52 УПК Республики Арме- право: 1) лично принимать отдельные производства при наличии предусмо- ния); изымать уголовное производство у необходимые решения и производить тренных поводов и оснований. При следователя и передавать нижестояще- отдельные следственные и иные про- наличии повода и оснований к воз- му прокурору или, наоборот, передавать цессуальные действия, а также рассле- буждению уголовного производства уголовное производство от следователя дование производства в полном объ- прокурор выносит постановление о одного органа предварительного рас- еме; 2) получать в пределах своей ком- возбуждении уголовного производства следования следователю другого орга- петенции сведения о осуществлении (ст. 182 УПК Республики Армения). на, а также от одного следователя или оперативно-розыскной деятельности После возбуждения уголовного произ- нижестоящего прокурора другому или и принятых мерах по раскрытию пре- водства: 1) прокурор направляет произ- в целях обеспечения всестороннего, ступлений, выявлению без вести про- водство следователю для производства полного и объективного расследования павших лиц и пропавшего имущества; предварительного расследования либо принимать расследование к своему про- 3) истребовать документы, материалы принимает его к своему производству; изводству (п. 3 ч. 2 ст. 52 УПК Респу- и производство, которые могут содер- 2) следователь приступает к производ- блики Армения); поручать расследо- жать сведения о событиях и причаст- ству предварительного расследования, вание уголовного дела группе следова- ных к ним лиц; 4) давать обязательные немедленно поставив в известность об LEGEA ŞI VIAŢA 130 AUGUST 2014
этом прокурора (ст. 187 УПК Республи- дования осуществляет уполномочен- ности и привлечения к уголовной от- ки Армения). ный на то прокурор. ветственности лиц, обладающих имму- Процессуальное руководство про- Кроме того, данный проект УПК нитетом и привилегиями от уголовного курором досудебным расследованием Республики Казахстан предусматри- преследования (п. 9 ч. 1 ст. 193 проекта предусмотрено также проектом Уголов- вает случаи определения прокурором УПК Республики Казахстан); полу- но-процессуального кодекса Республи- подследственности в уголовном судо- чать для проверки от органов уголов- ки Казахстан (УПК Республики Казах- производстве. Так, установив, что дан- ного преследования уголовные дела, стан). Так, согласно ч. 3 ст. 193 проекта ное дело ему не подследственно, сле- документы, материалы, в том числе руководитель прокуратуры по уголов- дователь обязан в течение пяти дней с результаты оперативно-розыскных ме- ному делу определяет прокурора, осу- момента начала досудебного расследо- роприятий и негласных следственных ществляющего надзор (процессуальный вания привести неотложные следствен- действий, направлять уголовные дела, прокурор). Процессуальный прокурор ные действия, после чего передать дело по которым прерваны сроки расследо- осуществляет надзор за соблюдением прокурору для направления по подслед- вания для осуществления дальнейшего законов в уголовном деле с момента на- ственности. При объединении в одном расследования (п. 10 ч. 1 ст. 193 проекта чала досудебного расследования до при- производстве дел по обвинению одного УПК Республики Казахстан); отменять нятия окончательного решения по делу или нескольких лиц в совершении пра- незаконные указания начальников ор- и является неизменным [5]. вонарушений, подследственных разным гана уголовного преследования (п. 11 Аналогичное положение содержит органам досудовогого расследования, ч. 1 ст. 193 проекта УПК Республики ст. 37 УПК Украины, согласно которой подследственность определяется проку- Казахстан); вернуть уголовное дело прокурор, осуществляющий полномо- рором (ст. 187 проекта УПК Республики для проведения дополнительного рас- чия прокурора в конкретном уголовном Казахстан). следования или прекратить досудебное производстве, определяется руководи- Процессуальный прокурор, осу- расследование в полном объеме или в телем соответствующего органа проку- ществляя надзор за соблюдением за- отношении конкретных лиц (п. 12 ч. 1 ратуры после начала предварительного конов при проведении досудебного ст. 193 проекта УПК Республики Казах- расследования (ч. 1 ст. 37 УПК Укра- расследования и уголовное преследо- стан); изымать дела у органа, осущест- ины). Прокурор осуществляет полно- вание, уполномочен: регистрировать вляющего досудебное расследование, и мочия прокурора в уголовном произ- заявление об уголовном правонаруше- передавать другому органу досудебного водстве от его начала до завершения нии, передавать его в орган уголовного расследования; в исключительных слу- (ч. 2 ст. 37 УПК Украины) [2]. преследования или принимать к своему чаях с целью обеспечения объективно- Стоит отметить, что прокурор в производству и осуществлять досудеб- сти и достаточности расследования по соответствии со ст. 58 проекта УПК ное расследование (п. 1 ч. 1 ст. 193 про- письменному ходатайству органа уго- Республики Казахстан – должностное екта УПК Республики Казахстан); пере- ловного преследования или собствен- лицо, осуществляющее в пределах сво- давать заявление и имеющиеся матери- ной инициативе передавать дела от од- ей компетенции надзор за законностью алы об уголовном правонарушении, по- ного органа другому, или принимать к оперативно-розыскной деятельности, ступившие от одного органа уголовного своему производству и расследовать его дознания, следствия и судебных реше- преследования, по подследственности независимо от установленной подслед- ний, уголовного преследования на всех и подсудности (п. 2 ч. 1 ст. 193 проекта ственности (п. 13 ч. 1 ст. 193 проекта стадиях уголовного процесса, а также УПК Республики Казахстан); участво- УПК Республики Казахстан); устранять утверждения обвинительного акта, вать в осмотре места происшествия, следователя, дознавателя при наруше- протокола об уголовном правонаруше- а также совершать иные действия в нии законности от досудебного рассле- нии, постановления о закрытии уго- рамках своих полномочий (п. 4 ч. 1 дования (п. 15 ч. 1 ст. 193 проекта УПК ловного дела. Прокурор вправе предъ- ст. 193 проекта УПК Республики Казах- Республики Казахстан); устанавливать явить подозреваемому, обвиняемому, стан); давать указания о производстве сроки расследования и продолжать подсудимому или лицу, которое несет тех или иных следственных действий их (п. 16 ч. 1 ст. 193 проекта УПК Ре- имущественную ответственность за (п. 5 ч. 1 ст. 193 проекта УПК Респу- спублики Казахстан); участвовать при его действия, иск в защиту интересов: блики Казахстан); санкционировать рассмотрении вопросов, отнесенных 1) потерпевшего, неспособного само- действия и решения лица, осуществля- к компетенции следственного судьи стоятельно воспользоваться правом на ющего предварительное расследование (п. 17 ч. 1 ст. 193 проекта УПК Респу- предъявление и отстаивание иска, в (п. 6 ч. 1 ст. 193 проекта УПК Республи- блики Казахстан); утверждать обвини- силу своего беспомощного состояния, ки Казахстан); участвовать в производ- тельный акт, протокол об уголовном зависимости от подозреваемого, обви- стве отдельных следственных действий проступке, передавать обвиняемого няемого, подсудимого или по другим (п. 7 ч. 1 ст. 193 проекта УПК Респу- суду и направлять уголовное дело в причинам; 2) государства. Вместе с блики Казахстан); давать указания о суд для рассмотрения по существу тем, прокурор вправе своим поста- приобщении к материалам досудебного (п. 19 ч. 1 ст. 193 проекта УПК Ре- новлением принимать дела к своему расследования результатов негласных спублики Казахстан); утверждать по- производству и лично осуществлять следственных действий (п. 8 ч. 1 ст. 193 становления лица, осуществляющего расследование, пользуясь при этом проекта УПК Республики Казахстан); предварительное расследование о пре- полномочиями следователя. Надзор за вносить представление для получения кращении досудебного расследования законностью предварительного рассле- согласия на лишение неприкосновен- (п. 20 ч. 1 ст. 193 проекта УПК Респу- LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 131
блики Казахстан); по постановлению ФИЛОСОФСКО-ПРАВОВОЙ АНАЛИЗ суда организовать проведение след- ственных действий, результаты кото- СТАНОВЛЕНИЯ ПРАВОВОЙ СИСТЕМЫ рых суд приобщает к материалам дела ЕВРОПЕЙСКОГО СОЮЗА по ходатайству прокурора (п. 21 ч. 1 ст. 193 проекта УПК Республики Ка- Ирина РУСЕНКО, захстан); инициировать и заключать соискатель процессуальное соглашение (п. 22 ч. 1 Национальной академии внутренних дел ст. 193 проекта УПК Республики Ка- захстан). Указания прокурора лицу, осуществляющему предварительное Summary The article considers the legal nature of the formation of the European Union. расследование, начальнику органа уго- The author has studied different approaches to the definition of the legal nature of ловного преследования являются обяза- the European Union and the main features of the legal system of the EU. The legal тельными, но могут быть обжалованы prerequisites for the formations of the EU are define in the article and pay considerable вышестоящему прокурору (ч. 4 ст. 193 attention to the role of European values on the formation and functioning of the EU проекта УПК Республики Казахстан). legal system. In this article the author analyzes the impact on the functioning of the Выводы. В законодательстве пост- common principles of the European Union, as well as mutual «European legal space» советских стран существуют различные on the formation of the EU. The role of European legal standards for integration to the подходы к правовой регламентации ин- European legal community has been studied in article. Key words: legal system, the European Union, the European legal space, European ститута процессуального руководства legal standards, European values. прокурора в уголовном производстве, при этом большинство из них являют- Аннотация ся достаточно прогрессивными. Целе- В статье рассмотрено правовая природа формирования Европейского Союза. сообразным является заимствование Исследовано разные подходы к определению правовой природы Европейского Союза, а также основные признаки функционирования правовой системы Евро- некоторых из таких положений в от- пейского Союза. Автором определены правовые предпосылки образования Евро- ечественное законодательство с целью пейского Союза и уделено значительное внимание роли европейских ценностей на усовершенствования отдельных проце- становление и функционировании правовой системы Европейского Союза. В ста- дурных вопросов. тье автором проанализировано влияния общих принципов на функционирования Европейского Союза, а также взаимовлияние «европейского правового простран- Список использованной литера- ства» на формирования Европейского Союза. Изучено роль европейских правовых туры: стандартов в интеграции к европейскому правовому сообществу. Ключевые слова: правовая система, Европейский Союз, европейское право- вое пространство, европейские правовые стандарты, европейские ценности. 1. Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации от остановка проблемы. С мо- наднационального образования, в ос- 18 декабря 2001 г. № 174 ФЗ : [Элек- Пмента появления феномена Ев- нове которого заложены общечелове- тронный ресурс]. – Режим доступа: ропейского Союза (далее – ЕС) возник- ческие принципы и ценности. http://www.consultant.ru/popular/upkrf/ ло много дискуссий, связанных с недо- Изложения основного материала. 2. Уголовный процессуальный ко- пониманием функционирования такого Уникальные особенности ЕС как инте- декс Украины от 13 апреля 2012 г. / Офи- объединения, ведь его развитие обо- грационного объединения уже в течение циальный веб-сайт Верховной Рады сновало основу к широкомасштабным полувека подтвердили самостоятель- Украины: [Электронный ресурс]. – обсуждениям его правовой системы. ную способность должным образом Режим доступу : http://zakon1.rada.gov. Правовая система ЕС вызывает ин- функционировать. В результате чего об- ua/laws/show/4651%D0%B0-17 терес, поскольку ее существование не разовалась мировая европейская мысль. 3. Уголовно-процессуальный кодекс вызывает сомнения, однако ее наличие в В процессе постоянного развития и Республики Беларусь от 16 июля 1999 межгосударственном объединении спо- преобразования ЕС стремительно начал г. № 295-3 : [Электронный ресурс]. – собствует утверждению правовой систе- совершенствоваться, предложив совер- Режим доступа: http://www.pravo.by/ мы ЕС как особого правового явления. шенно другое видение на государство world_of_law/text.asp?RN=hk9900295 Проблема функционирования пра- и власть. Постоянное развитие этого 4. Уголовно-процессуальный вовой системы ЕС нашла отражение в европейского сообщества сформирова- кодекс Республики Армения от трудах украинских ученых Г. Бирюкова ло разные позиции относительно опре- 1 июля 1998 г. № ЗР-248 : [Элек- [3], М. Гнатовского [6], Л. Луць [11], деления своей правовой природы. По- тронный ресурс]. – Режим доступа: В. Сала [15], И. Яковюка [19] и стала этому в юридической науке большого http://www.parliament.am/legislation. предметом исследования зарубежных интереса приобретает правовая природа php?sel=show&ID=1450&lang=rus ученых В. Маргиева [12], М. Марчен- ЕС, поскольку на геополитической кар- 5. Проект Уголовно-процессуального ко [13], Т. Хартли [17], А. Четверикова те мира ЕС не сопоставляется как госу- кодекса Республики Казахстан – новая ре- [18] и др. дарственное образование, наделенное дакция (май 2014 г.) : [Електрон. ресурс]. – Цель статьи заключается в фило- определенными признаками государ- Режим доступа: http://online.zakon.kz/ софско-правовом анализе формирова- ства, однако обладает международной Document/?doc_id=31122244#sub_id=18 ния правовой системы ЕС как особого правосубъектностью. LEGEA ŞI VIAŢA 132 AUGUST 2014
Большой интерес общества к ЕС права; формирование целостной право- номической и политической жизни со- как надгосударственного образования вой системы ЕС; укрепление и разви- временного мира. Поэтому мнение, что вызвал дискуссии о природе этого об- тие принципа приоритета права ЕС такое право есть только попыткой на- разования. Так, одни ученые рассма- по национального права государств- вязывания западных стандартов в мас- тривают ЕС как международное объ- членов; повышение значения и роли штабах всего мира, не в полной мере единение, поскольку в основе его фор- судейского (прецендентного) права в соответствует реалиям сегодняшнего мирования является принцип суверен- общей системе европейского права; с дня [3, с. 125]. ного равенства государств-членов, ЕС развитием интегрированной Европы Довольно часто феномен наднаци- свойственна организационно-правовое усиление процесса конвергенции раз- ональности связывают с определенны- единство государств-членов [19 c. 242– личных элементов романо-германско- ми масштабными проблемами, которые 243], [12, с. 209–210]. Другие же, рас- го и англо-саксонского права как ча- достигают глобального уровня. Этот сматривая ЕС как конфедерацию, ука- стей европейского права; рост объема вызов по решению проблем принимает зывают, что Договор о ЕС юридически «негосударственного права» – права, на себя общество. Поэтому достаточно оформил завершения процесса эволю- которое происходит от международ- понятно, что проблемы международ- ции политико-правовой конструкции ных организаций, транснациональных ного глобального уровня нуждаются в европейского объединения по направ- корпораций и других подобных него- наднациональном решении. лению к построению высоко интегри- сударственных институтов в правовой Суть концепции наднационального рованной конфедерации государств [9, системе ЕС; формирование и развитие права состоит в том, что субъекты меж- с. 56]. В своих трудах В. Василенко [4], отраслей и институтов европейского дународных отношений на основании В. Сало [15] отстаивают позицию, что права и т. д. [13, с. 317], [10], [17], [8]. своего добровольного волеизъявления именно ЕС является федерацией с вы- Особой уникальности правовая си- производят систему правовых норм, на раженными признаками наднациональ- стема ЕС получила благодаря наднаци- базе которых происходит формирование ного характера институтов ЕС; консти- ональному признаку. Не будучи госу- наднационального правового простран- туционной природы учредительных дарством, ЕС сформировал отдельную ства. Наднациональное право регулиру- договоров объединения; фактической правовую систему, которая объединила ет преимущественно отношения, кото- организации сотрудничества между и обобщила право участников европей- рые не регулируются ни внутренним, институтами сообществ и националь- ского объединения. Создание наднаци- ни международным правом [3, с. 126]. ными правительствами на федератив- ональной правовой системы, а вместе с То есть, нормы формируются, имеют ных началах. тем наднационального права образует широкую сферу влияния и выходят за Каждая из вышеуказанных концеп- глобальную правовую систему с фор- пределы национального и международ- ций правовой природы ЕС имеет место мированием «права цивилизованных ного права, так как общественные от- для исследования и право на существо- народов». Причина мирового порядка ношения, которые регулируются этими вание, однако не стоит отвергать их – глобальный перелом в развитии че- нормами, не включаются ними. как самостоятельные концептуальные ловеческой цивилизации, развитие и Наднациональное право, которое подходы к пониманию правовой при- утверждение цивилизаций либераль- является ядром в наднациональной роды ЕС. Отсутствие четкой трактовки ного типа и, как следствие, современ- правовой системе, формирует особый ЕС несколько раскрывает сложность и ного гражданского общества, центром спектр правового регулирования, по- одновременно подчеркивает уникаль- и сутью которого является человек, его скольку включает как урегулирование ность этого сообщества, а потому при- достоинство и доминирующее место в публично-правовых, так и частнопра- веденные ранее концепции ЕС нужно социальной системе, его неотъемлемые вовых отношений. Субъектами над- рассматривать в комплексе. права [1, с. 226]. национального права выступают как Созданная правовая система ЕС Анализ наднациональности ЕС частные лица (индивиды и юридиче- функционирует на основе междуна- указывает, что сформировано новое ские лица), так и публичные лица (госу- родного права, является автономным правовое явление – право ЕС как над- дарства, международные организации) особым образованием, определяющим национальное право. Анализируя про- [3, с. 126]. Наднациональное право, та- принципом деятельности которого яв- блемы наднационального права, боль- ким образом, является правовым явле- ляется достижение целей и задач в эко- шинство западных исследователей нием, имея смешанную основу, предо- номической, политической и правовой приходят к выводу, что такое право ставляет возможности реализации прав сферах. Правовая система ЕС является санкционирует формирование ново- как государствам – субъектам между- многогранным явлением, и включает го правового порядка, основываясь на народного права, так и частным лицам. комплекс различных принципов, норм, западном, прежде всего, европейском Рассматривая проявление надна- институтов, тем самым порождая мно- праве. Этот аргумент отражает объек- циональности следует подчеркнуть, гочисленные тенденции развития и на- тивную реальность, связанную с фор- что это явление сформировалось путем правления своего совершенствования. мированием первых экономических и добровольного делегирования части Российскому ученому М. Марченко правовых пространств, однако в связи полномочий национальных государств удалось исследовать тенденции раз- с появлением различных экономиче- для принятия решений. Тем самым вития правовой системы ЕС, среди ских центров не меньший интерес в государства ограничили свой сувере- которых указаны унификация и гармо- функционировании наднационального нитет. Не следует понимать наднацио- низация европейского и национального права проявляют другие игроки эко- нальность ЕС и его правовой системы LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 133
как явление, противоречащее государ- опыт совместного существования на- ют общие основополагающие идеи. ственному суверенитету и националь- родов, культурное наследие [11, с. 131]. Использование европейских правовых ной самобытности. Правовая систе- В дальнейшем эти признаки стали по- стандартов становится механизмом к ма ЕС формирует качественно новые чвой для определения ценностей ЕС. согласованию различий в националь- правовые стандарты, уважая самобыт- Сегодня правовая система ЕС, ных правовых системах с целью соз- ность национальных правовых систем. обобщив в себе ценности, характерные дания единых общих принципов су- ЕС как яркий пример наднациональ- черты романо-германской и англо-сак- ществования. Значительной особенно- ного объединения сформирован для сонской правовых семей, сформиро- стью этих европейских правовых стан- достижения ожидаемых целей и резуль- вала особый тип общеевропейской дартов является их общепризнанность татов путем объединения нескольких правовой системы, направленной на со стороны европейского сообщества. государств. Вместе с тем наднациональ- соблюдение правопорядка в сообще- Европейские правовые стандарты ность ЕС не стала препятствием для стве. Базовыми элементами, которые заложили концептуальный подход к сохранения государственности стран- это обеспечивают, являются нормы и пониманию формирования правовой участников. Нормы права ЕС на осно- принципы права. системы ЕС. Предпосылкой использо- вании наднациональности имеют свой- Учитывая это, следует согласиться вания правовых стандартов стало раз- ство прямого действия, поскольку одо- с научным исследователем В. Скакун нообразие национальных правовых си- брены государствами-участниками. Как по поводу того, что «третье тысяче- стем государств-участников ЕС и раз- отмечает Р. Бирюков, некоторые нормы летие станет новым этапом развития ногласия по концептуальным вопро- нуждаются в дополнительном принятии правовых систем, ознаменовавшихся сам, определенных в учредительных со стороны национальных государств, сближением, гармонизацией и унифи- договорах европейского сообщества. однако, в силу того, что такие государ- кацией их законодательных комплек- Они сформировали основу согласова- ства уже предоставили полномочия над- сов и строением общеевропейской ния совместных условий существова- национальным организациям и объеди- правовой семьи» [16, с. 85]. ния, поскольку определили критерии нениям по выработке правил игры, они Такое утверждение подтверждает для сосуществования. вынуждены их учитывать [3, с. 127]. взаимосвязь между правовой систе- Основной задачей учредительных Стоит заметить, что главная цель мой ЕС и правовыми системами ее договоров является установление еди- наднациональной правовой системы участников. В постоянных процессах ной модели, стандартного положения. заключается в одинаковом регулиро- совершенствования, гармонизации Определенный уровень абстрактности вании общественных отношений. Она и сближения правовых систем госу- и правовой определенности этих поло- выступает инструментом для урегули- дарств-участников сообщества вполне жений обеспечивает учет культурного рования вопросов, которые требуют закономерно формируется особый тип многообразия и особенностей право- немедленного регулирования, не огра- правовой системы, который обобщает вых систем государств-членов ЕС ничиваясь территорией одного опреде- в себе лучшие объединяющие черты. [5, с. 377]. ленного государства. Вместе с тем, правовая система ЕС не Характерными особенностями евро- Еще одним важным для понима- является препятствием к совершен- пейских правовых стандартов является ния уникальности ЕС и его правовой ствованию национальных правовых их общее признание и способность к со- системы является признак верховен- систем и подведения их к общим ев- вершенствованию. Правовой стандарт ства этой системы. Вместе с признаком ропейским стандартам, сформировав- как единый образец правового поведе- наднациональности правовой системы шимся в европейском сообществе. ния распространяется на национальные ЕС верховенство формирует особое Естественно-правовая составляю- правовые системы как модель, харак- европейское объединение. Каждая из щая правовой системы каждого госу- теризующая справедливые принципы этих характеристик имеет значение дарства, которая отражает истоки пра- взаимодействия. Поэтому европейские для укрепления ЕС как интеграцион- ва, содержит определенные противо- правовые стандарты олицетворяют ного объединения, сформированного речия между формальным равенством, определенный механизм гармонизации на ценностях и достижениях человече- одинаковым масштабом установлен- национальных правовых систем. ства. Если наднациональный характер ного нормами права поведения людей Поэтому в праве существует тер- правовой системы ЕС отмечает форми- и фактическим неравенством людей, мин «общепризнанные европейские рование особого типа правовой семьи с к которым этот масштаб применяет- правовые стандарты», приведенный особым правом, правовой культурой и ся; между динамикой развития обще- Л. Луць, по мнению которой, это един- сознанием, то верховенство раскрывает ственных отношений и стабильностью ственные типичные принципы и прави- связи между национальными правовы- правовой системы; между общим ха- ла поведения субъектов права, которые ми системами и правовой системой ЕС рактером правовой нормы и индивиду- зафиксированы в основных источниках путем интеграционных процессов. альными особенностями конкретных права региональных межгосударствен- Верховенство правовой системы отношений их участников [14, с. 54]. ных правовых систем и являются ми- ЕС в отношении национальных право- С учетом этих противоречий, а также нимальными обязательными требова- вых систем связано с европейской ин- различий в правовом, политическом и ниями к национальным правовым си- теграцией, где в основу были заложены социальном устройстве значительно стемам [11, с. 113]. такие достижения западноевропейско- усложняется выработка европейского Европейские правовые стандарты, го общества, как правовое государство, правового пространства, где действу- образующиеся как в правовой систе- LEGEA ŞI VIAŢA 134 AUGUST 2014
ме ЕС, так и Совета Европы, пред- Вместе с тем, существует и мно- щита прав человека, соблюдения прин- ставляют всегда динамичное явление. го различий между этими правовыми ципа верховенства права. Процесс развития и совершенствова- явлениями. Так, для их формирова- Российский ученый С.А. Беляев ут- ния происходит в связи с теми требо- ния следует выяснить цель создания верждает, что составляющей «европей- ваниями, которые предъявляет обще- европейского правового простран- ского правового пространства» евро- ство. Правовые стандарты проявляют ства. Она заключается в достижении пейское правовое государство, «что на справедливые требования общества. соответствия правовых систем евро- Конференции СБСЕ по человеческому Поэтому их признание обязательное, пейских государств общим для них измерению 1989 года была определена учитывая необходимость обеспечения стандартам, создаваемых на основа- Ф. Миттераном как система демокра- человеческих благ. Целью европейских нии международно-правовых прин- тических ценностей и [их] юридиче- правовых стандартов является обеспе- ципов и норм и в результате правовой ских основ» [2, с. 121]. чение большей степени защиты и га- деятельности региональных между- Очевидно, что демократические рантий прав и свобод. народных организаций. Европейское ценности, которые отражают право- Выработка и соблюдение общих правовое пространство, таким обра- вой характер государства, способству- европейских стандартов образует ка- зом, является результатом взаимодей- ют надлежащему правопониманию не чественно новый уровень, где приори- ствия правовых систем европейских только естественных прав человека как тетными становятся общечеловеческие государств с региональными норма- высшего блага, но и обеспечению пра- начала, воплощаются в европейском ми международного права и нормами, вового механизма для их соблюдения. правовом пространстве. Европейские которые созданы путем правовой де- Как следствие, интеграция правового правовые стандарты, которые стали ятельности европейских организаций государства в европейское правовое основой для формирования правовой (нормами права ЕС, Совета Европы, пространство подтверждает и укрепля- системы ЕС используются как признак СБСЕ / ОБСЕ). Именно это – един- ет демократические ценности государ- демократичности и призваны служить ственный путь достижения удален- ства, а также то, что она соглашается объединяющим критерием для дости- ной, во многом идеалистической соблюдать верховенство права, взаимо- жения общих задач и целей. цели создания европейского права. ответственности человека и граждани- Вопрос европейских правовых Этот процесс предполагает, что все на, а также гарантировать и защищать стандартов приобрел свою актуаль- государства, которые функциониру- (в случае нарушения) права и свободы ность со времени формирования ев- ют в общем правовом пространстве, человека. ропейского правового пространства, разделяли определенную совокуп- Функционирование европейско- поскольку соблюдение европейских ность демократических ценностей, а го правового пространства на основе правовых стандартов государством их правовые системы строились бы демократических ценностей и общих способствует ее интеграции в европей- на общих принципах [6, с. 10]. принципов означает, что там, где рас- ское правовое сообщество. На первый Однозначно, что европейское пра- пространяется влияние европейских взгляд, трудно оценить их качествен- вовое пространство не может охваты- демократических ценностей и общих ное влияние на правовую систему ЕС, ваться только правовой системой ЕС, принципов существует европейское однако исследование их связи раскры- поскольку важными факторами, влия- правовое пространство. В этом слу- вает её природу. ющими на его формирование, является чае демократические ценности и об- Украинский ученый М. Гнатовский, деятельность других межправитель- щие принципы являются ключевыми исследовав вопрос европейского право- ственных организаций – Совета Евро- важными факторами, которые объеди- вого пространства, предложил его опре- пы, ОБСЕ. няют разные по своей природе право- деление «как правовой системы в со- Прежде всего «концепция европей- вые системы. Тем самым европейское стоянии становления, составляющими ского правового пространства» пред- правовое пространство представляет которой являются юридические нормы, усматривает, что современные государ- собой ореол распространения действия принципы и стандарты, выработанные в ства Европы должны быть правовыми, и влияния правовой системы ЕС. Он рамках региональных межгосударствен- т.е. такими, в которых государственный определяет пространственные пределы ных организаций (ЕС, Совет Европы, аппарат (механизм) функционирует на действия правовой системы ЕС. ОБСЕ), а также механизм согласования основе принципов верховенства права, Демократические ценности и об- на их основе национальных правовых законности, в которых обеспечивается щие принципы являются достаточно систем государств Европы (в том чис- взаимоответственность государства общими и не могут, на первый взгляд, ле правовых норм, правовой культуры, и гражданина, гарантируется защита повлиять на формирование европей- правового сознания)» [6, с. 11]. основных прав и свобод человека и ского правового пространства, по- Очевидно, раскрытие понятия ев- гражданина [11, с. 109]. Европейское скольку распространение и требова- ропейского правового пространства правовое пространство охватывается ние соблюдения антропоцентрических через категорию правовой системы государствами, относится к праву как к ценностей может быть не только на объясняется тем, что элементы, кото- такому, что стоит над ними, подчиняя территории Европы, но и в государ- рые образуют европейское правовое свои действия праву, что выражается ствах, находящихся за пределами евро- пространство – правовые нормы, прин- законом. Правовые государства, входя- пейского пространства. Однако бытует ципы и т.п. присущи также и правовой щие в европейское правовое простран- мнение, что европейские ценности системе ЕС. ство четко декларируют свою цель – за- несут спе-цифическое значение, кото- LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 135
рое призвано защитить европейскую и распространения влияния правовой 8. Капустин А.Я. Европейский идентичность. Эти ценности являются системы ЕС. Союз: интеграция и право / / Евро- «специфическими европейскими, так Выводы. Исследуя основы фор- пейский Союз на пороге XXI века: как они возникли, были сформулиро- мирования правовой системы ЕС, мы выбор стратегии развития / под ред. ваны и усовершенствованы в той части пришли к заключению, что правовая Ю.А. Борко, О.Д. Буториной – М., 2011. планеты, которую называют «собствен- система ЕС представляет собой сово- 9. Лазарев Б. М. Федерация или но Европой», и процессы их формиро- купность взаимосвязей национальных конфедерация / / Новый союзный вания и совершенствования неотдели- правовых систем государств-участни- договор: поискрешений / под ред. мы от движения национальной исто- ков на основе общепринятых и обще- Б. М. Лазарева. – М.: ИГПАН СССР, рии: именно в них Европа постепенно признанных правовых стандартов. Бу- 1990. – С. 72-89. приобрела своих сил и своего лица» дучи сложным и многогранным право- 10. Лобанов К.Н. Договор о Евро- [19, с. 87]. Характерной чертой евро- вым явлением, образовавшимся в ре- пейском Союзе: правовой анализ но- пейских ценностей является то, что они зультате интеграции правовых систем вейшей тенденций развития западноев- «имеют смысл», только если являются европейских государств в европейское ропейской интеграции. – Белград, 1996 всеобщими и считаются убедительны- правовое пространство на основе об- 11. Луць Л.А. Европейские меж- ми, если их невозможно применить ко щепризнанных европейских стандар- государственные правовые системы и всему человечеству [19, с. 87]. тов, правовая система ЕС представляет проблемы интеграции с ними право- По мнению Т. Тодорова, европей- новый тип общеевропейской правовой вой системы Украины (теоретические ские ценности являются специфиче- системы. аспекты): Монография. – М.: Ин-т го- скими не в смысле границ их реального сударства и права им .. В. Корецкого или (что более существенно) потенци- Список использованной литера- НАН Украины, 2003. – 304 с. ального применения [19, с. 87], а в их туры: 12. Маргиев В.И. О Некоторых происхождении [18, с. 480]. особенностях внутреннего права ев- Поэтому ценности направлены на 1. Алексеев С.С. Право на пороге ропейского сообщества [Текст] / воспроизводство морально этических третьего тысячелетия: Некоторые тен- В.И. Маргиев // Правоведение. – 1999. – принципов, которые заложены в со- денции мирового правового развития – № 1. – 208-214. временной европейской цивилизации. надежда и драма современной эпохи / 13. Марченко Тенденции развития В определенной степени ЕС отражает С.С. Алексеев – М.: Статут, 2000. – 256 с. Европейского Союза и его правовой такую цивилизацию. Понятие «ценно- 2. Беляев С.А. О концепции «евро- системы // Сравнительное правоведе- стей» в правовой системе ЕС проявляет пейского правового пространства» / / ние: научно-практический професси- взаимосвязь между правом и моралью, Советское государство и право. – № 7, ональный журнал. – № 3-4. – 2012. – а точнее в основу создания права ЕС 1991. – С. 120–124. С. 316-327. положено моральные принципы. 3. Бирюков Р.М. Национальная пра- 14. Правовая система социализма / Анализируя положения Договора о вовая система в условиях глобализации под.ред. А.М. Васильева: [в 2 т.]. – Т. 1. – ЕС [7], отметим, что создание эффек- (основные направления трансформа- тивной правовой системы ЕС основы- ции): дис. ... Канд. юрид. наук: 12.00.01 / М.: Юридическая литература, 1986. вается на обобщении общих европей- Бирюков Руслан Николаевич. – О., 15. Сало В.И. Внутренние функции ских достижений, формируемых через 2011. – 205 с. государства в условиях членства в Ев- призму исторического развития евро- 4. Василенко В. А. Основы теории ропейском Союзе: дис. ... Канд. юрид. пейских народов, выделении цивилиза- международного права / В. А. Василен- наук: 12.00.01 / Владимир Игоревич ционных ценностей, в основе которых ко. – М.: Высшая школа, 1988. – 288 с. Сало. – М., 2008. – 220 с. главное место занимает защита прав 5. Верховенство права: традиция 16. Скакун В.Ф. Общеесравнитель- человека и гражданина, человеческая доктрины и потенциал практики / ное правоведение: Основные типы (се- личность, свобода, равенство, демокра- М.Г. Патей – Братасюк, В.Д. Гвоздик, мьи) правовых систем мира: учебник / тия и правовое государство. А.Г муравьиная и др..; под общ. ред. Скакун В. Ф. – М.: Ин Юре, 2008. Учитывая значение ценностей на М.Г. Патей – Братасюк: Монография. – 17. Хартли Т. Основы права Ев- формирование европейского правово- М.: Издательство Европейского уни- ропейского сообщества: введения в го пространства, можно сделать вывод, верситета, 2010. – 536 с. конституционное и административное что европейские ценности предназна- 6. Гнатовский Н.Н. Становление и право Европейского сообщества. – М., чены не только для содействия объ- тенденции развития европейского пра- 1988. единению правовых систем государств вового пространства: автореф. дис. ... 18. Четвериков А.О. Основное ор- Европы, но и для выделения идентич- канд. юрид. наук: 12.00.11 / М.М. Гна- ганы Европейского Союза (конститу- ности Европы путем интеграции ЕС, товский; Ин-т междунар. отн. Киев. нац. ционно-правовой аспект) [Текст]: авто- имеющее целью объединить все госу- ун-т им. Т. Шевченко. – К., 2002. – 22 с. реф. дис. ... Канд. юрид. наук: 12.00.02 / дарства, соответствующие критерию 7. Договор о Европейском Союзе А.А. Четвериков. – М., 1999. – 26 с. европейской цивилизации. Таким об- (г. Маастрихт, 2 окт. 1997 г.) [Элек- 19. Яковюк И.В. Правовые основы разом, европейское правовое простран- тронный ресурс] Режим доступа интеграции в ЕС: общетеоретический ство воплощает европейские ценности, к док. – http://zakon2.rada.gov.ua/laws/ анализ: монография / И.В. Яковюк. – определяя основы для формирования show/994_029 Х.: Право, 2013. – 760с. LEGEA ŞI VIAŢA 136 AUGUST 2014
ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ИНФОРМАЦИОННОГО ВЗАИМОДЕЙСТВИЯ КОНТРОЛИРУЮЩИХ ОРГАНОВ С НЕКОТОРЫМИ ОРГАНАМИ ПУБЛИЧНОЙ АДМИНИСТРАЦИИ
Антон РЫБЧЕНКО, соискатель кафедры административного и хозяйственного права Запорожского национального университета
Summary The article examines the orders, and methods of legal regulation of information exchange supervisory authorities with some of the public administration and the State Service for Financial Monitoring of Ukraine. Generalized conclusions on the current legal regulation of the subject of research, as well as conclusions on improving the current legislation of Ukraine in order to improve cooperation in the field of tax administration. Key words: legal regulation of the Ministry of Revenue and Duties of Ukraine, supervisory authorities, interaction with regulatory bodies Registration Service of Ukraine. Аннотация В статье рассмотрены вопросы методов и особенностей правового регулирования информационного взаимодействия кон- тролирующих органов с некоторыми органами публичной администрации и Государственной службой финансового мони- торинга Украины. Сделаны обобщенные выводы по текущему правовому регулированию предмета исследования, а также выводы по совершенствованию действующего законодательства Украины с целью улучшения взаимодействия в сфере адми- нистрирования налогов. Ключевые слова: правовое регулирование деятельности Министерства доходов и сборов Украины, контролирующие органы, взаимодействие контролирующих органов с регистрационной службой Украины.
остановка проблемы. Сей- государственной власти занимались Изложение основного материала. Пчас в Украине более семи- такие ученые и практики, как В. Аве- Администрирование налогов и сборов десяти органов, осуществляющих рьянов, И. Басанцов, Т. Белозерская, является основным видом деятельно- функции публичного контроля. В В. Борденюк, Н. Гнидюк, И. Коза- сти контролирующих органов. Опре- рамках исследования предмета дан- ра, И. Колиушко, В. Малиновский, деление понятия администрирования ной статьи автор считает необходи- С. Мосьндз, B. Тимощук и другие. согласно Налогового кодекса Украины мым исследовать взаимодействие Учеными, в рамках предмета рассмо- представляет собой совокупность ре- контролирующих органов со следу- трения данной статьи, были иссле- шений и процедур контролирующих ющими органами публичной адми- дованы и освещены указанные выше органов и действий их должностных нистрации, а именно: Пенсионный правоотношения преимущественно в лиц, определяющих институциональ- фонд Украины, Государственная ре- контексте государственного управле- ную структуру налоговых и таможен- гистрационная служба Украины, а ния. Однако вопросы правового регу- ных отношений, которые организуют также Государственная служба фи- лирования информационного взаимо- идентификацию и учет налогоплатель- нансового мониторинга Украины, действия органов публичной админи- щиков, плательщиков единого взноса взаимодействие с которыми, по его страции и контролирующих органов с и объектов налогообложения, обеспе- мнению, существенно влияет на про- целью реализации собственных пол- чивающие сервисное обслуживание цесс реализации властных полно- номочий исследованы недостаточно налогоплательщиков, организацию и мочий контролирующих органов с и требуют дальнейшего изучения с контроль за уплатой налогов, сборов, целью выполнения основной функ- целью внедрения правовых методов платежей в соответствии с порядком, ции – администрирования налогов и эффективной реализации полномо- установленным законом [1]. сборов. чий последними. Совокупность вопросов, которые Актуальность темы исследова- Целью и задачей статьи явля- могут возникать при осуществлении ния состоит в том, что рассматривае- ется анализ правового обеспечения указанных выше полномочий, как и мые правоотношения в юридической информационного взаимодействия правовые основания для совершения литературе практически не изуча- контролирующих органов с такими определенных действий контролиру- лись, на момент написания статьи нет органами публичной администрации, ющими органами, непременно могут фундаментальных работ, раскрыва- как Пенсионный фонд Украины, Госу- выходить за пределы урегулирова- ющих механизм правового регули- дарственная регистрационная служба ния налогового законодательства и рования информационного взаимо- Украины, а также Государственная полномочия по их урегулированию действия контролирующих органов с служба финансового мониторинга в определенной степени могут пола- органами публичной администрации. Украины, определение перспектив гаться на другие органы публичной Состояние исследования. Во- совершенствования правового регу- администрации. просами взаимодействия контроли- лирования информационного взаимо- Так, взаимодействие контролиру- рующих органов с другими органами действия между ними. ющих органов с Пенсионным фондом LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 137
Украины и фондами общеобязатель- Госфинмониторинга Украины обоб- дено Положение о Государственной ного государственного социального щенных материалов органам, в том регистрационной службе, согласно страхования с целью надлежащего вы- числе и осуществляющим контроль которому Укргосреестр является цен- полнения своих обязанностей по сбо- над соблюдением налогового законо- тральным органом исполнительной ру и ведению учета поступлений от дательства, их территориальным под- власти, его деятельность направля- уплаты единого взноса на общеобяза- разделениям. ется и координируется Кабинетом тельное государственное социальное Указанные материалы готовятся Министров Украины через министра страхование, формирование и ведение как в электронном, так и в письмен- юстиции Украины [5]. реестра страхователей Государствен- ном виде. Такие материалы содержат Учет налогоплательщиков состав- ного реестра общеобязательного го- информацию с ограниченным досту- ляет основу, на которой формируются сударственного социального страхо- пом. правоотношения контролирующих вания, осуществление мероприятий Порядок обмена информацией органов с налогоплательщиками, по- по обеспечению доступа к данным между Госфинмониторингом Укра- скольку без постановки на учет с Государственного реестра определе- ины и контролирующими органами предоставлением соответствующих на Порядком обмена информацией прописан в части 2.6. Порядка, а так- данных в контролирующие органы, между Министерством доходов и сбо- же определено, что он осуществляет- последние не имеют реальной воз- ров Украины, Пенсионным фондом ся с соблюдением требований законо- можности осуществлять предусмо- Украины и фондами общеобязатель- дательства о разглашении сведений тренных законом мер в отношении ного государственного социального предварительного расследования и такого налогоплательщика с целью страхования, утвержденного Прика- требований законодательства в сфере администрирования налогов. Статьей зом Министерства доходов и сборов охраны информации с ограниченным 63 Налогового кодекса Украины пред- Украины № 494 от 19.09.2013 года доступом. усмотрены общие положения по уче- и постановлением правления Пен- Порядок предоставления Госфин- ту налогоплательщиков. сионного фонда Украины № 16–1 от мониторингом Украины обобщенных Приказом Министерства финан- 19.09.2013 года. материалов определен разделом III сов Украины № 462 от 22.04.2014 года Этим порядком определены субъ- Порядка. Решение о передаче обоб- утвержден порядок учета плательщи- екты и механизм информационного щенных материалов принимается ков налогов и сборов. Учет налого- обмена между ними с целью обеспе- экспертной комиссией. плательщиков, согласно порядку, яв- чения реализации их полномочий. На В силу предписаний Налогово- ляется одним из разновидностей на- центральном уровне – в электронном го кодекса Украины и постановле- логового контроля, который возложен виде по телекоммуникационным кана- ния Кабинета министров Украины на контролирующие органы. Поряд- лам связи между Миндоходов и Пен- № 1245 «Об утверждении Порядка ком предусмотрено, что обмен сведе- сионным фондом Украины непосред- периодического предоставления ин- ниями (уведомлениями) об осущест- ственно, а также между Миндоходов и формации органам государственной влении действий по государственной фондами общеобязательного государ- налоговой службы и получения ин- регистрации и постановки на учет ственного социального страхования формации указанными органами по (снятии с учета) юридических лиц и через информационную инфраструк- письменному запросу» в случае нали- физических лиц – предпринимателей туру Пенсионного фонда Украины. На чия информации о фактах, свидетель- осуществляется в порядке взаимно- территориальном уровне – в электрон- ствующих о возможных нарушениях го обмена информацией из реестров ном или бумажном (подается непо- налогоплательщиком налогового, ва- Государственной регистрационной средственно представителем субъекта лютного и другого законодательства, службы Украины и Центрального информационных отношений или на- контроль над соблюдением которого контролирующего органа. правляется по почте с уведомлением о возложен на контролирующие орга- Основанием для осуществления вручении) виде [2]. ны, в том числе и от Госфинмонито- процедуры постановки на учет кон- Совместным приказом Министер- ринга Украины, контролирующие ор- тролирующим органом налогопла- ства финансов Украины, Министер- ганы получают правовое основание тельщика является поступление све- ством внутренних дел Украины, Ми- для совершения правового действия, дений, в том числе и из Единого госу- нистерства доходов и сборов Украи- начиная от направления запроса, за- дарственного реестра или уведомле- ны, Службы безопасности Украины канчивая принятием решения о на- ния государственного регистратора о № 1026/1184/739/484 от 02.12.2013 года значении внеплановой проверки. [4] внесении в Единый государственный был утвержден порядок предостав- В рамках предмета рассмотрения реестр записей относительно налого- ления и рассмотрения обобщенных этой статьи исследована компетенция плательщика. Внесение изменений и материалов. Указанный порядок Укргосреестра по вопросам реали- дополнений в Единый банк данных определяет форму, структуру, содер- зации государственной политики в юридических лиц и Реестр самоза- жание обобщенных материалов Го- сфере государственной регистрации нятых лиц урегулирован девятым раз- сударственной службы финансового юридических лиц и физических лиц делом порядка и осуществляется на мониторинга Украины (далее – Гос- – предпринимателей. основании информации органов го- финмониторинг Украины), а также Указом Президента Украины от сударственной регистрации; инфор- механизмы и систему предоставления 6 апреля 2011 года № 401 утверж- мации банков и других финансовых LEGEA ŞI VIAŢA 138 AUGUST 2014
учреждений об открытии (закрытии) контролирующих органов с Государ- ям, полученным из Единого государ- счетов налогоплательщиков; доку- ственной регистрационной службой ственного реестра Украины [8]. ментально подтвержденной инфор- Украины и необходимость четко отла- Типовой инструкцией по дело- мации, предоставляемой налогопла- женного механизма взаимодействия. производству в органах государ- тельщиками; информации субъектов Совместным приказом Мини- ственной налоговой службы Украи- информационного обмена, уполно- стерства доходов и сборов Украины ны, утвержденной приказом № 315 моченных совершать любые реги- и Министерства юстиции Украины от 01.07.1998 года, третьим разделом страционные действия относительно от 21.01.2014 года № 119/5/50 ут- определена организация работы с до- налогоплательщика; решение суда, вержден Порядок взаимного обмена кументами. Инструкцией определен вступившее в законную силу; данных информацией из реестров Государ- порядок приема входящей корреспон- проверок налогоплательщиков. ственной регистрационной службы денции, предварительное рассмотре- Взаимодействие контролирующих Украины и Министерства доходов и ние входящей корреспонденции, ее органов с регистрационной службой сборов Украины. регистрация, рассмотрение руковод- при снятии с учета налогоплательщи- Указанный порядок регулирует ством и структурными подразделе- ков урегулировано десятым разделом процедуру взаимного обмена сведе- ниями, порядок регистрации вну- положения, согласно которому, осно- ниями о юридических лицах и фи- тренних документов, особенности ванием для снятия с учета налогопла- зических лицах – предпринимателях организации работы с документами, тельщика в одном контролирующем между Государственной регистра- которые формируются на магнитных органе и взятие на учет в другом яв- ционной службой Украины и Мини- носителях, особенности создания ляется поступление определенных стерством доходов и сборов Украины. реестра нормативных актов и слу- данных, в том числе данных органов Субъектами информационного обме- жебных документов государственной государственной регистрации. на в соответствии с настоящим По- налоговой службы. Также предусмо- Информационное взаимодействие рядком является Укргосреестр и Ми- трен порядок и основные действия контролирующих органов с Государ- нистерство доходов и сборов Укра- должностных лиц контролирующего ственной регистрационной службой ины. Порядком предусмотрено, что органа во время и после получения Украины в рамках администрирова- субъекты информационного обмена всей корреспонденции, поступаю- ния налогов охватывает и порядок обеспечивают своевременное и в пол- щей в структурное подразделение. снятия с учета налогоплательщиков в ном объеме предоставление досто- Непосредственно после получения контролирующих органах. Он заклю- верных информационных ресурсов, такой корреспонденции делопроиз- чается в том, что данные о принятии классификаторов и справочников, а водственная служба проверяет пра- решения о прекращении деятельно- также своевременное информирова- вильность адреса доставленной кор- сти юридического лица и прекраще- ние друг друга об обстоятельствах, респонденции, целостность пакета. ния предпринимательской деятельно- имеющих значение. После получения корреспонденции, сти физического лица – предпринима- Передача сведений о юридиче- она предварительно рассматрива- теля, сведения о которых содержатся ских лицах и физических лицах – ется руководителем делопроизвод- в Едином государственном реестре, предпринимателях осуществляется ственной службы или выделенным контролирующие органы получают путем внесения записей на основа- для этого лицом, регистрируется, как от государственных регистраторов нии сведений из соответствующих правило, и передается руководителю, в порядке взаимного обмена инфор- регистрационных карточек и других в структурное подразделение или ис- мацией. После получения указанных сведений, определенных Законом полнителю [9]. сведений, контролирующие органы Украины «О государственной реги- Выводы. Анализ действующего начинают и проводят процедуры, свя- страции юридических лиц и физи- законодательства, который регули- занные с ликвидацией или реоргани- ческих лиц – предпринимателей», рует рассматриваемые правоотно- зацией налогоплательщика. из Единого государственного рее- шения, свидетельствует о том, что Порядок предоставления сведе- стра в реестр Министерство доходов процедуры обмена информацией ний из Единого государственного и сборов Украины автоматически, на центральном уровне достаточно реестра предприятий и организаций программными средствами ведения нормативно урегулированы, однако Украины, утвержденный Приказом Единого государственного реестра, порядок дальнейшей обработки ука- Министерства юстиции Украины № не позднее 10 час. 00 мин. следую- занных сведений и использования их 1846/5 от 14.12.2012 года, устанавли- щего рабочего дня. В свою очередь в своей работе нормативно урегули- вает механизм предоставления сведе- указано, что Министерство доходов рован недостаточно. Также недоста- ний из реестра с целью обеспечения и сборов Украины подтверждает по- точно урегулировано взаимодействие органов государственной власти, а лучение сведений из Единого госу- непосредственно между территори- также участников гражданского обо- дарственного реестра не позднее 11 альными органами рассмотренных рота достоверной информацией о час. 00 мин. рабочего дня, в который субъектов администрирования. юридических лицах и физических ли- были получены указанные сведе- Согласно указанных сведений из цах – предпринимателях [7]. ния. Министерство доходов и сборов Единого государственного реестра Из описанного выше можно сде- Украины обеспечивает доступ своих при автоматической передачи дан- лать вывод о тесном взаимодействии территориальных органов к сведени- ных, которые контролирующие орга- LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 139
ны получают не позднее следующе- ного соціального страхування: наказ Режим доступу: http://zakon1.rada.gov. го дня и предписания относительно Міністерства доходів і зборів України ua/laws/show/z0125-14. обязанности Министерство доходов від 19.09.2013 р. № 494 // [Електрон- 9. Про затвердження і введення в и сборов Украины обеспечить доступ ний ресурс]. – Режим доступу: http:// дію типової інструкції з діловодства в своих территориальных органов к zakon1.rada.gov.ua/laws/show/z1733-13. органах державної податкової служби указанным сведениям, с учетом осо- 3. Про затвердження Інструкції України: наказ Державної податкової бенностей таких сведений возникает про порядок дій органів (підрозділів) адміністрації України від 01.07.1998 р. практический вопрос по применению охорони державного кордону під час № 315 // [Електронний ресурс]. – процессуальных сроков и сроков на виявлення ознак порушень митних Режим доступу: http://minrd.gov.ua/. совершение определенных действий правил, а також виявлення майна, согласно Хозяйственного процес- яке не має власника або власник яко- суального кодекса Украины, Закона го невідомий, та порядок подальшої Украины «О восстановлении плате- взаємодії органів (підрозділів) охо- жеспособности должника или при- рони державного кордону з орга- знании его банкротом», Налогового нами доходів і зборів: спільний на- кодекса Украины. В соответствии с каз Міністерства внутрішніх справ указанными предписаниями контро- України, Міністерства доходів і зборів лирующие органы получают в уста- України від 03.10.2013 р. № 947/525 // новленном законом порядке сведе- [Електронний ресурс]. – Режим ния, являющиеся основанием для со- доступу: http://minrd.gov.ua/. вершения процессуальных действий 4. Про затвердження Поряд- в установленные процессуальные ку надання та розгляду узагаль- сроки, а также принятие решения о нених матеріалів: спільний на- проведении проверок. Невыполнение каз Міністерства фінансів України, в определенный срок одного из ука- Міністерством внутрішніх справ занных выше действий может быть України, Міністерства доходів і зборів основанием для признания такого України, Служби безпеки України від действия незаконным. Таким обра- 02.12.2013 р. № 1026/1184/739/484 // зом, возникает насущная необходи- [Електронний ресурс]. – Режим досту- мость ввести отдельное уведомление пу: http://zakon4.rada.gov.ua/laws/show/ о получении сведений, с которыми z2170-13. действующим законодательством 5. Про затвердження Положення связано наступления права или обя- про Державну реєстраційну службу занности контролирующего органа України: указом Президента України совершить определенные юридиче- від 06 квітня 2011 р. № 401 // [Електрон- ски значимые действия. Так же необ- ний ресурс]. – Режим доступу: http:// ходимо принять меры для внедрения zakon4.rada.gov.ua/laws/show/401/2011. должности или должностное лицо 6. Про внесення змін до Порядку контролирующего органа наделить обліку платників податків і зборів: на- обязанностью отслеживать измене- каз Міністерства фінансів України від ния, указанные выше, или сведения 22.04.2014 р. № 462 // [Електронний ре- о таких непосредственно из Мини- сурс]. – Режим доступу: http://zakon4. стерства, которые могут повлиять на rada.gov.ua/laws/show/z0503-14. права или обязанности структурного 7. Про затвердження Порядку на- подразделения контролирующего ор- дання відомостей з Єдиного державно- гана. го реєстру юридичних осіб та фізичних осіб – підприємців: наказ Міністерства Список использованной литера- юстиції України від 14.12.2012 р. туры: № 1846/5 // [Електронний ресурс]. – Режим доступу: http://zakon4.rada.gov. 1. Податковий кодекс України від ua/laws/show/z2105-12. 23.12.10 р. № 2856-VI // Відомості 8. Про затвердження Поряд- Верховної Ради України (ВВР) – 2011. ку взаємного обміну інформацією № 13-14, № 15-16, № 17. – Ст. 112. з реєстрів Державної реєстраційної 2. Про затвердження По- служби України та Міністерства доходів рядку обміну інформацією між і зборів України: наказ Міністерства Міністерством доходів і зборів України, Доходів і зборів України, Міністерства Пенсійним фондом України та фон- юстиції України від 21.01.2014 р. дами загальнообов’язкового держав- № 119/5/50 // [Електронний ресурс]. – LEGEA ŞI VIAŢA 140 AUGUST 2014
О ПОНЯТИИ И ПРАВОВОЙ ПРИРОДЕ МОРСКОГО ТРЕБОВАНИЯ ПО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВУ УКРАИНЫ
Елена РЫКОВА, соискатель кафедры хозяйственного права и процесса Национального университета «Одесская юридическая академия»
Summary This article examines the concept of a maritime claim under the laws of Ukraine. For signs of a maritime claim is analyzed philological concept of the word "demand", as well as related concept – a legal requirement and claim requirements. It is proved that the implementation of a maritime claim made within Obligation and proprietary legal relations, which leads to binding or proprietary nature of the maritime claim. Emphasizes that a maritime claim may arise not only from civil law, but also economic and legal relations, which occupy a dominant place in the field of merchant shipping. Displayed the characteristics of a maritime claim as a specific expression of the subject of legal relations in the field of merchant shipping. Key words: claim, maritime claim, arrest of vessel, merchant shipping, economic law relationship. Аннотация В статье исследуется понятие морского требования по законодательству Украины. Для определения признаков морского требования анализируется филологическое понятие слова «требование», а также смежные понятие – правовое требование и исковое требования. Обосновывается, что реализация морского требования осуществляется в рамках обязательственных и вещно-правовых отношений, что обуславливает обязательную или вещно-правовую природу морского требования. Акценти- руется, что морское требование может возникать не только из гражданско-правовых, но и хозяйственно-правовых отношений, которые занимают главенствующее место в сфере торгового мореплавания. Выводятся характерные признаки морского тре- бования как особого волеизъявления субъекта правоотношений в сфере торгового мореплавания. Ключевые слова: требование, морское требование, арест судна, торговое мореплавание, хозяйственные правоотношения. остановка проблемы. В бования не лишено дискуссионных рела правовое содержание, которые Псфере торгового морепла- моментов, во-вторых, указанное ис- соответствует правовым доктринам, вания возникает значительное коли- следование наполнено исключитель- теории и нормативным актам право- чество хозяйственных отношений, но цивилистическим пониманием вой системы Украины [1, с. 23]. часть которых связана с морскими морских требований и не учитывает С целью уяснения понятия «мор- требованиями. В то же время на особенности хозяйственно-правово- ское требование» и соответствую- данный момент отсутствует единое го регулирования отношений, свя- щих признаков целесообразно ис- легальное или научное понимание занных с морскими требованиями. следовать отдельные источники пра- того, что такое морское требование, Целью статьи является опреде- ва международного и национального что не способствует решению науч- ление понятия и правовой природы характера. ных заданий, связанных с исследо- морского требования с точки зрения Как уже указывалось, впервые ванием хозяйственных отношений юридической доктрины и источни- на международном уровне термин в сфере торгового мореплавания, а ков права Украины, а также между- «морское требование» (с англ. – также создает проблемы правопри- народно-правовых источников. maritime claim) появилось в Между- менения в сфере практической реа- Изложение основного материа- народной конвенции по унификации лизации деятельности субъектов хо- ла. Как отмечает А.А. Брилёв, поня- некоторых правил, касающихся аре- зяйствования в морехозяйственном тие «морское требование» пришло в ста морских судов от 10.05.1952 г. комплексе. право Украины с других правовых В этом акте морское требование рас- Научные исследования по систем, в частности из обычаев, ко- сматривалось как требование, кото- теме. Ситуативно понятие «морско- торые сложились в течение многих рое возникает на основании одного го требования» рассматривалось в столетий в международном торговом из событий в сфере торгового море- трудах Г.Г. Иванова, В П. Палиюк, мореплавании. С формально-юриди- плавания, которые указаны в Кон- В.Ф. Сидорченко, И.А. Шалаевой, ческой точки зрения в Кодекс торго- венции. однако указанные ученые не концен- вого мореплавания Украины (далее – Международная конвенция по трировали свои усилия на исследо- КТМ Украины) данная категория унификации некоторых правил, каса- вании понятий и правовой природе была инкорпорирована с Междуна- ющихся ареста морских судов 1952 г. морских требований. родной Конвенции об унификации не содержит определения морского Понятие морского требования некоторых правил, касающихся аре- требования, однако не лишена по- по законодательству Украины ком- ста морских судов 1952 года. Однако, ложений, позволяющих выявить не- плексно исследовалось в моногра- понятие морского требования, кото- которые признаки данного понятия: фии А.А. Брилёва «Арест суден по рое закреплено в ст. 42 КТМ Украи- 1) морское требование может при- обеспечению морских требований» ны не стало аутентичным междуна- надлежать определенным лицам – [1]. Однако, во-первых, понимание родному конвенционному понятию физическим лицам, субъектам хо- указанным учёным морского тре- из-за того, что эта категория приоб- зяйствования, правительственным LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 141
учреждениям и органам государ- судна, управления, эксплуатации правам второго порядка» [4, с. 8]. ственной власти; 2) исключительно или коммерческого использования Однако, указанный ученый, во- с наличием морского требования судна, залога судна или осущест- первых, не объясняет, в чем состо- связано возникновение права лица вление мероприятий, связанных ит «промежуточное место морского требовать у судебного органа ареста со спасением судна... ». Но устра- требования», во-вторых, отождест- судна; 3) морское требование может нение этой очевидной ошибки при вляет понятие «морского требова- возникнуть у определенного лица формулировании понятия морского ния» с понятием «субъективного при наличии одного из оснований, требования все равно не позволяет права», поскольку требование не содержащихся в исключительном в полной мере понять его правовую может быть отождествлено с правом перечне и касающихся деятельности природу и последствия возникнове- (что будет доказано далее). в сфере торгового мореплавания. ния. Ведь легальное определение не С целью определения понятия Понятие морского требования содержит минимум обозначения на «морское требование» необходимо встречается и в Конвенции об огра- правовую природу морских требова- рассмотреть, что есть требование ничении ответственности по мор- ний и последствия ее возникновения вообще и соотнести понятие «мор- ским требованиям 1976 г. Анализ у определенного лица. ское требование» со смежными по- морских требований, содержащихся Нельзя признать совершенны- нятиями. в указанном акте, позволяет прий- ми и полностью обоснованными те В толковом словаре В.И. Даля ти к выводу, что их возникновение, понимания морского требования, понятие «требование» понимается как правило, связано с совершением которые существуют в научной ли- как нужда, потребность, а также как правонарушения в сфере торгового тературе. письменные, служебные отношения, мореплавания, касающегося эксплу- Например, Г.Г. Иванов к мор- которые требуют законного отпуска атации судна. ским требованиям относит любые денег, припасов [5, с. 438]. На уровне национального зако- требования, возникающие в связи с В толковом словаре С.И. Оже- нодательства определение морского наступлением определенных обсто- гова требование рассматривается в требования содержится во втором ятельств при осуществлении мор- следующих значениях: 1) просьба, предложении ст. 42 КТМ Украины, ского судоходства [2, с. 434]. По- распоряжение в решительной, ка- где оно определяется как «требо- ложительным в таком определении тегорической форме; 2) правило, вание, возникающее из права соб- является наличие связи морских условие, обязательное для испол- ственности и других имуществен- требований с осуществлением мор- нения; 3) внутренние потребности; ных прав на судно, строительство ского судоходства. Однако указан- 4) официальный документ с прось- судна, управление, эксплуатацию ное понимание морских требований бой о выдаче чего-то, направлении или коммерческое использование не позволяет понять характерные кого-то [6]. судна, залога судна или осущест- признаки и правовую природу ука- В Интернет-энциклопедии «Ви- вление мероприятий, связанных со занного понятия. кипедия» термин «требование» рас- спасением судна». Буквальное тол- А.В. Сидоренко и И.А. Шалаева сматривает в таких значениях: 1) как кование указанного определения по- морскими требованиями считают действие, которое заключается в на- зволяет прийти к выводу, что законо- требования, возникающие из дей- стойчивой, категорической просьбе датель допустил ошибку с падежами ствий и упущений собственников исполнить что-то; 2) как условие – при его формулировке. Ведь из тек- судов и других лиц, под контролем условие, стандарт; 3) как документ, ста ст. 42 КТМ Украины прямо сле- которых находится судно, или из который документально фиксирует дует, что морским требованием яв- действий и упущений капитана и потребности [7]. ляется, в частности: 1) требование, членов экипажа судна, а также тре- Указанное понимание понятия возникающее из права собственно- бования, возникающие в связи с «требование» в словарях позволяет сти и других имущественных прав потерей или повреждением груза, прийти к выводу, о многоаспектно- на судно; 2) строительство судна; перевозимого на судне [3, с. 74]. сти этого понятия, которое может 3) управление судном; 4) эксплу- Указанное определение группирует пониматься в трех значениях: как атация или коммерческое исполь- основания возникновения морских определенное действие (просьба, зование судна. Но вряд ли морское требований, однако не объясняет их распоряжение), как некое правило требование нельзя отождествлять с правовую природу. (условие) и как документ. постройкой судна или управлением А.А. Брилёв в автореферате дис- Представляется, что требование судна, ведь это несоизмеримые по- сертации указывает, что «морское в понимании определенных усло- нятия. Представляется, что, по ре- требование является субъективным вий, правил, стандартов и т.д. может зультатам устранения дефекта ст. 42 гражданским правом, которое за- рассматриваться как часть объектив- КТМ Украины должна была бы фор- нимает промежуточное место меж- ного права, приобретая содержания мулироваться следующим образом: ду правом требования и исковыми правового требования. «Морское требование – это требова- правами». Это такое право, которое Об объективном характере пра- ние, которое возникает из права соб- учёными рассматривалось как «при- вовых требований свидетельствует ственности и других имуществен- тязание» или право, которое принад- труд Н.М. Лукашевой, которая от- ных прав на судно, строительства лежит к субъективным гражданским мечает, что «законами как норма- LEGEA ŞI VIAŢA 142 AUGUST 2014
тивно-правовыми актами высшей вращая его в исковое требование. Представляется, что, во-первых, юридической силы могут предусма- А.А. Брилёв отмечает, что КТМ морское требование может иметь триваться любые требования к ра- Украины «не содержит такого право- обязательственно-правовую приро- ботникам, которые принимаются на вого признака как обязательная фор- ду и иметь производный характер работу» [8, с. 351]. В свою очередь, ма письменной или иной фиксации от права управомоченной стороны И.В. Пидпала в своей работе отме- морского требования» и приходит требовать совершения определенно- чает: «целью данной статьи является к выводу, что «морское требование го действия от обязанной стороны, исследование международно-право- должно быть официально заявлено существующее в обязательстве, ко- вых норм и национального законо- в любой письменной форме или в торое тесно связано со строитель- дательства относительно правовых форме претензии...» [1, с. 27]. ством, использованием и другими требований к кандидатам в члены Морское требование, как и любое мерами относительно морского суд- экипажа и организации подготовки другое требование, которое опос- на. и дипломирования моряков...» [9, с. редует реализацию определённого Необходимо сделать вывод, что 67], что является ещё одним аргу- права, может быть заявлено и путём право управомоченной стороны в ментом в пользу объективной при- подачи иска, приобретая форму ис- обязательстве, что обусловливает роды морских требований. кового требования. Такой вывод по возможность предъявления морско- В то же время, морское требова- аналогии можно сделать, исходя из го требования, не ограничивается ние, которое является предпосылкой исследования выводов Верховного исключительно правом кредитора в для ареста судна, не является право- Суда Украины, изложенных в по- гражданско-правовом обязательстве вым требованием в объективном становлении от 28 ноября 2011 г. по (о чем, как было указано выше, от- смысле. Ведь морское требование делу № 3–127–г11, в котором при мечает в своих работах А.А. Бри- в отличие от правового требова- анализе существующих форм предъ- лёв), а может существовать и со- ния носит субъективный характер и явления требования покупателя к ставе специальных хозяйственных и тесно связано с лицом – субъектом продавцу о возвращении предопла- трудовых обязательственных право- правоотношений в сфере торгового ты по договору купли-продажи было отношений. мореплавания. В частности, в Меж- указано следующее: «Поскольку за- Например, морское требование дународной конвенции по унифика- коном не определена форма требо- может быть предъявлено в рамках ции некоторых правил, касающихся вания покупателя, последний может обязательств, связанных с лоцман- ареста морских судов 1952 г. приме- осуществить своё право как путём ской проводкой, буксировкой судна, няется понятие «истец», которое, в обращения к должнику с претензи- предоставлением шипчандлерских соответствии с п. 4 ст. 1 указанной ей, письмом, телеграммой и т.д., так услуг (услуг по поставке продуктов конвенции, означает лицо, заявляет и путём предъявления через суд тре- питания, материалов, топлива, запа- о наличии морского требования в бования в установленной законом сов, оборудования для эксплуатации его пользу. процессуальной форме иска» [10]. судна или содержания его), строи- Требует внимания соотношение С учётом вышеизложенного пред- тельством, ремонтом, перестройкой понятия морского требования с по- ставляется возможным определить или переоборудованием судна. Со- нятием иска и искового требования. следующие признаки морского тре- ответствующие обязательства, как Возникает вопрос: можно ли бования: 1) морское требование – правило, имеют хозяйственный ха- признавать морское требование ис- это основанное на законе волеизъ- рактер, ведь, с одной стороны, со- ковым требованием? явление определённого лица (физи- ответствующие услуги предостав- Представляется, что данные по- ческого, юридического лица, органа ляются субъектами хозяйствования, нятия не являются тождественными, государственной власти); 2) морское с другой – собственнику (или лицу, но имеют некоторую взаимосвязь. требование реализуется в пределах которому судно принадлежит на Анализ ст. 42 КТМ Украины и со- правоотношений в сфере торгового ином праве) судна, которым в боль- ответствующих международно-пра- мореплавания, касающихся судна; шинстве случаев является именно вовых источников позволяет прийти 3) морское требование (как сущность) субъект хозяйствования. к выводу, что морское требование может иметь своё выражение в раз- Кроме обязательственно-право- может принадлежать определенно- нообразных формах: в форме письма, вой природы, морское требование му лицу и связано с нарушением или претензии, искового требования и т. д. может иметь и вещно-правовую возможным нарушением права ука- Специфической формой выра- природу. Данный тезис подтверж- занного лица. С наличием морского жения морского требования следу- дается тем, что в соответствии со требования связано наличие права ет признавать требование об аресте ст. 42 КТМ Украины, морское тре- на арест судна, осуществляемого су- судна, оформленное по правилам со- бование – это, в частности, требова- дебным учреждением. ответствующего судопроизводства. ние в связи с любым спором о праве Следует отметить, что в законо- Также одним из важнейших при- собственности на судно или владе- дательстве отсутствует императив- знаков морского требования необхо- ния им, а также требование в связи ная норма, которая обязывала бы димо признавать производный ха- с любым спором между двумя или заявлять морское требование исклю- рактер требования от определенного несколькими собственниками судна чительно путем подачи иска, пре- субъективного права. относительно использования судна LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 143
и распределения прибыли. В таком трудовых правоотношений в сфере екіпажу за нормами міжнародного случае, следует, что морское требо- торгового мореплавания, касающих- та національного законодавства / вание приобретает исключительно ся строительства, эксплуатации или І. Підпала // Вісник Київського процессуальный характер и направ- иных мер, проводимых относитель- національного університету ім. Тараса лено на защиту права собственности но судна; 3) морское требование Шевченка : Юридичні науки. – 2011. – на судно, и может быть выражена может иметь своё выражение в раз- № 88. – С. 67-70. в форме: 1) заявления о наложении личных формах: в форме письма, 10. Постанова Верховного Суду ареста на судно; 2) искового требо- претензии, искового требования; України від 28 листопада 2011 р. по вания о защите права собственности 4) морское требование имеет про- господарській справі № 3-127гс11 на судно. изводный характер от права управо- [Електронний ресурс]. – Єдиний дер- С учётом того, что собственни- моченного лица в обязательстве или жавний реєстр судових рішень України. – ками судна в большинстве случаев праве собственности; 5) морское Режим доступу: http://reyestr.court.gov. являются субъекты хозяйствования, требование является обязательной ua/Review/19848650 необходимо вести речь о наличии предпосылкой реализации права на именно хозяйственных вещных пра- арест судна. воотношений, споры относительно которых будут рассматриваться с Список использованной литера- учётом специальных норм хозяй- туры: ственного законодательства. В качестве еще одного, не менее 1. Брильов О.А. Арешт суден по важного признака морского требова- забезпеченню морських вимог за за- ния необходимо определять возмож- конодавством України : монографія / ность осуществления ареста судна О.А. Брильов. – Миколаїв : Атол, исключительно по морскому тре- 2002. – 242 с. бованию. Можно говорить даже о 2. Иванов Г.Г. Правовое регулиро- том, что именно исключительность вание морского судоходства в Россий- морского требования обусловливает ской Федерации / Г. Г. Иванов – М.: возникновение права заинтересо- Спарк, 2002. – 478 с. ванного лица на наложение ареста 3. Сидоренко А.В. Документаль- на судно. не оформлення морських подій з Приведенный тезис подтверж- українськими суднами / А. В. Сидоренко, дается положениями ст. 42 КТМ І. А. Шалаєва. – Одеса: ЛАТСТАР, Украины, согласно с которым судно 1999. – 168 с. может быть арестовано только по 4. Брильов, О.А. Арешт суден морским требованиям. Положение на забезпечення морських вимог же абз. 1 ст. 41 КТМ Украины, в со- (цивілістичні аспекти) : автореф. ответствии с которым судно может дис. ... канд. юрид. наук : 12.00.03 / быть арестовано или освобождено О.А. Брильов ; ОНЮА. Одеса, 2005. 20 с. из-под ареста только по решению 5. Даль В. И. Толковый словарь жи- суда, хозяйственного суда или пред- вого великорусского языка / В. И. Даль. – седателя Морской арбитражной Санкт-Петербург-Москва : Издание комиссии, красноречиво свидетель- книгопродавца-типографа М. О. Воль- ствует о том, что право морского фа, 1882. – Т. 4. – 704 с. требования в материальном смысле 6. Требование / Толковый словарь может иметь не только гражданско- Ожегова [Электронный ресурс]. – правовую, но и хозяйственно-право- Режим доступа: http://slovarozhegova. вую окраску, которая имеет преиму- ru/word.php?wordid=32188 щественное применение. 7. Требование [Электронный ре- Выводы. Таким образом, к при- сурс] // Интернет-энциклопедия знакам морского требования, ко- «Википедия». – Режим доступа: торые формируют его понятие, не- http://ru.wikipedia.org/wiki/Требование обходимо относить следующие: 8. Лукашева Н. М. Правове 1) морское требование – это осно- закріплення вимог до працівників та їх ванное на законе волеизъявление юридичне значення / Н. М. Лукашева // определённого субъекта (физиче- Актуальні проблеми держави і права : ского, юридического лица, органа зб. наук. праць – 2005. – Вип. 25. – государственной власти); 2) морское С. 351-355. требование реализуется в рамках 9. Підпала І. Правові вимоги гражданских, хозяйственных или до кандидатів у члени морського LEGEA ŞI VIAŢA 144 AUGUST 2014
ФИНАНСИРОВАНИЕ БЕСПЛАТНОЙ ПРАВОВОЙ ПОМОЩИ В ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАНАХ КОНТИНЕНТАЛЬНОЙ СИСТЕМЫ ПРАВА: СРАВНИТЕЛЬНЫЙ ОПЫТ
Дмитрий СИРОШ, соискатель Киевского международного университета
Summary In the article the questions of the legal adjusting of financing of free (state) legal (legal) aid are examined in the European states and states of post-soviet space, the continental system of right operates in which. With the purpose of exposure of general and distinctive lines in financing of the programs of grant a free legal aid and level of providing their state, legislative acts, regulative this sphere of government activity, are analyzed.On the basis of generalization of experience of foreign countries conclusions are done and outspoken suggestion in relation to the improvement of mechanisms of the domestic financing of important for any legal society institute of free legal help. Key words: free legal aid, legal help, financing, budget, foreign countries. Аннотация В статье рассматриваются вопросы правового регулирования финансирования бесплатной (государственной) правовой (юридической) помощи в европейских государствах и государствах постсоветского пространства, в которых действует кон- тинентальная система права. С целью выявления общих и отличительных черт в финансировании программ предоставления бесплатной правовой помощи и уровня обеспечения их государством анализируются законодательные акты, регулирующие данную сферу государственной деятельности. На основании обобщения опыта зарубежных стран сделаны выводы и вы- сказаны предложения относительно усовершенствования механизмов отечественного финансирования важного для любого правового общества института бесплатной юридической помощи. Ключевые слова: бесплатная правовая помощь, юридическая помощь, финансирование, бюджет, зарубежные страны.
остановка проблемы. Обще- других постсоветских государств, ко- ется институт правовой помощи. От- Пизвестным является тот факт, торые, как и Украина, усовершенству- талкиваясь от того, что каждый имеет что освоения реальной действительно- ют свое законодательное поле. право на правовую помощь (гаранти- сти, современного периода, невозмож- Состояние исследования. В по- рованную государством возможность), ны без овладения прошлым опытом и следнее время закономерной тенденци- безусловным субъектом правоотноше- опытом других стран. Поэтому, кроме ей для ученых и практиков является из- ний в этой сфере является государство. исторических аспектов развития того учение зарубежного опыта, обычно, ев- Именно государство несет ответствен- или иного правового института (катего- ропейских образцов, в урегулировании ность за правовую защиту лиц, не име- рии), научные исследования касаются тех или других правовых вопросов, с ющих возможности оплатить предо- также сравнительной характеристики целью выяснения возможностей гар- ставляемую им юридическую помощь, положений законодательных актов за- монизации отраслевого законодатель- как правовую услугу оплачиваемого рубежных стран в той или иной сфере. ства в пределах стран одной правовой характера. Поэтому вопросы финанси- Не является исключением и бесплатная системы (в частности, континенталь- рования правовой помощи представля- юридическая помощь как важнейший ной). Зарубежному опыту (междуна- ются достаточно важными, тем более, институт любого гражданского обще- родному опыту) в сфере предоставле- учитывая повышенный интерес к ним ства. Подходы к финансированию та- ния правовой помощи в том или ином во всех государствах. кого рода деятельности неоднозначны аспекте уделено внимание в рабо- Предоставление бесплатной право- в различных странах, что вызывает на- тах: Е.Ю. Бовы [1], В.К. Ботнева [2], вой помощи – актуализированное на- учный интерес в их изучении. Сравни- А.И. Бугаренка [3], О.В. Пудовой [4], правление во всех странах мира. Ор- тельные исследования выражают инте- М.В. Стаматиной [5] и других ученых. ганизация предоставления бесплатной гративную функцию правовой науки. Целью и задачей статьи являет- правовой помощи за счет государствен- Актуальность темы исследования ся обобщение европейского опыта и ного бюджета юридических служб, обусловлена необходимостью теорети- опыта постсоветских государств по финансируемых из государственного ческого и практического решения воз- вопросам финансирования бесплатной бюджета, в первую очередь определя- никающих из-за динамического разви- правовой помощи. ется региональными условиями, среди тия института правовой помощи новых Изложение основного материала. которых юридические традиции, куль- задач. Достижение этих целей пред- Одним из средств, способных создать тура и местный бюджет. Любая демо- ставляется невозможным без обраще- условия для реализации прав, свобод кратическая страна заинтересована в ния к зарубежному опыту европейских и законных интересов лица в государ- создании действенной системы предо- стран, апробированному в течение стве, которое признает человека, его ставления бесплатной правовой помо- длительного времени применения, со- жизнь и здоровье, честь и достоинство, щи преимущественно из двух причин: гласованному с признанными между- неприкосновенность и безопасность, эффективная система бесплатной пра- народными актами; к достижениям высшей социальной ценностью, явля- вовой помощи положительно влияет LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 145
на функционирование системы право- финансирования такой помощи, можно ный взнос относительно компенсации судия в государстве в целом; выполне- определить: 1) функции управления расходов на правовую помощь: при 50 ние соответствующих международных бесплатной правовой помощью возла- тыс. крон лицо платит 2% от общей стои- обязательств. При этом следует заме- гаются на бюджетные органы, форми- мости правовых услуг, больше 260 тыс. – тить, что программы предоставления рующиеся, обычно, при Министерстве 100% (аналогичный подход использован бесплатной правовой помощи в разных юстиции (хотя встречаются и другие в Нидерландах и Финляндии).В Герма- странах развиваются неравномерно. модели: например, в Словении дей- нии, в отличие от других стран, верхний Например, в Нидерландах, Швеции, ствует профессиональная служба бес- предел доходов лица не установлен. То Финляндии эти программы появились платной юридической помощи, которая есть теоретически лицо с любым дохо- достаточно давно и последнюю транс- является частью судебной системы); дом имеет право обратиться к програм- формацию прошли в начале 2000-х 2) законодательное определение кри- ме государственной правовой помощи; годов, поэтому в настоящее время они териев предоставления бесплатной 3) осуществляется индивидуализируе- считаются наиболее усовершенство- правовой помощи, с проверкой фи- мая оценка имущественного положения ванными и динамическими;в Италии нансового (имущественного) положе- конкретного лица, которое претендует система бесплатной правовой помощи ния лица, которому предоставляется на получение бесплатной правовой по- реформирована в 1990 году; значитель- помощь; 3) зависимость объема бес- мощи: доходы и расходы соотносятся с ные усилия в данном направлении сде- платной правовой помощи от возмож- приблизительной стоимостью необходи- ланы Болгарией, Венгрией, Словени- ностей бюджета страны; 4) наделение мых для лица правовых услуг (Австрия, ей, Словакией; в то же время, в таких правом на бесплатную правовую по- Польша, Словения, Хорватия). странах как Польша, Чехия, Австрия, мощь физических лиц (в некоторых Характерной особенностью евро- Хорватия эта система остается малоэф- случаях – юридических лиц (Франция, пейских стран является достаточно вы- фективной, контролируемой судебны- Италия); 5) действие принципа «высо- сокий уровень государственного обе- ми органами [6]. кое качество предоставленной юриди- спечения финансирования бесплатной Во всех странах развитие програм- ческой помощи требует высокого уров- правовой помощи. Например, в Изра- мы доступа к правосудию влекло ос- ня финансирования». иле годовой бюджет на бесплатную ложнение и усовершенствование нор- Важным для прогнозов финансиро- правовую помощь составляет 40 млн. мативно-правовой базы в сфере реали- вания бесплатной правовой помощи в евро (3,8 евро на душу населения, на зации права на бесплатную правовую государстве является критерий опреде- общественных защитников – 2,8 евро); помощь, форм и методов ее предостав- ления лиц, нуждающихся в ней. В этом годовой бюджет Нидерландов на ука- ления. Проведенный анализ подтверж- направлении обнаружено несколько занные цели – 24 млн. евро (1,4 евро на дает урегулирование вопросов предо- подходов: 1) лица разделяются на две душу населения, не учитывая грантов, ставления бесплатной правовой помо- категории: те, которые имеют право на субсидируемых государством); в Фин- щи в Основном законе государства и/ правовую помощь за счет бюджетных ляндии – 3,6 евро на душу населения (в или в специальном законодательном средств, и те, которые не имеют такого одном только Хельсинки годовой бюд- акте, посвященном именно этой раз- права (например, в Италии, Ирландии); жет на правовую помощь составляет новидности правовой помощи. Вместе при этом данный вопрос определяется 2 млн. евро), что свидетельствует о по- с тем, остается нормативно-правовое зависимостью дохода лица от прожиточ- вышенном внимании государства к это- закрепления вопросов, касающихся ного минимума (например, в Словакии му виду деятельности. предоставления бесплатной право- меньше или равняется 1,4 прожиточного Касаемо постсоветских государств вой помощи, лишь в процессуальных минимума) или от фиксированной аб- отмечается следующее. В Конститу- кодексах или законах, регулирующих солютной цифры (например, в Италии циях Азербайджана, Белоруссии, Ар- осуществление профессиональной при годовом доходе менее 10 тыс. евро); мении, Казахстана, Российской Феде- (адвокатской) деятельности (Поль- 2) на бесплатную правовую помощь име- рации и Украины закреплено право на ша, Австрия, Чехия). Следовательно, ют право претендовать не только мало- предоставление бесплатной правовой практика государственного админи- обеспеченные граждане, но и те, чей помощи: а) за счет государства (Азер- стрирования в сфере предоставления уровень доходов приближен к среднему: байджан, ст. 61; Казахстан, ст. 13); бесплатной правовой помощи успешно часть средств компенсирует государство, б) за счет государственных средств применяется в Бельгии, Дании, Изра- а часть – само лицо: чем больший доход, (Армения, ст. 20; Беларусь, ст. 62); иле, Италии, Нидерландах, Германии, тем меньший объем государственной в) бесплатно в случаях, предусмотрен- Португалии, Финляндии, Франции, помощи (Германия, Швеция, Франция, ных законом (Российская Федерация, Швеции, других европейских странах, Бельгия, Нидерланды). Например, по ст. 48); г) безвозмездно в случаях, пред- и активно развивается в постсоциали- французскому закону, если месячный до- усмотренных законом (Украина, ст. 59). стических странах Центральной и Вос- ход менее 890 евро, то осуществляется Следовательно, в Конституциях указан- точной Европы: Болгарии, Венгрии, 100% оплата правовых услуг государ- ных государств используются разные Словении, Словакии и др. [7]. ством, при доходе до 926 евро компен- терминологические обороты, и изложе- Общими чертами большинства сируется 85%, а при 1400 евро дохода – ние таких положений предусматривает стран, в которых предоставляется бес- помощь не предоставляется; в Швеции урегулирование вопросов предостав- платная правовая помощь за счет го- использован уже не месячный, а годовой ления бесплатной правовой помощи, в сударства, в аспекте осуществления доход и обязанность вносить минималь- частности, и ее финансирование, специ- LEGEA ŞI VIAŢA 146 AUGUST 2014
альными нормативно правовыми акта- мощь в постсоветских странах, можно мер, юридическими клиниками, хотя ми (законами). Вместе с тем, не все пе- представить такой уровень распределе- определенные денежные затраты для речисленные государства имеют такие ния расходов на душу населения (в кон- их деятельности все же необходимы). законы (например, в Белоруссии предо- вертации к евро): страны Балтии – 0,2, Следовательно, стопроцентное финан- ставление бесплатной правовой помощи Россия – 0,17, Молдова – 0,15, Украи- сирование потребностей бесплатной регулируется Законом «Об адвокатуре», на – 0,12, Армения – 0,1, Грузия, Кир- правовой помощи государством не су- аналогично в Армении – Закон «Об ад- гизия, Казахстан, – 0,05, Узбекистан, ществует. вокатской деятельности»).Специальные Азербайджан – 0,02. Следовательно, Выводы. Таким образом, констати- законы относительно бесплатной юри- больше всего средств на обеспечение руется отсутствие в странах континен- дической (правовой) помощи приняты бесплатной правовой помощи выде- тальной системы права единых под- в течение последних лет: в Украине – ляется из государственных бюджетов ходов к предоставлению бесплатной в 2011 г., в Российской Федерации – в стран Балтии (хотя эти показатели яв- правовой помощи и ее финансирова- 2011 г., в Казахстане – в 2013 г. В Азер- ляются ниже от показателей других нию, хотя и можно выделить типич- байджане разработан проект закона отно- европейских стран), а менее всего – в ные концепты интерпретации объема сительно бесплатной правовой помощи Азербайджане и Узбекистане. функций публичной власти в части (в 2103 г.). Но, если считаться с тем, что обеспе- гарантирования и предоставления та- В других странах (Молдова, Грузия, чение предоставления бесплатной пра- кой помощи. Бесплатная правовая по- Таджикистан, Узбекистан, Киргизия, вовой помощи в отмеченных странах мощь не является абсолютной во всех Туркменистан, Латвия, Литва, Эстония) лишь начинает развиваться, то есть на- странах (например, в Венгрии, Литве, непосредственно право на бесплатную дежда относительно повышения уров- Словении после признания лица при- правовую помощь не имеет консти- ня ее бюджетного обеспечения. Ведь, говором суда виновным на него может туционного закрепления. Но вопрос например, в постсоциалистических возлагаться обязанность возместить предоставления такой помощи, обычно, странах, которые начали этот процесс государству судебные расходы, в част- урегулирован или в Законе «Об адво- значительно раньше (Болгария, Вен- ности, и гонорар адвоката). катуре» (об адвокатской деятельности) грия, Словения), сумма средств в госу- Процесс финансирования бесплат- (Таджикистан, Узбекистан, Туркмени- дарственном бюджете из 0,1–0,25 евро ной правовой помощи в зарубежных стан), или в отдельном специальном за- в 2003–2004 гг. сегодня повысилась до странах есть двух видов: 1) целеустрем- конодательном акте (Закон Молдовы «О 0,4–0,5 евро. ленным – путем покрытия расходов на юридической помощи, гарантирован- Также следует отметить, что бес- юристов и адвокатов малообеспечен- ной государством», аналогичный закон платная правовая помощь может ных слоев населения (Австрия, Поль- Киргизии, Закон Латвийской Республи- осуществляться юристами неправи- ша, Хорватия) и 2) централизованным – ки, «О юридической помощи, обеспечи- тельственных организаций при фи- создание системы государственных ваемой государством», Закон Эстонии нансовой поддержке международных органов и их финансирования (полно- «О государственной юридической по- организаций: например, в Таджики- стью или частично) за счет субсидий мощи», Закон Литовской Республики стане достаточно активной является (Бельгия, Молдова, Нидерланды, Гер- «О юридической помощи, гарантиро- деятельность Республиканского Бюро мания и большинство стран). Обычно, ванной государством»), или в общем по правам человека и соблюдению за- государства определяют своей обязан- законодательном акте, посвященном конности, Центра по правам человека, ностью оплату правовой помощи опре- юридической помощи (Закон Грузии Лиги женщин-юристов; в Грузии, кро- деленным категориям лиц, в опреде- «О юридической помощи»). ме средств государственного бюджета, ленных категориях юридических дел Неоднозначны и определенные к источникам финансирования Службы или снижают тарифы на ее получение, постсоветскими государствами подхо- предоставления юридической помо- тем самым создавая специальные си- ды к финансированию бесплатной пра- щи отнесено пожертвование и гранты стемы субсидируемой правовой по- вовой помощи. При гарантировании (ст. 22 Закона «О юридической помо- мощи, в пределах которой образуются государством оплаты труда лиц, ока- щи»); в Литве юридическая помощь, специальные органы управления этой зывающих такую помощь, финансиро- которая предоставляется обществен- системой, тесно связанные с государ- вание осуществляется, обычно, за счет ными учреждениями, финансируется ством, но формально независимые. государственного и местного бюджета, за счет этих учреждений. Средства- Кроме того, существуют разные иногда – лишь государственного бюд- ми международных доноров в сфере подходы к категориям дел, по которым жета (Киргизия, ст. 2 Закона «О юриди- предоставления бесплатной правовой предоставляется бесплатная правовая ческой помощи, гарантированной госу- помощи пользуются и в Молдове, бла- помощь: а) лишь уголовные дела (Кир- дарством», Эстония, ст. 30 Закона, «О готворительными взносами – в Нидер- гизия, Узбекистан); б) лишь граждан- государственной юридической помо- ландах, России и Венгрии, грантами ские дела (Германия, Венгрия, Израиль щи»). Но, кое-где отсутствует самосто- (в частности, органам местного самоу- (помощь в уголовных делах базируется ятельный бюджет для оплаты правовой правления) – в Нидерландах, Франции на других требованиях (принципе обя- помощи: например, вТаджикистане, и России. Кроме того, предоставление зательности); в) гражданские (или от- Туркменистане, Белоруссии. бесплатной правовой помощи может дельные разновидности гражданских, Исследовав годовые бюджетные осуществляться на общественных на- хозяйственных дел), криминальные, расходы на бесплатную правовую по- чалах, без финансирования (напри- административные дела (Грузия, Лит- LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 147
ва, Эстония, Нидерланды, Польша, законных интересов граждан и доступ тов / Ред. Резниченко Л. – Будапешт, Венгрия, Франция и др.). При этом, к правосудию, безусловно, с учетом 2004. – 754 с. Литва признается первой страной, ко- передовых достижений зарубежной 8. Законодательство стран Балтии в торая разработала всестороннюю юри- практики. сфере обеспечения правовой помощи : дическую базу для предоставления [Электронный ресурс] // Режим доступа : бесплатной правовой помощи в уго- Список использованной литера- www.balt.law. ловных, гражданских и администра- туры: 9. О бесплатной юридической тивных делах [4, с. 11]. помощи в Российской Федерации : Также отсутствует единодушие от- 1. Бова Є. Ю. Організаціябезкош Закон Российской Федерации от носительно определения субъектов товноїправовоїдопомоги в Україні : 21 ноября 2011 г. № 324-ФЗ : [Элек- получения такой помощи: лишь граж- автореф. дис. на здобуття наук. сту- тронный ресурс] // Режим доступа : дане той или иной страны (Украина, пеня канд. юрид наук : спец. 12.00.10 www.consultant.ru. Российская Федерация (в исключи- «Судоустрій; прокуратура, адвокату- 10. О гарантированной государ- тельных случаях – иностранцы и лица ра» / Є. Ю. Бова. – К. : Акад. адвокат. ством юридической помощи : Закон без гражданства), Киргизия), любые України, 2009. – 20 с. Республики Казахстан от 3 июля 2013 г. физические лица (Литва, Финляндия и 2. Ботнев В. К. Квалифицирован- № 122 –V :[Электронный ресурс] // другие страны ЕС), некоторые юриди- ная юридическая помощь как консти- Режим доступа :http://online.zakon.kz. ческие лица, – некоммерческие органи- туционно-правовая гарантия защиты 11. О юридической помощи, гаран- зации (Италия, Франция) и моделей ее прав и свобод человека и гражданина : тированной государством : Закон Кыр- предоставления. По-разному определе- автореф. дис. на соиск. научн. степе- гызской Республики 17 июля 2009 г. ны критерии признания за лицом пра- ни докт. юрид. наук : спец. : 12.00.02 № 227:[Электронный ресурс] // Режим ва на получение бесплатной правовой «Конституционное право; муници- доступа :http://minjust.gov.kg. помощи: социально незащищенные пальное право» / В. К. Ботнев. – М., 12. О юридической помощи, га- лица, малообеспеченные и социально 2013. – 42 с. рантируемой государством : Закон Ре- нуждающиеся слои населения, имуще- 3. Бугаренко А. И. Теория, правовые спублики Молдова от 26 июля 2007 г. ственное положение и годовой доход, аспекты и практика оказания гражда- № 198-XVI : [Электронный ресурс] // совокупный доход семьи. Существует нам юридической помощи адвокатами : Режим доступа : http://base.spinform.ru. возможность получения бесплатной автореф. дис. на соиск. научн. степе- 13. О государственном бюджете на правовой помощи, как в государствен- ни канд. юрид. наук : спец.: 12.00.11 2014 год : Закон Республики Молдова ной, так и негосударственной системах «Судебная власть, прокурорский над- от 23 декабря 2013 года № 339 :[Элек- такой помощи (большинство стран). зор, организация правоохранительной тронный ресурс] // Режим доступа : Проблемы надлежащего финанси- деятельности» / А. И. Бугаренко. – М., http://base.spinform.ru. рования правовой помощи существуют 2010. – 28 с. 14. Про Державний бюджет почти во всех странах Центральной и 4. Пудова О. В. Бюджетное обеспе- України : Закон України від 16.01.2014 Восточной Европы и постсоветских чение деятельности адвокатов по ока № 719-VII // Відомості Верховної Ради странах. Обычно, финансирование занию бесплатной юридической помо- України (ВВР). – 2014. – № 9. – Ст. 93. осуществляется за счет государствен- щи :автореф. дис. на соиск. научн. сте- 15. О Федеральномбюджете на ного (федерального) и местных (му- пени канд. юрид. наук : спец. : 12.00.14 2014 годи на плановый период 2015 и ниципальных) бюджетов, бюджета «Административное право, финансо- 2016 годов : Закон Российской Федера- Министерства юстиции (чаще всего вое право, информационное право» / ции от 2 декабря 2013 г. № 349-ФЗ : : ответственного за предоставление бес- О. В. Пудова. – М., 2011. – 28 с. [Электронный ресурс] // Режим досту- платной правовой помощи), частич- 5. Стаматіна М. В. Організаціяді па :www.consultant.ru. но за счет клиентов, за счет грантов, яльностіщодореалізації права грома- средств международных доноров, бла- дян на безоплатнуправовудопомогу : готворительных взносов. В отдельных автореф. дис. на здобуття наук. сту- странах существует предоставление пеня канд. юрид. наук : спец. 12.00.07 бесплатной правовой помощи на обще- «Адміністративне право і процес; ственных началах. По сравнению со фінансове право; інформаційне право» / странами Западной и Северной Евро- М. В. Стаматіна. – Х. : ХНУВС, пы большинству государств Восточной 2012. – 20 с. и Южной Европы, а также государ- 6. Международный опыт в сфере ствам постсоветского пространства, оказания бесплатной юридической по- находящимся в Азии, требуется поиск мощи : PublicInterestLawInstitute : [Элек- эффективных и действующих меха- тронный ресурс] // Режим доступа : низмов финансирования, бюджетного www.moaur.ru. обеспечения важного для любого де- 7. Доступ к правосудию. Проблемы мократического государства институ- бесплатной юридической помощи в та правовой помощи, наиболее полно странах Центральной и Восточной Ев- обеспечивающего защиту прав, свобод, ропы. Сборник материалов и докумен- LEGEA ŞI VIAŢA 148 AUGUST 2014
РЕАЛИЗАЦИЯ УГОЛОВНО-ПРАВОВОЙ ПОЛИТИКИ В СФЕРЕ ОТВЕТСТВЕННОСТИ ЗА ПРИКОСНОВЕННОСТЬ К ПРЕСТУПЛЕНИЮ
Александра СМУШАК, преподаватель кафедры уголовного права Прикарпатского национального университета имени Василия Стефаника
Summary The paper analyzes the implementation of criminal policy responsibility for involvement in the crime. In particular specified features criminalization and decriminalize aсtion kinds Institute in volvement in the crime. The author, conside ring the legal nature of the institution in volvement in crime base dresearch of the theory of criminal law, give shis own vision for it sinter pretation. Key words: policy, criminal and legal policy, criminality, prophylaxis, punishment, criminalization, decriminalization, right, moral. Аннотация В статье проводится анализ реализации криминально-правовой политики в сфере ответственности за прикосновенность к преступлению. В частности отмечаются особенности криминализации и декриминализации видов института прикосновенно- сти к преступлению. Автор статьи, рассматривая правовую природу института прикосновенности к преступлению, с учетом научных исследований теории уголовного права, даёт собственное виденье относительно его интерпретации. Ключевые слова: политика, уголовно-правовая политика, преступность, профилактика, наказание, прикосновенность к преступлению, криминализация, декриминализация, право, мораль. остановка проблемы. Дис- из направлений внутренней политики ализации профилактической политики. Пкуссионные вопросы, кото- любого государства в любой истори- Это связано с тем, что профилактика пре- рые возникают при установлении от- ческий промежуток времени есть обе- ступлений осуществляется как государ- ветственности за прикосновенность спечение законности и правопорядка, в ственными органами, так и обществен- к преступлению (предварительно не том числе и противодействие преступ- ными организациями и гражданами, за- обещанное укрывательство преступле- ности. Уголовно-правовая политика яв- висит от согласованности, координации, ния, приобретения, получения, хране- ляется составной частью государствен- слаженности их действий [1, с. 197–198]. ния или сбыта имущества, полученного ной политики в сфере противодействия Профилактическая направленность преступным путем) нуждаются в более преступности, которое осуществляется норм института прикосновенности обстоятельном научном исследовании, с помощью материального криминаль- к преступлению является достаточ- поскольку на сегодняшний день инсти- ного права. но большой. Поскольку реализация тут прикосновенности к преступлению Политика в сфере борьбы с пре- ее норм направлена на установление призван способствовать предупреж- ступностью определяет стратегию и благоприятных условий для осущест- дению общественно опасных деяний, тактику борьбы с преступностью, имея вления законных действий и при этом разоблачению виновных и выявлению как конечную цель уменьшение уров- является сдерживающим фактором латентных преступлений. ня преступности на основе устранения для некоторой части преступников и Состояние исследования. Иссле- причин и условий, что ее порождают, других лиц, склонных к совершению дованию проблемы уголовно-право- используя в качестве средства уголов- правонарушений. Кроме того, нормы вой политики в сфере ответственности ное, уголовно-процессуальное, уголов- прикосновенности выполняют превен- за прикосновенность к преступлению но-исполнительное право и средства тивную функцию, которая способству- посвящены труды таких ученых, как профилактики. ет большей эффективности реализации Л.Д. Гаухмана, В.К. Грищук, М.И. Ко- Именно через уголовную политику принципа неотвратимости уголовной валева, А.И. Коробеева, А.А. Митро- реализуется задание предотвращения ответственности за совершенное пре- фанова, М.И. Морозова, Г.М Миньков- преступности, которое является одним ступление. ского, А.В. Зарубина, В.В. Сташиса, из основных, что стоит перед полити- Принцип неотвратимости ответ- П.Л. Фриса и многих других. кой в сфере борьбы с преступностью ственности за совершенное преступле- Целью и задачей статьи является [1, с. 13]. ние включает в себя необходимость исследование особенностей правового Уголовно-правовая политика со- законодательного установления и при- регулирования института прикосновен- ставляет основу политики в сфере борь- менения к каждому преступлению, а ности к преступлению и возможность бы с преступностью. Она позволяет также привлечение к уголовной ответ- усовершенствования данного правово- осуществлять успешную деятельность ственности лиц, виновных в их совер- го института. всей системы мероприятий, направлен- шении (с назначением наказания или Изложение основного материала. ных на борьбу с преступностью. Эти без него, или с освобождением от его Политика – это сложный и многогран- мероприятия направлены на снижение отбывания) либо освобождения (при ный феномен, назначением которого уровня преступности и проведения ин- наличии оснований для того) от уго- есть определение основных направле- дивидуальной профилактики среди де- ловной ответственности и возмещения ний деятельности государства, ее со- ликтоспособного населения. причиненного вреда. держания и формы, она проявляется во Уровень правосознания граждан Прикосновенность к преступлению всех областях жизни общества. Одним играет далеко не последнюю роль в ре- в уголовно-правовой политике госу- LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 149
дарства является инструментом обе- ственности имеет сдерживающую спо- Как удачно замечают В. Селиванов спечения неотвратимости наказания и собность предупреждения совершения и Н. Диденко, с точки зрения филосо- предупреждения наиболее тяжёлых и преступления. Нормы прикосновенно- фии, право является совокупностью особенно тяжёлых преступлений. Для сти к преступлению направлены на соз- этических общественных ценностей, предотвращения совершения престу- дание безопасного для жизни общества, таких, как: справедливость, порядок, плений, направленных против основ- а также на обеспечение неотвратимости нравственность, правдивость и другие, ных, жизненно важных интересов госу- ответственности за преступление. Ос- основывается на идее социального ра- дарства и общества, в том числе по от- новной целью принуждения, которые венства [3, с. 16]. ношению к преступлениям, при совер- содержатся в нормах об укрыватель- Критерием моральных норм высту- шении которых получается незаконная стве, приобретении, сбыте, попусти- пают категории добра и зла, честности, прибыль, наказание за причастность тельстве, несообщении, есть принуж- порядочности, совести. Грань между сосредоточено на уменьшение возмож- дение недобросовестных лиц сотрудни- аморальным и преступным является ности пользования «плодами» преступ- чать с правоохранительными органами, весьма условна и изменчива. Соблю- ной деятельности. При этом развитие а не с преступниками, обеспечивая, тем дение правовых норм обеспечивается науки уголовного права повлияло не самым, безопасность друг друга и не- средствами государственного воздей- только на детализацию регуляции от- избежность ответственности для вино- ствия. В отличие от права, нормы мо- ветственности за прикосновенность к вных. рали не содержат специальных меха- преступлению, но и на смену отноше- Прикосновенность к преступлению низмов влияния, они обеспечиваются ния к данному институту. характеризуется как действием (укры- силой общественного мнения. Принцип неотвратимости ответ- вательство преступления или преступ- В цивилизованном, высоконрав- ственности наиболее полно отобража- ника, орудий и средств совершения пре- ственном обществе, мораль выступа- ется при применении наказания к вино- ступления, попустительства), так и без- ет не только основой создания всех вному, который совершил преступле- действием (несообщение о преступле- общественных институтов, но и на ее ние. Наказание выступает как неминуе- нии или лице, которое его совершило). основе осуществляется деятельность мое следствие, которое должно убедить Именно ответственность за бездей- всех субъектов общественных отно- виновного, что за каждое преступное ствие предопределяет поведение лица в шений. Нормы морали основываются деяние наступит наказание. той или другой ситуации, при этом вы- на основе произведённых в обществе Принцип неотвратимости действу- нуждает лицо совершать определенные общих представлениях о таких ценно- ет, независимо от того, было ли при- действия – оказывать помощь, сооб- стях, как добро и зло, справедливость, менено конкретное наказание к опреде- щить о преступлении в соответствую- честь, совесть, обязанность, и других ленному лицу или нет, основное, чтобы щие органы и тем самым предупредить категорий которые выступают духов- оно понимало, что за совершенное пре- наступление преступного результата. ными ценностями. Неоспоримым яв- ступное деяние установлена уголовная Само право стимулирует активность ляется мнение В.К. Грищука, который ответственность. позитивных действий лица, благопри- отмечает, что для того, чтобы постро- Ч. Беккариа отмечал, что уверен- ятно влияет на правосознание граждан. ить модель уголовной политики госу- ность в неизбежности хотя бы и уме- Однако активное поведение лица не дарства, духовные категории должны ренного наказания произведет всегда является основной целью ответствен- выполнять методологическую функ- большее впечатление, чем страх перед ности за прикосновенность к престу- цию. Ситуация, которая сложилась в другим более жестоким наказанием, ко- плению. Основной целью выступает нашем обществе, обусловлена семи- торое сопровождается надеждой на без- предупреждение преступлений, насту- десятилетней упорной деятельностью наказанность [2, с. 243]. пления их, общественно опасных по- всех общественных структур под ру- К сожалению, на сегодняшний день следствий и неизбежность ответствен- ководством одной и единственной в игнорируется предупредительное свой- ности за преступление. обществе правящей партии, которая ство норм всего института прикосно- Достичь поставленной цели только была направлена на подчинение норм венности к преступлению, которое в с помощью моральных норм на сегод- морали интересам классовой борьбы, свою очередь наделено потенциальной няшний день не является возможным. программным принципам партии. Де- возможностью предупреждения делик- Соотношение в законе моральных и фицит общечеловеческих ценностей тов, способностью положительно вли- правовых норм является достаточно и совершенствование на этой основе ять на состояние преступности в целом. дискуссионным. Этот вопрос является уголовно-правового регулирования Известно, что существуют два пути актуальным и по отношению к инсти- даст ожидаемые результаты, только для повышения сдерживающего дей- туту прикосновенности к преступле- в случае, если будет сопровождаться ствия уголовно-правовых норм: во- нию. Право стоит на страже защиты нравственным оздоровлением обще- первых, увеличить наказание за совер- основных ценностей общества, тех же ства на общих человеческим мораль- шенное преступное деяние; во-вторых, моральных норм. ных принципах [4, с. 56]. существенно повысить риск наступле- Уголовно-правовая политика фор- Обычно мы должны понимать, что ния ответственности за совершенное мирует законодательную базу управле- создание высоконравственного обще- преступление. ния борьбы с преступностью, отделяя ства без применения средств, связан- Эффективнее является все же вто- преступное от не преступного, уголов- ных с укреплением правопорядка, дис- рой путь, так как неизбежность ответ- ное от аморального [1, с. 17]. циплины в обществе, а также неопро- LEGEA ŞI VIAŢA 150 AUGUST 2014
вержимого выполнения лицом своих суверенитета, конституционного строя, Процесс декриминализации опре- обязанностей невозможно. внутренней и внешней безопасности, деленного деяния должен быть не вне- Для достижения поставленной цели Верховная рада Украины постановляет: запным, это длительный процесс. Он необходимо повысить уровень правосо- упразднить Раздел I в связи с потерей предопределен изменениями, которые знания населения, а также его отдель- действия Уголовного кодекса 1960 г. и происходят в жизни общества, поли- ных групп, поскольку высокой уровень принятием нового Уголовного кодекса тического, экономического, идеологи- правосознания населения по общему Украины 2001 г. Однако, как отмечает ческого, культурного и тому подобное. правилу определяет низшие показатели Г.М Миньковский, экономия репрессий Декриминализация деяний, смягчения характеристики преступности и создает может и должна осуществляться лишь в условий ответственности и санкций, за необходимые предпосылки к ее после- тех пределах, которые не препятствуют некоторые виды преступлений должны дующему стабильному снижению, при достижению поставленных перед уго- решаться в соответствии с признан- этом население должно осознавать пра- ловным законом целей [5, с. 121]. ными в цивилизованном обществе мо- вильность и необходимость решений, Осуществляя уголовно-правовую ральными ценностями, принципами за- которые принимаются государством в политику, нужно избегать крайностей, конности, справедливости и гуманизма. сфере предупреждения преступности, то ли избыточной либерализации ре- В результате декриминализации де- и стать не просто наблюдателем, но и прессии (ригоризма). Для правильного яния происходит исключение уголовно- активным участником воплощения их установления пределов криминальной правовой наказуемости деяния, которое в жизнь. репрессии, а также видов и характера сопровождается или выявлением тако- На сегодняшний день нормы мо- уголовно-правовых мер, нужно руко- го поведения правомерным, социально рали, которые должны быть основой водствоваться принципом целесообраз- полезным, или переводом его в ранг правосознания каждого человека, прак- ности. Основной целью, как разработ- административного, дисциплинарного, тически не действуют, потому для того, ки, так и применения таких мер, явля- гражданско-правового деликта. Трудно чтобы предупредить наступление пре- ется не только охрана правопорядка от понять, в какой ранг законодатель отнес ступлений и их последствий, нужно преступных посягательств, но и сниже- недонесение о преступлении, осущест- расширить сферу уголовно-правового ние уровня преступности, исправления вляя его декриминализацию. Несооб- влияния на действия, которые носят и перевоспитания лиц, совершивших щение лицом сведений о готовящемся, преступный характер, усилить ответ- преступления, а также общая и специ- совершающемся или совершённом пре- ственность за действия лиц, которые альная превенция. Институт прикос- ступлении назвать правомерным никак способствуют совершению преступле- новенности к преступлению, все его нельзя. О социальной полезности тако- ния, и обеспечить неизбежность насту- виды, направленные на обеспечение го поведения мы также говорить не мо- пления ответственности за совершен- осуществления отмеченных мер. В та- жем, поскольку криминализируя дан- ное общественно опасное деяние. ком случае возникает вопрос о целесоо- ное деяние как преступление, мы тем Но, к сожалению, уголовно-право- бразности декриминализации одного из самым создаём препятствия для опера- вая политика, которая осуществляется видов прикосновенности к преступле- тивного расследования не только уже нашим государством, направленная на нию – недонесению о преступлении. совершённых преступлений, а в первую экономию репрессий, что в свою оче- Трудно понять, чем руководствовался очередь мы создаем благоприятную по- редь предопределяет расширение об- законодатель, исключая один из видов чву для беспрепятственного приготов- ласти применения наказания, которая прикосновенности к преступлению – ления и совершения преступных дея- осуществляется не в виде реального недонесение о преступлении. Каким ний. Ответственность за несообщение наказания, а в виде отказа от любых образом норма о недонесении, о пре- о преступлении дало бы возможность мероприятий карательного влияния или ступлении могла навредить суверени- предотвратить совершение таких пре- актуализированной угрозы выполне- тету государства ее конституционному ступлений. При этом законодатель не ния уже назначенного судом наказания. строю и внутренней и внешней без- устанавливает ответственности за не- Кроме того, была осуществлена декри- опасности Украины? сообщение о преступлении, которое минализация ряда преступных деяний. Декриминализация деяний долж- готовится, совершается или совершено, Новый Уголовный кодекс Украи- на быть предопределена потерей ими стимулируя тем самым пассивное пове- ны 2001 г. внес изменения в институте общественной опасности, отказом го- дение наших граждан. прикосновенности к преступлению, сударства признавать их как преступле- Установление ответственности за в частности было декриминализова- ния и нецелесообразностью осущест- несообщение в органы юстиции следу- но один из видов прикосновенности к вления уголовно-правовой борьбы с ет рассматривать как один из правовых преступлению – недонесение о престу- ними. способов обеспечения неотвратимости плении. Данная норма была отменена По мнению О.И. Коробеева, «декри- уголовной ответственности. Состав Законом Украины от 17 июня 1992 г. минализацию деяний можно опреде- этого деяния составляет несообщение № 2468–12 «О внесении изменений и лить как процесс установления основа- о факте совершения преступления, так дополнений в Уголовном кодексе Укра- ний отсутствия их общественной опас- и о преступнике, месте его нахождения, ины…». В данном акте отмечалось, что ности, признание нецелесообразности а также месте нахождения следов, ору- в связи с провозглашением Украины уголовно-правовой борьбы с ними и дий и средств совершения преступле- независимым демократическим госу- отмены их уголовно-правовой наказуе- ния, предметов, добытых преступным дарством и с целью правовой защиты ее мости» [6, с. 58–59]. путем. Такие сообщения обеспечивают LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 151
расследования уголовных дел доказа- варианты поведения лица, включают в вило, что среди всех сдерживающих от тельствами. себя конкретное государственное веле- совершения преступления мотивов есть Поэтому принятие законодательно- ние – разрешение, поощрение, запрет. страх перед наказанием. 74 % опрошен- го решения об исключении ответствен- Таким образом, законодатель с помо- ных во время указанного исследования ности за несообщение о преступлении щью уголовного закона в зависимости лиц, а также среди других мотивов следует рассматривать как такое, кото- от оценки определённых обществен- были названы: «совесть не позволяет», рое вступает в противоречие с реальной ных интересов и потребностей стиму- «стыд перед людьми», «отвращение к действительностью, с точками зрения лирует материализацию таких ценно- поступку», «по принципиальным сооб- ученых и практиков. Общепризнанно, стей [8, с. 79]. ражениям», «с нерешительности», «ре- что для эффективной борьбы с преступ- Законодатель, осуществляя такую лигиозность», «никогда не было даже ностью необходима полная и объектив- оценку, принимает новые нормы уго- мысли совершать преступление» и др. ная информация о ее состоянии. По- ловного закона, которые в свою очередь [10, с. 170]. Как видим, такая процент- исками путей уменьшения количества позволяют, поощряют или запрещают ная ставка подтверждает позитивность латентных преступлений занимаются под угрозой уголовного наказания кон- установления ответственности за при- ученые всего мира. кретное деяние. косновенность к преступлению. Нормы Декриминализацию следует приме- Развитие отечественного уголов- института прикосновенности к престу- нять осторожно, следует помнить, что ного законодательства требует осмыс- плению направлены на выработку у лю- мы имеем дело с противоправными де- ления общетеоретических вопросов дей позитивного поведения в ситуациях яниями, даже если при этом снижается криминализации общественно опасных связанных с совершением преступле- уровень их общественной безопасно- деяний с учетом действительных изме- ний другими лицами. Поскольку, имен- сти. Осуществляя декриминализацию нений социально-экономических отно- но выбор поведения способен пред- определённого деяния, которое порож- шений в целях повышения эффектив- упредить наступления преступных по- дено общественными взглядами, тради- ности уголовного закона, достижения следствий таких, как смерть, телесные циями и моделями поведения, право не поставленных перед ним целей. повреждения, а значит, положительно только даёт такой социальной модели А.А. Митрофанов отмечает, что повлияет на развитие и результат пре- поведения позитивную оценку со сто- криминализация – это направление ступного события. роны общества, но и побуждает опреде- уголовной политики, которая заключа- Выводы. Институт прикосновен- лённую часть граждан соблюдать такое ется в выявлении общественно опас- ности к преступлению содержит в себе поведение и стимулировать поощрение ных форм индивидуального поведения, нормы, которые дисциплинируют по- к такому поведению со стороны обще- признании допустимости, возможности ведение человека в обществе. Именно ства [7, с. 94]. и целесообразности их уголовно-право- нормы института прикосновенности к Современные изменения в законо- вого запрета путем их фиксации в зако- преступлению направлены на выработ- дательстве позволяют гражданам без- не как преступных и уголовно-наказуе- ку у людей определенного поведения, различно относиться к судьбе других мых [9, с. 14]. связанного с совершением преступле- людей и обнаруживать минимальное Но при этом нужно помнить, что ния другими лицами. В зависимости от добро, которое обеспечивает опреде- криминализация является результатом, того, как поведёт себя человек в той или ленную безопасность всего общества и а не двигателем социальных измене- иной ситуации, будет зависеть, насту- каждого человека в частности. Указан- ний, всегда является необходимостью в пит ли смерть лица, будут ли нанесены ная тенденция современной уголовной силу действительного или мнимого не- иные тяжкие последствия преступле- политики свидетельствует о недооцен- соответствия правового регулирования ния. Именно закрепление в законе норм ке влияния на общественную жизнь социально-экономических отношений прикосновенности к преступлению бу- скрытой формы права, которая заклю- состояния общества. дет воспитывать у лица правомерное чается в организовывающей, воспита- Криминализация прикосновенно- поведение, побуждая ее к совершению тельной и мобилизующей роли, какая сти к преступлению в первую очередь правомерных действий. присущая праву самим фактом своего должна быть связана со стремлением Нормы, устанавливающие ответ- существования. государства побуждать граждан к вы- ственность за прикосновенность к В нашем обществе значительно полнению своих гражданских обязан- преступлению (существующие и пред- снизили моральные требования к че- ностей, к консолидации государства и ложенные автором), содержат в себе ловеку, в том числе и со стороны зако- общества, и улучшения функциониро- высоконравственные требования, кото- нодателя, что является недопустимым: вания аппарата правосудия. рым должен соответствовать человек, победа в столкновении добра и зла Интересным есть результаты науч- который стал причастным к престу- зависит не только от силы противни- ного исследования на тему «Теорети- плению других лиц. С одной стороны, ка. Столкновение никогда не бывает ческие основы обеспечения качества реализация норм прикосновенности к чистым единоборством. Её результат уголовного законодательства и право- преступлению становятся препятстви- в большинстве определяется тем, как применительной деятельности в сфере ем для преступной деятельности, с поведут себя окружающие, а именно борьбы с преступностью в Украине», другой стороны, нормы причастности лица, которые притронулись к престу- проведенное в Институте изучения к преступлению помогают реализации плению, совершённому другим лицом. проблем преступности Национальной принципа неотвратимости ответствен- Нормы уголовного закона, определяя академии правовых наук Украины, выя- ности за конкретное преступление, LEGEA ŞI VIAŢA 152 AUGUST 2014
способствуют сокращению латентных ORGANIZATION OF REVOLUTIONARY преступлений, раскрытию и выявле- нию преступников. COMMITTEES IN POLTAVA PROVINCE (DECEMBER 1919 – FEBRUARY 1920) Список использованной литера- туры: Vasyl STRILETS, DLitt in History, Professor 1. Фрис П.Л. Уголовно-право- Poltava Law Institute, Yaroslav Mudryi National Law University вая политика Украинского госу- дарства : теоретические, историче- ские и правовые проблемы [Текст] / Summary The article deals with setting up Soviet power in Poltava province in late 1919 – П. Л. Фрис. – К. : Атика, 2005. – 332 с. early 1920 in the form of its extraordinary bodies: provincial, county, district and village 2. Беккариа Ч. О преступлениях и на- revolutionary committees. The organization of revolutionary committees took place казаниях // О свободе. Аналогия западно- mainly on the basis of a legal act of the Soviet Russia with the use of military power. европейской классической мысли / Отв. It is shown that the organization of district and village revolutionary committees was ред. М.А. Абрамов. – М., 1995. – 483 с. conducted mainly by provincial and county revolutionary committees in the form of 3. Селиванов В., Диденко Н. Право- elections. Much of the rural population of the province was actively involved in the вая природа регулирования обществен- process of organizing local revolutionary committees, but its results in social and political ных отношений[Текст] / В. Селиванов., terms did not satisfy the provincial and county revolutionary committees. Therefore, local revolutionary committees were re-elected in order to make their staff consistent Н. Дидеренко // Право Украины. – with the principle of Soviet regime as a dictatorship of proletariat and poorest peasantry. 2000. – № 10. – С. 16. Key words: Poltava province, Soviet power, revolutionary committees. 4. Грищук В.К. Проблемы совре- менной уголовной политики Украины Аннотация [Текст] / В.К. Грищук // Республиканец. – В статье рассматривается установление на рубеже 1919–1920 гг. в Полтавской губернии советской власти в форме ее чрезвычайных органов – губернского, уезд- 1993. – № 16. – С. 53–58. ных, волостных и сельских революционных комитетов. Организация ревкомов 5. Миньковський Г., Мирзажанов состоялась в основном на базе нормативно-правового акта Советской России с ис- К. Проблемы охраны правопорядка и пользованием военной власти. Показано, что организация волостных и сельских борьбы с правонарушениями [Текст]/ ревкомов проводилась в основном губернским и уездными ревкомами в форме М. Миньковский, К. Мирзажанов. – выборов. Значительная часть сельского населения губернии достаточно активно К. – Ташкент: Узбекистан, 1984. – 175 с. включилась в процесс организации местных ревкомов, но его результаты в соци- 6. Коробеев А. И. Советская уго- ально-политическом отношении не удовлетворили губернский и уездные ревкомы. ловно-правовая политика: проблемы Поэтому местные ревкомы реорганизовывались в форме переизбрания, с тем, что- бы их состав соответствовал принципу советской власти как диктатуры пролета- криминализации и пенализации: [мо- риата и беднейшего крестьянства. нография] [Текст] / А. И. Коробеев. – Ключевые слова: Полтавская губерния, советская власть, революционные Владивосток : Изд-во Дальневосточ. комитеты. ун-та, 1987. – 267 с. 7. Грек Б. Декриминализация де- ormulation of the problem. process of the provincial, county, district яний как один из видов гуманизации FThe problem of setting up Soviet and village committees as extraordinary уголовной ответственности: сущность power in Ukraine requires an unbiased revolutionary Soviet authorities in Poltava и основания [Текст] / Б. Грек // Юри- research as the issues of formal and actual province in late 1919 – early 1920. дическая Украина. – 2012. – № 8. – status of the Ukrainian Soviet statehood, Basic material. The experience С. 90–95. Soviet Russia’s and the Bolshevik Party’s of revolutionary events of 1917–1919 8. Грищук В.К. Понятие кримина- influence on its development have not persuaded the Russian Communist лизации [Текст]/ В. К. Грищук // Весник become purely academic scientific Party (of Bolsheviks) (RCP (b) in Львовского ун-та. Серия юридическая. – problem, significantly influencing the the effectiveness of revolutionary Вып. 31. – Львов, 1994. – С. 76–80. political process in modern Ukraine. committees for strengthening Soviet 9. Митрофанов А. А. Основные на- National Soviet law and history scholars power, especially in the national areas правления уголовно-правовой полити- repeatedly turned to the subject [1]. of the former Russian Empire, where the ки в Украине : автореф. дис. … на соис- However, despite significant accumulation level of public support was much lower кание наук.степени канд. юрид. наук : of factual material, for obvious reasons than in Grea Russia. However, by the спец. 12.00.08 «Уголовное право и кри- they could not avoid the mandatory set end of 1919 it had became necessary to минология; уголовно-исполнительное of ideological cliches answering a range generalize the previous experience of право» [Текст] / А. А. Митрофанов. – of important questions. In turn, modern creating revolutionary committees, their К., 2005. – 22 с. historiography has shown no significant activities and to determine their legal 10. Сташыс В. Роль та значения interest in the problems of the Soviet state- status. Therefore, on October 24, 1919 the наказания в системе предупреждения building, which reinforces the relevance Russian Central Executive Committee преступности[Текст]/ В. Сташис // of the proposed research. (RCEC) and Soviet Russia Defence Право Украины. – 2011. – № 9. – The aim of the paper is to investigate Council adopted «on revolutionary С. 167–173. the regulatory framework and the actual committees», which defined the legal LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 153 status and approaches to organizing committees formed both by them and to sideline the Ukrainian Revolutionary these extraordinary Soviet authorities. other authorities. Committee, established on December The Regulations identified three types of However, the local Bolshevics used 11, 1919 by the All-Ukrainian Central revolutionary committees: revolutionary another document on Soviet power Executive Committee and the Ukrainian committees of liberated territories, reconstruction in Ukraine. At the end Council of People’s Commissars, from front-zones revolutionary committees of 1918 on the basis of the Decree of the process of forming revolutionary and rear area revolutionary committees. the Provisional Workers’ and Peasants’ committees in the province. The purpose of all of them was Government of Ukraine «Organization of The actual process of forming district «stunch defense against the enemy and local authorities» there were developed revolutionary committees by the military maintaining revolutionary order». The «Temporary Regulations on the authorities in Poltava province to some revolutionary committees of liberated organization of workers’ and peasants’ extent discorded with the procedure territories and front-zone revolutionary local government», which stated that specified by the regulatory acts of committees were defined as bodies of small mobile Revolutionary Military the Soviet Russia, because the above military and civil authorities. The former Committees (in villages – committees mentioned Temporary Regulations of had to be established on the liberated of the poor) should be immediately the Ukrainian Soviet government were territories by the Military Revolutionary organized on the liberated territories. in force on the territory of Ukraine and Council involving local Soviet authorities Those revolutionary committees were to revolutionary committees in urban areas (i.e. any previous Soviet governments) be supervised by county Revolutionary (i.e. county revolutionary committees) consisting of 3 to 5 members [2, p. 430]. Military Committees, the latter – by the were by no means always established by Although in purely formal legal terms, provincial ones [4, p. 6–7]. the Army Revolutionary Military Council. these Regulations were to be applied On December 13, 1919, three days Military authorities did not consider the only in the RSFSR, Ukrainian republican after the Red regular troops’ entry into All-Ukrainian Revolutionary Committee, and local Party and Soviet bodies as well Poltava a joint party meeting decided which was instructed to set up «stable as front-line and army institutions used to create a provincial revolutionary peasants’ and workers’ power in the it as a basis for developing a number committee consisting of a chairman liberated Soviet Ukraine» by the Central of instructions, regulations and other and 6 members [5]. On December 14, Executive Committee and the Council of acts which more specifically defined 1919, a leaflet announcing the provincial People’s Commissars of Ukrainian [6, p. 2]. legal status, objectives, structure and revolutionary committee formation was Military authorities did not regard the function of revolutionary committees. released in Poltava [5, file 8, fol. 13]. provincial revolutionary committee which Thus, «Instruction for revolutionary However, the Southern Front on December 18 attempted to form county committees organized in the sphere Revolutionary Military Council ignored revolutionary committees by sending of influence of the Southern Front», the provincial revolutionary committee appropriate telephone messages to the adopted by the Front’s Military formed by grassroots initiative and county towns [5, file 14, fol. 224 v]. Revolutionary Council on November presumably on the basis of the above In the days following the expulsion 18, 1919 (the territory of Poltava mentioned Temporary Regulations of the of Denikin’s troops some county province was within this very zone in Ukrainian government and guided by revolutionary committees of the province late 1919), determined the procedure of «Instruction for revolutionary committees were formed by local Bolsheviks’ organizing revolutionary committees in organized in the sphere of influence of organizations apparently based on the Southern Front area. According to the the Southern Front», exercised their the «Temporary Regulations on the Instruction revolutionary committees in right to form a provincial Revolutionary organization of workers’ and peasants’ cities and at central railway station could Committee. Obviously, for military local government», but the final decision only be formed by the Front Military authorities the back up reason for on their staff was usually taken either Revolutionary Council, and in towns reorganizing provincial revolutionary by military authorities or by reorganized – by the Army Military Revolutionary committee was its politically unreliable provincial revolutionary committee. Council under the control of the Front staff including two representatives of For example, Kobelyaky County Military Revolutionary Council. Thus, non-Bolshevik party. According to Revolutionary Committee consisting of this Instruction determined the procedure the documents back on December 8, 5 Bolsheviks was organized by a local of organizing revolutionary committees 1919 (probably antedate) the Front committee of the Ukrainian Bolsheviks’ only at the provincial and county levels, Revolutionary Military Council adopted Communist Party on December 6, 1919 as the district centers were located not decree number 3265, under which, from After several unsuccessful re-elections of in cities but in small towns and large the date of its publication (i.e. December the Revolutionary Committee its staff was villages. The instruction stated that the 18) revolutionary committee consisting appointed to the provincial revolutionary revolutionary committees didn’t have the of chairman Drobnis (former chairman committee on January 18, 1920 right, «except for the apparent betrayal» of the Poltava province executive [5, file145, fol. 12; file 158, fol. 245 v]. to suspend the orders of military committee) and members Butsenko and Most district revolutionary institutions [3]. The latter provision Kotsyubinskyi entered upon their duties committees of the province were formed became a kind of «legal» basis used on managing the province [5, file 8, fol. 1 by militaryauthorities. Thus, Khorol by military authorities for numerous – 1 v]. Adopting the decree on December County Revolutionary Committee was reorganizations of revolutionary 8 the military authorities probably tried organized in early December 1919 LEGEA ŞI VIAŢA 154 AUGUST 2014 by the 535th regiment. On December the 12th Army. «I consider unacceptable 20 to February 10, 1920 (the exact date 24 the Revolutionary Committee was the whim of revolutionary committee’s could not be determined), that is, when, reorganized by the executive staff of daily shift. I demand non-interference according to documents most respective the 60th Division of the 12th Army, and in the affairs of the Revolutionary revolutionary committees in the counties soon reorganized again by the political Committee», – was noted in the telegram of the province had been organized [5, file commissar of this Division. [5, file 158, [5, file 24, fol. 134]. Military authorities’ 158, fol. 66]. Obviously, the provincial fol. 13] Lokhvytsya County Revolutionary reorganizing revolutionary committees Revolutionary Committee issued the Committee consisting of 2 Bolsheviks and as a factor affecting their activity was instructions only after the NKVD of the 1 Borotbyst was organized by the political indicated in the report of the information RSFSR had developed «Regulations commissar of the 60th Division [5, file and instructional subdivision of the on village revolutionary committees», 158, fol. 11 v]. Administration Department of the Poltava which complemented «Regulations on Pryluky County Revolutionary province Revolutionary Committee on revolutionary committees», adopted on Committee was organized by Tarashcha January 20, 1920 [5, file 158, fol. 42 v]. October 24, 1919 by the Central Executive brigade comissar’s order on December 3, The process of organizing local (district Committee and the Defense Council 1919. On December 19 the Revolutionary and village) revolutionary committees of the Soviet Russia. «Regulations on Committee was reorganized by the 60th in the pprovince was specific. Military village revolutionary committees» were Division authorized representative’s order authorities did not affect their formation developed in early 1920 and came to the [135, file 153, fol. 6, 34]. Subsequently, a directly. Appropriate regulations of the regions only at the beginning of February member of the Revolutionary Committee All-Ukrainian RevolutionaryCommittee [9, p. 33–34]. Therefore, local government was replaced by the 12th Army Political founded on December 11, 1919 did not formation was initiated by county administration [5, file 153, fol. 236 v]. influence significantly the procedure and revolutionary committees established Konstantynohrad County Revolutionary process of forming local revolutionary in late 1919 – early 1920. Realizing the Committee consisting of a chairman, 2 committees in the province. As the All- idea of organizing local revolutionary members and 2 alternate members was Ukrainian Revolutionary Committee committees, they met the aspirations appointed on December 28, 1919 by the didn’t have a real impact on the to spontaneous self-organization of the 41st Division Political Department’s formation of Poltava province and county peasantry exhausted by constant changes order, signed by the head of the Division revolutionary committees, the latter, in of power. Political Department and the authorized fact, ignored its «Temporary Regulations In some provinces the formation representative of the Commission for on the organization of Soviet power in of local government was initiated from Soviet power restoration under the 14th Ukraine» dated 22 December 1919, under below and in very different ways. Thus, Army Military Revolutionary Council. which local revolutionary committees in December 1919 in Khorol county The order was based, as stated in the were to be appointed by superior where the attitude to power was generally document, on the above mentioned revolutionary committees [8, p. 26], sympathetic, farmers often on their own Provisions of the All-Russian Central especially since the process of forming initiative organized village and district Executive Committee and the Defence local revolutionary committees through revolutionary committees, guided by Council of the RCFRR (in the order their election had alredy begun and the instructions that had survived from wrongly named the Decree of the Council covered a large area of Poltava province. the previous period of the Soviet regime of People's Commissars) on October 24, In practice, the organization of local (probably instructions on local councils 1919 [7, p. 166–167]. revolutionary committees in the late 1919 election) [5, file 158, fol. 5 v]. Pyryatyn County Revolutionary – early 1920 implemented the idea of Organizing the elections of district Committee was organized on December 7, electing district and village revolutionary and village revolutionary committees, 1919 by the Tarashcha regiment political committees. So the Soviet authorities of county revolutionary committees were commissar [5, file 142, fol. 134]. But provincial and county level in a certain guided by the idea of Soviet power as on December 23 it was reorganized by way tried to legitimize themselves as their the dictatorship of the proletariat and the the authorized representative of the 60th position in the rural areas was quite shaky poor peasantry, but at first they were not Division 12th Army Political Department and uncertain. always able to implement this principle in on the basis of number 1206 mandate of On December 18, 1919 the first staff practice since it entered into conflict with December 12 [5, file 142, fol. 81]. of the Poltava Province Revolutionary real public sentiments, especially in rural Such repeated reorganizations of Committee sent a telephoned message areas, and the very idea of elections that already formed revolutionary committees to county revolutionary committees peasants associated with the the idea of outraged the provincial revolutionary demanding to organize revolutionary universal suffrage enshrined in their minds committee members even those dependent committees in the districts of the county, in previous periods of the revolution. on the military authorities. On January though no additional instructions on In general, the staff of elected local 12, 1920 its chairman had to send a the rules of their organization were sent revolutionary committees in Poltava telegram of protest against the practice of [5, file 8, fol. 13]. The instructions on province turned out to be unreliable, reorganizing the revolutionary committees organizing district and rural revolutionary and even hostile to the new government. and interference in their affairs to the committees were sent to the regions Therefore, if the revolutionary committee political commissar of the 60th Division Poltava province Revolutionary staff, elected by peasants, did not satisfy and the Military Revolutionary Council of Committee only in the period from January Bolsheviks’ government, provincial LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 155 and county revolutionary committees elements hostile to the Soviet regime» 2. Декреты Советской власти. – organized their re-elections. The [5, file 150, fol. 255 v]. Т. VI. – 1 авг. – 9 дек. 1919 г. – М.: По- reorganization of local revolutionary So another establishment of Soviet литиздат, 1973. – 584 с. committees by re-elections was power in Poltava province in the form of 3. Власть Советов. – Полтава, 1919. – influenced by issued on January 22, its extraordinary bodies – revolutionary 14 декаб. – С. 2. 1920 Instruction «For all provincial committees was mainly based on the legal 4. Собрание узаконений и распоря- and county revolutionary committees» act of Soviet Russia («Regulations on жений робоче-крестянского правитель- which clearly stated that in the overall the revolutionary committees» adopted ства Украины. – 2-е издание. – 1919. – structure of the Soviet regime district and by the Central Executive Committee № 1. – (1 – 30 июня 1919 г.). – 16 с village revolutionary committees were and Defense Council of the RSFSR 5. State Archives of Poltava region. – organizations of urban and rural poor on October 24, 1919) using military Fund 1865. – Inventory 1. people [5, file 6, fol. 59]. Re-elections authorities. State governing bodies of the 6. Собрание узаконений и распоря- of local revolutionary committees in oficially independent Ukrainian Soviet жений Всеукраинского революционного different scale took place in all counties Socialist Republic (the All-Ukrainian комитета. – 1–е издание. – № 1. – of the province. Thus, according to the Central Executive Committee, the (26 декабря 1919 г. – 10 февраля report of the Administrative Department Council of People’s Commissars and the 1920 г.). – 19 с. of the county revolutionary committee All-Ukrainian Revolutionary Committee) 7. Трудящиеся Полтавщины в борь- of 18 February 1920, in Lubny county, played a surbodinate role in the process. бе за установление и укрепление Совет- the district and village revolutionary Military authorities slightly considered ской власти (1917 – 1920 гг.): Сборник committees «which appeared not up to local committees of the Ukraine’s документов и материалов. – Полтава, their situation» were re-elected [5, file Communist Party (of Bolsheviks) – 1957. – 245 с. 150, fol. 29]. In connection with electing the party that was actually a regional 8. Радянське будівництво на Україні well off peasants to all local revolutionary organization of VKP (b), though under в роки громадянської війни (1919 – committees of Lokhvytsya county, they pressure had to pursue to some extent 1920): Збірник документів і матеріалів. – were re-elected under the supervision independent policy in Ukraine. However, К., 1957. – 410 с. of the Administrative Department of the in Poltava province, it managed to form 9. Бугай Н.Ф. Чрезвычайные ор- county revolutionary committee [5, file and defend entirely only some district ганы Советской власти: ревкомы 158, fol. 101 v]. In Luchansk district revolutionary committees’ staff. 1918 – 1921 гг. / Н. Ф. Бугай. – М.: Наука, parish of this county the staff of village Conclusions. The organization 1990. – 320 с. revolutionary committees was re-elected of district and village revolutionary 10. State Archives of Poltava region. – several times [10, file 3, fol. 38]. committees in Poltava province was Fund 3179. – Inventory 1. Respectively, as defined by the conducted mainly by province and county provincial revolutionary committee, revolutionary committees in the form of inspections of local revolutionary elections. Tired by constant changes of committees aimed at cleaning from well government, reaction Denikin’s policy off peasants were held in all districts significant part of the rural population of Zinkiv county [5, file 158, fol. 103 was actively involved in the process of v]. Complete or partial reorganization organizing local revolutionary committees, (re-election) of district revolutionary but its results in social and political terms committees was conducted in 10 districts did not satisfy the provincial and county of Kremenchug county because of district revolutionary committees. Therefore, revolutionary committee members’ local revolutionary committees were «political unreliability, disability and reorganized in the form of re-election in power abuse» [305, file 158, fol. 233 order to be consistent with the principle of v]. But even after the re-composition the Soviet regime as a dictatorship of the the revolutionary committee staff of proletariat and the poor peasantry. some counties did not fully meet the requirements of provincial and county List of reference: governments. Thus, the fifth county Soviets’ congress of Workers, Peasants 1. Потарикіна Л.Л. Ревкоми України and Red Army Deputies in Lubny county в 1918–1920 рр. / Л. Л. Потарикіна.– on April 14, 1920 under the influence К.: Видавництво Академії наук УРСР, of the county revolutionary committee 1957. – 156 с.; Литвинова Г.И. Револю- by a majority vote took rather eloquent ционные комитеты в годы Гражданской resolution stating a complete lack of войны / Г И. Литвинова. – М.: Юриди- support to the county revolutionary ческая литература, 1974. – 152 с.; Бу- committee from the district and village гай Н.Ф. Чрезвычайные органы Совет- revolutionary committees, as they ской власти: ревкомы 1918 – 1921 гг. / comprised «mostly well off peasants and Н. Ф. Бугай. – М.: Наука, 1990. – 320 с. LEGEA ŞI VIAŢA 156 AUGUST 2014
ЗАЩИТА СУБЪЕКТИВНЫХ ПРАВ УЧАСТНИКОВ ЗЕМЕЛЬНЫХ ОТНОШЕНИЙ В ХОЗЯЙСТВЕННОМ СУДОПРОИЗВОДСТВЕ
Виктор ТАТЬКОВ, кандидат юридических наук, судья Высшего хозяйственного суда Украины
Summаry In this article we study the theoretical and practical aspects of the protection of disturbed subjective private rights in the sphere of land relations in economic proceedings. Carried out an analysis of the formation of legislative approaches to this issue. The peculiarities of the development of theoretical generalizations, concepts and designs aimed at improving the legal protection of land relations. It is proved that in deciding the rules of the Civil Code of Ukraine relations and Land Code of Ukraine in the regulation of land relations should be guided by the principle of priority of a special law, however, if Land Code of Ukraine restricts the legal possibilities of the subject in the sphere of land relations in comparison with the same rights established by the Civil Code of Ukraine, it is necessary to apply provisions of the Civil Code of Ukraine. Key words: commercial litigation, administrative proceedings, jurisdiction, issue of law, land dispute. Аннотация В статье проводится исследование теоретических и практических аспектов защиты нарушенных субъективных частных прав в сфере земельных правоотношений в хозяйственном судопроизводстве. Осуществляется анализ процесса формирова- ния законодательных подходов в этом вопросе. Раскрываются особенности разработки теоретических обобщений, понятий и конструкций, направленных на повышение уровня правовой защиты участников земельных отношений. Обосновано, что при решении вопроса соотношения норм Гражданского кодекса Украины и Земельного кодекса Украины в сфере регулирования земельных отношений следует руководствоваться принципом первоочередности специального закона, однако, если Земельный кодекс Украины ограничивает правовые возможности субъекта в сфере земельных отношений по сравнению с аналогичными правами, установленными Гражданским кодексом Украины, необходимо применять положения Гражданского кодекса Украины. Ключевые слова: хозяйственное судопроизводство, административное судопроизводство, подведомственность, подсуд- ность, спор о праве, земельный спор. остановка проблемы. Соз- Актуальность темы исследования Изложение основного материала. Пдание эффективной системы обусловлена, помимо указанных фак- В юридической науке обосновываются защиты субъективных прав участни- торов, разнообразием доктринальных различные подходы к понятию земель- ков земельных отношений является подходов, законодательных норм и су- ного спора. Земельный спор определя- важной задачей отечественной право- дебной практики в сфере защиты нару- ется как особый вид правоотношений вой системы. Надлежащая защита прав шенных субъективных прав участников по разрешению конфликта, который личности в сфере земельных отноше- земельных отношений в хозяйственном возникает в связи с нарушением прав и ний является одной из гарантий реали- судопроизводстве, что требует углу- законных интересов собственников зе- зации прав на землю, установленной бленного научного анализа и проверки мельных участков, землепользователей, законодательством Украины. Консти- практикой. в том числе и арендаторов земельных туцией Украины определено, что зем- Состояние исследования. Указан- участков и других субъектов земельных ля является основным национальным ные выше вопросы были предметом правоотношений [1, с. 150]. С позиции богатством, которое перебывает под исследования отечественных и за- субъектного состава участников про- особой охраной государства; объек- рубежных ученых и юристов – прак- цесса земельные споры можно опреде- том права собственности Украинского тиков, в том числе представителей лить как споры, возникающие между народа. От имени Украинского народа науки земельного права, в частности физическими или юридическими ли- права собственника осуществляют ор- В.И. Андрейцева, Л.Я. Гончар, В.В. Но- цами по поводу владения, пользования ганы государственной власти и органы сика, Н. С. Кузнецовой, П.Ф. Кулинича, или распоряжения земельным участком, местного самоуправления в пределах, А.Н. Мирошниченко, А.М. Пасенюка, находящимся у них на праве собствен- определенных Конституцией. Право В.Д. Сидор, Е.А. Суханова, М.В. Шуль- ности или пользования, и которые реша- собственности на землю гарантирует- ги и других ученых. ют суды, органы местного самоуправле- ся. Это право приобретается и реали- Целью и задачей статьи является ния и органы исполнительной власти по зуется гражданами, юридическими ли- исследование теоретических и практи- вопросам земельных ресурсов. цами и государством исключительно в ческих аспектов защиты нарушенных Для этих определений присуще то, соответствии с законом. Поэтому фор- прав субъектов земельных правоотно- что такие споры возникают по поводу мирование стабильной судебной прак- шений в хозяйственном судопроизвод- реализации прав на землю и разреша- тики рассмотрения земельных споров и стве, формирование законодательных ются в юрисдикционной форме (в адми- обеспечение единообразного примене- подходов к решению указанной про- нистративном или судебном порядке). ния земельного законодательства явля- блематики. Новизна работы также со- В административном порядке отдель- ются важными факторами повышения стоит в разработке соответствующих ные земельные споры могут рассматри- эффективности правового регулирова- теоретических обобщений, понятий и вать местные органы исполнительной ния земельных отношений. конструкций. власти и местного самоуправления. LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 157
Однако учитывая конституционное недостатков, противоречий в действую- в судебном порядке не требуется. положение о распространении юрис- щем земельном законодательстве, лик- При этом особенно подчеркивается, дикции судов на все правоотношения видации его пробелов и коллизий. что проект отвода земельного участка не (ч. 2 ст. 124 Конституции Украины), сле- В частности, ранее было достаточно определен законом как основание при- дует отметить, что в связи с внедрением проблематичным обжаловать решение обретения права на земельный участок рыночных механизмов в сфере хозяй- органа местного самоуправления (орга- и не является правоустанавливающим ствования на земле, количество земель- на исполнительной власти), по которо- документом, направленным на приоб- ных споров, которые решаются в судеб- му часть участка, которым пользовался ретение, изменение или прекращение ном порядке постепенно увеличивается. истец, переходила в собственность или прав и обязанностей сторон, а является Органы исполнительной власти пользование третьих лиц. В отдельных только неотъемлемой частью договора по вопросам земельных ресурсов раз- случаях стороны обжаловали только аренды земельного участка. решают земельные споры о границах решение о предоставлении земельно- Еще один важный вопрос практики земельных участков, расположенных го участка в административном суде, в применения земельного законодатель- вне населенных пунктов, утверждают другом случае – истец просил признать ства, который нашел свое разрешение в ограничения в использовании земель и недействительным государственный акт постановлениях пленумов ВСУ и ВХСУ земельных сервитутов. В случае несо- о праве на землю в суде, а некоторые – является вопрос о возможности суда гласия собственников земли или зем- подавали оба иска одновременно в хо- обязать местный совет передать земель- лепользователей с решением органов зяйственный и административный суды. ный участок. Довольно часто субъекты местного самоуправления или органов С целью упорядочения судебной хозяйствования обращались в суд не исполнительной власти по вопросам практики по рассмотрению таких споров только с просьбой признать незаконным земельных ресурсов спор передается на Пленум ВХСУ в п. 2.3 . постановления решение, действие или бездействие ор- рассмотрение суда. № 6 «О некоторых вопросах практики гана государственной власти или мест- В системе судов общей юрисдик- рассмотрения дел по спорам, возникаю- ного самоуправления, а и обязать эти ции и хозяйственных судов, которые, щим из земельных отношений» опреде- органы принять определенное решение. как правило, рассматривают земельные лил, что государственные акты о праве Следует обратить внимание, что споры, постоянно ведется работа по собственности или праве постоянного высшие суды и раньше пытались формированию стабильной судебной пользования на земельный участок явля- урегулировать этот вопрос (напри- практики, разработке обобщений и реко- ются документами, удостоверяющие со- мер, решение ВХСУ по делу № 3/ 519 мендаций применения законодательства ответствующее право и выдаются на ос- от 04.06.08 г., от 26.12.07 г. по делу при рассмотрении земельных споров. новании решений Кабинета Министров № 2–26/12516–2006, от 11.01.07 г. по Основными формами такого обобщения Украины, областных, районных, Киев- делу № 2–20/11801–2006). Однако ком- являются постановления, принимаемые ской и Севастопольской городских, по- плексно к этому вопросу ВХСУ впер- пленумами высших судебных органов. селковых, сельских советов, Совета Ми- вые подошел в п. 4 Обзорного письма К ним прежде всего относятся поста- нистров Автономной Республики Крым, от 30.11.07 г. № 01–8/918 «О некоторых новление Пленума Верховного Суда областной, районной, Киевской и Сева- вопросах практики разрешения споров, Украины от 16.04.04 г. № 7 «О практике стопольской городских государственных связанных с арендой земельных участ- применения судами земельного законо- администраций. В спорах, связанных с ков» [4] отметив, что заключение до- дательства при рассмотрении граждан- правом собственности или постоянного говора возможно только на основании ских дел» [2] и постановление Пленума пользования земельными участками, не- отдельного решения соответствующе- Высшего хозяйственного суда Украины действительными могут признаваться го органа государственной власти или от 17.05.2011 г. № 6 «О некоторых во- как указанные решения, на основании местного самоуправления. просах практики рассмотрения дел по которых выданы соответствующие го- Позже уже Верховный Суд в п. 14 спорам, возникающим из земельных от- сударственные акты, так и сами акты о письма от 29.10.08 г. № 19–3767/0/8–08 ношений» [3]. праве собственности или постоянного более четко указал, что суды при рас- Среди перечня вопросов, освещен- пользования. смотрении исков о признании неправо- ных в постановлениях пленумов Вер- Таким образом, поскольку требова- мерной бездеятельности, которая вы- ховного Суда Украины (далее – ВСУ) и ние о признании государственного акта ражается в не рассмотрении заявления Высшего хозяйственного суда Украины о праве собственности на землю недей- о предоставлении земельного участка, (далее – ВХСУ) следует отдельно рас- ствительным является, чаще всего, как могут только обязать соответствующий смотреть наиболее важные спорные восстановление права, поэтому решение орган рассмотреть такое заявление, а не моменты практики реализации поло- этого вопроса является производным принимать решение о предоставлении жений законодательства судами при от установления права собственности участка в собственность (аренду), по- рассмотрении и разрешении земельных (права пользования) спорным участком. скольку это не входит в компетенцию споров. При этом следует отметить, что Следовательно, при признании недей- суда [5] . судебная практика по единообразному ствительным решения, распоряжения, В п. 2.14 постановления Пленума разрешению земельных споров спо- соглашения и т.п., на основании которо- ВХСУ № 6 от 17.05.2011 г установле- собствует повышению уровня юриди- го был выдан акт, последний подлежит но, что по результатам рассмотрения ческой защищенности прав субъектов возврату органу, который его выдал, в дел по искам к органам исполнитель- земельных отношений, преодолению связи с чем, признание акта незаконным ной власти или органам местного са- LEGEA ŞI VIAŢA 158 AUGUST 2014
моуправления об обжаловании (при- Последнее положение можно про- земельным участком, приобретения или знании незаконными) принятых ими иллюстрировать на следующем при- прекращения прав на землю, которые актов по вопросам, связанным с предо- мере: В соответствии со ст. 119 ЗК рассматривают и разрешают суды, орга- ставлением земельных участков в соб- Украины граждане, которые добросо- ны местного самоуправления и органы ственность или в пользование субъек- вестно, открыто и непрерывно поль- исполнительной власти по вопросам зе- там хозяйственной деятельности (об зуются земельным участком в течение мельных ресурсов; отказе в передаче земельного участка 15 лет, но не имеют документов, кото- – надлежащая защита прав лично- в собственность или в пользование, в рые бы свидетельствовали о наличии сти в сфере земельных отношений яв- продаже земельного участка, в предо- у них прав на этот земельный участок, ляется одной из гарантий реализации ставлении разрешения и требований на могут обратиться в орган государ- прав на землю, установленных законо- разработку проекта отвода земельного ственной власти или орган местного дательством Украины. В связи с вне- участка и т.п.), хозяйственный суд в за- самоуправления с ходатайством о пере- дрением рыночных механизмов в сфе- висимости от характера спора может даче его в собственность или о предо- ре хозяйствования на земле возрастает обязать названные органы выполнить ставлении в пользование. Размер этого количество земельных споров, которые определенные действия, как этого тре- земельного участка устанавливается в решаются в судебном порядке, поэто- буют предписания действующего зако- пределах норм, определенных настоя- му формирование стабильной судебной нодательства, в частности, рассмотреть щим Кодексом. Согласно ч. 1 ст. 344 ГК практики по рассмотрению земельных в установленном для данного органа Украины лицо, которое добросовестно споров, толкование отдельных норм за- порядке вопрос, касающийся предмета завладело чужим имуществом и про- конодательства с целью обеспечения их спора. Вместе с тем, суд не вправе при- должает открыто, непрерывно владеть единообразного применения являются нимать решения по вопросам, отнесен- недвижимым имуществом в течение важными факторами повышения эф- ным к исключительной компетенции десяти лет или движимым имуществом фективности правового регулирования этих органов, например, о предостав- в течение пяти лет, приобретает право земельных отношений; лении земельных участков в собствен- собственности на это имущество, если – судебная практика по одинаковому ность или в пользование, заключение иное не установлено настоящим ко- рассмотрению и разрешению земель- договоров купли – продажи или арен- дексом. В соответствии с п. 8 «Заклю- ных споров способствует: повышению ды земельных участков, а также указы- чительных и переходных положений» уровня юридической защищенности вать, какое конкретно решение должно правила ст. 344 ГК Украины о приоб- прав субъектов земельных отношений; быть принято. ретаемой давности распространяются преодолению недостатков, противоре- Еще одной важной проблемой, воз- также на случаи, когда владение иму- чий в действующем земельном законо- никающей в правоприменительной ществом началось за три года до всту- дательстве, ликвидации его пробелов практике, в том числе при рассмотре- пления в силу настоящего Кодекса. и коллизий; обеспечению упорядоче- нии и разрешении земельных споров Учитывая вышеупомянутый принцип нию правовых отношений по поводу является проблема соотношения поло- к отношениям, связанным с приобре- реализации прав на землю. Положения жений Гражданского кодекса Украины тением прав на земельный участок по судебной практики должны учитывать- (далее – ГК Украины) и Земельного приобретаемой давности, должен при- ся законодателем при формировании кодекса Украины (далее – ЗК Украины) меняться ЗК Украины. Однако этот ко- перспективного земельного законода- при регулировании отношений част- декс необоснованно сужает круг субъ- тельства и внесении изменений в суще- ноправового характера. Как верно от- ектов права приобретаемой давности ствующие нормативно-правовые акты в мечает Н.С. Кузнецова, при решении только к гражданам и устанавливает сфере регулирования земельных отно- проблемы соотношения ГК Украины другой срок приобретаемой давности, шений; и ЗК Украины следует руководство- чем в ГК Украины [6]. Поэтому в ука- – споры, связанные с земельными ваться принципом первоочередности занном случае подлежат применению отношениями, рассматриваются в ис- специального закона [6]. ГК Украины также нормы ГК Украины. ковом производстве. При формулирова- остается кодексом, содержащим нормы Выводы. Исследование особенно- нии исковых требований лицо, в случае общего характера, которые закрепляют стей защиты субъективных прав участ- нарушения, оспаривания или непри- основные принципы имущественных ников земельных отношений в хозяй- знания его прав может использовать все отношений. ЗК Украины содержит ственном судопроизводстве позволяет установленные гражданским законода- специальные правовые нормы, он, ис- сделать следующие выводы: тельством способы защиты граждан- пользуя общие принципы гражданско- – земельные споры являются осо- ских прав; го законодательства, регламентирует быми видом споров, возникающих по – гражданско-правовые способы широкую сферу земельных отноше- поводу реализации прав на землю, ко- защиты прав имеют универсальный ний. Впрочем, следует иметь в виду, торые решаются, прежде всего, в юрис- характер и могут использоваться не что специальный закон должен пред- дикционной форме в административ- только для защиты нарушенных субъек- усматривать полноту регулирования. ном или судебном порядке. Земельные тивных прав и интересов лица в сфере Однако учитывая большое количество споры представляют собой конфликты, сугубо гражданских правоотношений, разногласий и бланкетных норм, со- возникающие между физическими или но и для охраны частноправовых иму- держащихся в ЗК Украины, назвать его юридическими лицами по поводу вла- щественных прав субъекта земельных полным можем только условно [6]. дения, пользования или распоряжения отношений; LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 159
– при решении вопроса соотноше- ПРАВОВОЕ СОДЕРЖАНИЕ ПРОЦЕССА ния норм ГК Украины и ЗК Украины в сфере регулирования земельных от- ОБЕСПЕЧЕНИЯ ОБЩЕСТВЕННОЙ ношений следует руководствоваться БЕЗОПАСНОСТИ принципом первоочередности специ- ального закона. Однако, если ЗК Укра- Василий ФАТХУТДИНОВ, ины уменьшает правовые возможности кандидат юридических наук, доцент субъекта в сфере земельных отношений по сравнению с аналогичными правами, установленными ГК Украины, считаем Summary необходимым в интересах защиты прав Understanding of the public safety in a narrow sense, as a state of society, which is concentrated at its spiritual, moral, ethical, cultural, historical, intellectual and material частного лица, руководствуясь консти- values, information and environment sphere and natural resources in the absence of туционным положением о гарантиро- threats was offered taking into account the large number of different definitions of ванности прав на землю, применять по- «public safety» and the lack of unified. It was noted that the relevant scientific and ложения ГК Украины. practical task in the sphere of public safety of Ukraine granting is achievement of the common approach to determination of the optimal models and ways of its providing by Список использованной литера- identifying the most important qualitative and quantitative properties and parameters of туры: the phenomenon. Key words: public safety, national safety, threats to public safety, safety, public. 1. Земельне право України: Аннотация Підручник / М. В. Шульга (кер. авт. В статье автор осуществил фрагментарный анализ дефиниций «общественная кол.), Г. В. Анісімова, Н. О. Багай, безопасность». Указал на наличие значительного количества научных разработок А. П. Гетьман та ін.: За ред. М. В. Шуль- по данному вопросу и акцентировал внимание на его актуальности. Предложено ги. – К.: Юрінком Інтер, 2004. – 368 с. авторское понимание «общественной безопасности» в узком, несколько упрощен- ном смысле. Обосновано положение о том, что актуальной научной и практиче- 2. Постанова Пленуму Верховно- ской задачей в сфере обеспечения общественной безопасности Украины является го Суду України від 16.04.04 р. № 7 достижение единого подхода к определению оптимальных моделей и путей ее «Про практику застосування судами обеспечения на основе выявления важнейших качественных и количественных земельного законодавства при розгляді свойств и параметров этого явления. цивільних справ» із змінами, внесени- Ключевые слова: общественная безопасность, национальная безопасность, ми згідно з постановою Пленуму Вер- угрозы общественной безопасности, безопасность, общественный. ховного Суду України від 19 березня 2010 р. №2// Вісник Верховного суду остановка проблемы. Обе- руются органы, специально созданные України – 2010 р., № 4, стор. 4. Пспечение общественной без- для реализации направлений деятель- 3. Постанова Пленуму Вищо- опасности как в обычных условиях ности государства в сфере предупреж- го господарського суду України від жизнедеятельности общества и госу- дения чрезвычайных ситуаций и обе- 17.05.2011 р. № 6 «Про деякі питання дарства, так и в условиях возникнове- спечения общественной безопасности практики розгляду справ у спорах, що ния чрезвычайных ситуаций достига- в этих условиях, определяется меха- виникають із земельних відносин» // ется путем проведения единой государ- низм контроля и надзора за их деятель- Вісник господарського судочинства від ственной политики в сфере обеспече- ностью [1, с. 42]. 2011 – 2011 р., № 6, стор. 13. ния внутренней безопасности государ- Исследованность темы. Обще- 4. Оглядовий лист Вищого госпо- ства, а, следовательно, и общественной теоретическим вопросам обеспечения дарського суду України від 30.11.2007 безопасности, реализацией мер право- общественной безопасности в юриди- № 01-8/918 «Про деякі питання прак- вого, экономического, политического, ческой науке посвящено достаточно тики вирішення спорів, пов’язаних организационного и иного характера, внимания, но необходимо заметить, з орендою земельних ділянок» // направленных прежде всего на пред- что проблема правового содержания Вісник господарського судочинства від упреждение угроз жизненно важным обеспечения общественной безопасно- 01.2008 – 2008 р., № 1, стор. 59. интересам государства и общества. сти остается актуальной и сейчас. Это 5. Рогачов Олексій. Практика зе- С целью создания и поддержания подтверждается большим количеством мельних спорів – 2010: тенденції необходимого уровня защищенности научных исследований по данной про- підкрались непомітно. // [Електронний объектов общественной безопасности блематике, как отечественных, так и ресурс] – режим доступу – http://yust. разрабатывается система правовых российских специалистов: А.В. Басова kiev.ua/ua/publications/66. норм, регулирующих общественные [1–2], В.А. Липкана [3–4], В.Б. Аве- 6. Кузнєцова Н. С. Законодавство отношения в данной сфере, определя- рьянова, А.М. Бандурки, Ю.П. Бытяка, на роздоріжжі. Суперечності ЗК і ЦК ются основные направления деятель- Р.А. Калюжного, B.C. Цымбалюка [5] и погіршують інвестиційний клімат ности органов государственной власти др. Однако, вопрос об определении со- України. // Закон і бізнес. – 2010 р. – № 11. – по вопросам обеспечения обществен- держания общественной безопасности 13-19 березня. [Електронний ресурс] – ной безопасности и предупреждения специально не исследовался. В суще- режим доступу – http://lib.rada.gov.ua/ фактов возникновения чрезвычайных ствующих научных работах указанные DocDescription?doc_id=172772. ситуаций различного генезиса, форми- вопросы рассматривались фрагмен- LEGEA ŞI VIAŢA 160 AUGUST 2014
тарно или в рамках широкой админи- В.А. Липкана было доказано, и мы со- сфера общественной безопасности; 3) стративно-правовой проблематики, гласны с данным положением, что не- государства, выраженные в его консти- без комплексного подхода, что в свою однозначная терминология, особенно туционном строе, суверенитете, терри- очередь обусловливает необходимость в сфере безопасности, которая широко ториальной целостности и неприкос- научного анализа этого вопроса и его используется в последнее время, при- новенности – сфера государственной актуальность. водит не только к нечетким, но и порой безопасности» [9, с. 292]. Цель статьи состоит в том, чтобы на к методологически неверным выводам Определение безопасности, пред- основании всестороннего анализа науч- [3, с. 108], что приводит к неправиль- ложенное В.А. Липканом, по нашему ных работ и нормативно-правовых актов ному правотолкованию и нормоприме- мнению, является наиболее полным, определить правовое содержание обе- нению. он считает, что «безопасность – это га- спечения общественной безопасности. Отдельно можем заметить, что рантированная конституционными, за- Исходя из понимания общей про- термин «общественная безопасность» конодательными и практическими ме- блемы данной научной работы, авто- довольно часто встречается в действу- рами защищенность и обеспеченность ром поставлены следующие задачи: ющих нормативных актах, например, жизненно важных интересов объекта от проанализировать фрагментарно дефи- в Кодексе Украины об административ- внешних и внутренних угроз» [4, с. 57]. ниции общественной безопасности и ных правонарушениях, Законах Украи- Пользуясь законодательными акта- определить правовое содержание обе- ны «Об административном надзоре за ми Украины, в качестве примера, на- спечения общественной безопасности. лицами, освобожденными из мест ли- ходим такое толкование общественной Изложение основного материала. шения свободы» и «О правовом режи- безопасности – состояние защищен- В Основном Законе Украины записано, ме чрезвычайного положения». Кроме ности жизненно важных интересов что конституционный строй Украины того, дефиницию «общественная без- общества, сконцентрированных в его основывается на принципе приоритета опасность» имеет одна из отраслевых материальных и духовных ценностях, прав и свобод человека и гражданина, подсистем органов внутренних дел – от источников опасности природного а государство ответственно перед че- милиция общественной безопасности. или искусственного характера во время ловеком и обществом за свою деятель- В современной юридической литерату- подготовки и проведения футбольных ность. При этом следует учитывать и ре можно встретить различные взгляды матчей, при котором обеспечивается то, что, кроме прав и свобод, гражда- на понимание общественной безопас- предотвращение угроз причинения не Украины имеют и общественные ности. вреда такими источниками опасности обязанности, одним из которых высту- Надо отметить, что обсуждения, ко- [10, с. 1]. пает безусловное соблюдение законо- торые ведутся в этой сфере, не позво- В качестве доктринального пони- дательства, как национального, так и ляют выделить единства во взглядах мания, приводим следующее опреде- международного. Согласно Уголовно- на данный вопрос. Тщательное иссле- ление «общественная безопасность» – му кодексу Украины [6, с. 1] и Кодексу дование сути и значения общественной совокупность установленных и гаран- Украины об административных право- безопасности как объекта администра- тированных Конституцией и законами нарушениях [7] к наиболее важным тивной охраны требует изучения и Украины прав и свобод человека и охраняемым государством объектам, анализа её содержания, правовой базы, гражданина, соблюдения соответству- относятся общественный порядок и реальных гарантий обеспечения и ад- ющих традиций и обычаев, создание общественная безопасность. министративно-правовых мер защиты. режима общественного спокойствия, Следует отметить, что современная Прежде всего, понятие «безопасность» эффективной трудовой, общественной юридическая наука, широко исполь- в Большом толковом словаре современ- и государственной деятельности, обе- зуя категорию «безопасность», до сих ного украинского языка трактуется как спечение надлежащих условий жизни пор не выработала четкой парадигмы «состояние, когда кому-, чему-то ничто и отдыха людей, охраны их чести и до- относительно эвристических возмож- не угрожает» [8, с. 56]. Такое определе- стоинства [11, с. 4]. ностей ее адекватного применения. ние указывает на всеобщность и много- Ряд авторов справедливо отмеча- Ведь данная категория используется и гранность этого понятия. ют, что общественная безопасность в в рамках конституционного права, и в Кроме того, в специальной лите- широком смысле является сложным рамках уголовного права, и в рамках ратуре безопасность рассматривается структурным явлением, охватываю- уголовного процесса, и в рамках адми- «как состояние защищенности жизнен- щим разносторонние общественные нистративного права и т. д. Бесспорно, но важных интересов, то есть объектов отношения [9, с. 293]. такая многозначность и широкое ис- национальной безопасности, а именно: Принимая во внимание этимо- пользование могут свидетельствовать 1) человека, которые проявляются в логию слова «общественный», и его о существенной значимости данной его конституционных правах и свобо- толкование как такового, что касается категории для обозначения определен- дах – это сфера личной безопасности; общества, связанного с ним [8, с. 100], ных процессов, в соответствии с той 2) общества, которые сконцентриро- делаем вывод, что под общественной или иной предметной областью чело- ваны в его духовных, морально-эти- безопасностью в узком смысле можно веческой деятельности, однако в то же ческих, культурных, исторических, понимать состояние общества, которое время следует быть корректным при интеллектуальных и материальных сконцентрировано в его духовных, мо- определении его конкретного поня- ценностях, информационной и окру- рально-этических, культурных, исто- тия. В многочисленных исследованиях жающей среде и природных ресурсах – рических, интеллектуальных и мате- LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 161
риальных ценностях, информационной выделяют три основных вида безопас- действия норм права в сфере безопас- и окружающей среде и природных ре- ности: «безопасность гражданина» ности процессы происходили в тех сурсах при отсутствии угроз. (ст. 3), «общественная безопасность» направлениях, которые являются вы- Еще раз акцентируем внимание на (ст. ст. 16, 36, 39, 92), «безопасность годными обществу, а вследствие этого наличии значительного количества, государства» (ст. ст. 18, 37, 106), Закон возникали желательные, значимые и преимущественно доктринальных тол- Украины «Про основы национальной необходимые для общества результаты кований общественной безопасности и безопасности Украины», другие за- [3, с. 109]. подчеркиваем необходимость выработ- коны Украины, указы и распоряжения Среди гарантий обеспечения обще- ки унифицированного определения и Президента Украины, международные ственной безопасности важное место его законодательного закрепления. договоры, связанные с обеспечением занимают административно-правовые Следует отметить, что обеспечение как национальной, так и региональной средства, к которым относятся меры общественной безопасности связано с и международной безопасности, по- организационного характера, админи- наличием комплекса правовых норм, становления и распоряжения Кабинета стративного принуждения, в том числе создающих базу для ее поддержки, то Министров Украины, которые опреде- административной ответственности за есть правовое содержание обеспечения ляют компетенцию субъектов системы правонарушения в сфере обществен- общественной безопасности заключа- обеспечения национальной безопасно- ной безопасности и правопорядка. ется в комплексности законодательства, сти, а также ведомственные норматив- Следует также отметить, что меры, ко- регулирующего общественную без- ные акты в форме приказов, директив, торые осуществляет государство и его опасность, поскольку в структуру этой наставлений, положений, уставов, пра- органы по борьбе с административны- правовой системы входят нормы раз- вил, инструкций. ми правонарушениями в сфере обще- личных отраслей права – конституци- Рассматривая социально-полити- ственной безопасности недостаточно онного, трудового, административного ческое определение общественной эффективны. Значительное количество и других. Поэтому, по нашему мнению, безопасности через призму составля- административных правонарушений целесообразно принятие систематизи- ющих понятий, это понятие можно ведет к созданию угрозы конституци- рующего нормативно-правового акта трактовать как динамично устойчивое онным правам и свободам граждан, на уровне закона, в котором были бы состояние относительно неблагопри- жизненно важным интересам государ- объединены все правовые нормы раз- ятных воздействий, которые постоянно ства, поэтому обеспечение обществен- личных отраслей права по защите об- контролируются деятельностью спе- ной безопасности требует осуществле- щественной безопасности (безусловно, циальных государственных органов, ния разносторонних организационных, кроме уголовного, поскольку именно должны создавать условия для разви- технических, воспитательных и других данной областью и предусматриваются тия навыков и реализации социально мероприятий, среди которых важное среди других и наказание за нарушение значимых потребностей человека, его место занимают административно-пра- общественной безопасности). законных прав и свобод, обеспечивая вовые средства воздействия по поддер- Основу нормативно-правового обе- развитие и сохранение материальных жанию общественной безопасности и спечения общественной безопасности и духовных ценностей общества, а правопорядка. Содержание обществен- составляют формирование и поддер- также территориальную целостность, ной безопасности составляет система жание его нормативно-правовой базы суверенитет и конституционный строй взаимосвязанных общественных отно- как юридического средства достиже- государства. В таком определении уч- шений, которые проявляются в поведе- ния реальной упорядоченности ее си- тены все элементы: объект (человек, нии людей, их деятельности, поступках стемы. Как было указано выше, осно- общество, государство), субъект (сфор- преимущественно в общественных ме- вой для функционирования системы мированные для этого органы), обсто- стах. Суть и специфика общественной общественной безопасности является ятельства угрозы (неблагоприятные безопасности в ее социальной значи- Конституция Украины, а также зако- воздействия), способы обеспечения мости – обеспечение нормальных ус- ны и подзаконные нормативные акты, (деятельность, направленная на под- ловий жизни, быта и отдыха людей, определяющие функции и задачи го- держание динамично-устойчивого со- общественного спокойствия, эффек- сударственных и негосударственных стояния) [13]. тивной трудовой деятельности, охраны субъектов сил обеспечения националь- Достаточно меткой, по нашему чести и достоинства человека [11, с. 3]. ной безопасности, как в целом, так и по мнению, является позиция А.И. Пару- Кроме того, очень важным собы- конкретным направлениям их деятель- бова, который считает, что содержание тием для государства и общества в ности, подсистемам и уровням управ- общественной безопасности включает целом было проведение в Украине чем- ления. Система нормативно-правового в себя те общественные отношения, пионата Европы по футболу в 2012 г. обеспечения общественной безопасно- которые возникают при реализации Массовые мероприятия такого уров- сти представляет собой совокупность правовых и технических норм, направ- ня требуют масштабной подготовки в законов и подзаконных нормативных ленных на обеспечение безопасности различных сферах деятельности. Обе- актов, создающих нормативно-правовое населения, а также связанные с пред- спечение порядка и общественной без- поле для функционирования ее системы упреждением опасных угроз для жизни опасности, предотвращения соверше- и выполнения ею своего назначения. и здоровья людей [14, с. 33]. ния преступлений и правонарушений – В широком смысле речь идет о Цель правового регулирования за- важнейшие направления деятельности Конституции Украины [12], в которой ключается в том, чтобы в результате органов внутренних дел во время про- LEGEA ŞI VIAŢA 162 AUGUST 2014
ведения чемпионата. Также достаточно щественной безопасности). Мероприя- від 08 липня 2011 р. – [Електронний актуальным вопросом по обеспечению тия, которые осуществляет государство ресурс]. – Режим доступу: http://zakon2. общественной безопасности были со- и его органы по борьбе с администра- rada.gov.ua/laws/show/3673-17 бытия Евромайдана 2013–2014 гг., в тивными правонарушениями в сфере 11. Ольховський Є.Б. Адмініст- АР Крым и сейчас на востоке Украины. общественной безопасности пока не- ративно-правові засоби забезпечен- Выводы. Осуществив анализ об- достаточно эффективны. ня громадської безпеки : авторефе- щественной безопасности и правового рат дисертації на здобуття наукового содержания ее обеспечения, мы приш- Список использованной литера- ступеня кандидат юридичних наук, ли к следующим выводам. туры: спец. 12.00.07 «теорія управління; В связи с наличием большого ко- адміністративне право і процес; личества разнообразных дефиниций 1. Басов А. В. Щодо визначення фінансове право; інформаційне право» / «общественной безопасности» и отсут- системи забезпечення громадської без- Є.Б. Ольховський. – Харків, 2004. – 12 с. ствия общепринятой, предлагается под пеки / А. В. Басов // Форум права. – 2010. – 12. Конституція України: затвер- общественной безопасностью в узком № 4. – С. 42–47 джена Законом України від 28.06.1996 смысле понимать состояние общества, 2. Басов А.В. Забезпечення року // Відомості Верховної Ради которое сконцентрировано в его духов- громадської безпеки: поняття та зміст / України від 23.07.1996. – 1996 р., № 30, ных, морально-этических, культурных, А.В. Басов // Адміністративне право стаття 141 исторических, интеллектуальных и ма- і процес : наук.-практ. журнал за- 13. Організація діяльності міліції териальных ценностях, информацион- снований Київським національним громадської безпеки [мультимедійний ной и окружающей среде и природных університетом імені Тараса Шевченка. – навчальний посібник]. – [Електронний ресурсах при отсутствии угроз. 2012. – #2(2). – [Електронний ресурс]. – ресурс]. – Режим доступу: http://www. Актуальной научной и практи- Режим доступу: http://applaw.knu.ua/ naiau.kiev.ua/books/ODGMV/new-page. ческой задачей в сфере обеспечения index.php/arkhiv-nomeriv/2-2-2012/ html общественной безопасности Украины item/52-zabezpechennya-hromadskoyi- 14. Парубов А. И. Организационно- является достижение единого подхода bezpeky-ponyattya-ta-zmist-basov-a-v правовое обеспечение охраны обще- к определению оптимальных моделей 3. Ліпкан В.А. Основи права ственного порядка и общественной и путей ее обеспечения на основе вы- національної безпеки / В.А. Ліпкан // безопасности в региональных подси- явления важнейших качественных и Право України. – 2009. – № 1. – стемах предупреждения и ликвидации количественных свойств и параметров С. 108-116 последствий чрезвычайных ситуацій : этого явления. 4. Ліпкан В. А. Безпекознавство : дис. … канд. юрид. наук : 12.00.14 / Системное совершенствование навч. посіб. / В. А. Ліпкан. – К. : Вид-во Парубов Александр Иванович. – М., законодательства по вопросам обще- Європ. ун-ту, 2003. – 208 с. 2003. – 198 с. ственной безопасности состоит во 5. Калюжний Р.А., Цимбалюк B.C. взаимосогласованности законодатель- Інформатизація державного управління ных актов по вопросам национальной і національна безпека України / Р.А. Ка- безопасности и общественной как ее люжний, В.С. Цимбалюк // Розбудова составляющей, устранении имеющих- держави. – 1993. – № 8. – С. 56-64 ся противоречий и пробелов, уточ- 6. Кримінальний кодекс від нении задач, функций и полномочий 05.04.2001 – [Електронний ресурс]. – субъектов обеспечения общественной Режим доступу: http://zakon2.rada.gov. безопасности Украины, в частности, ua/laws/show/2341-14 в условиях кризисных ситуаций, угро- 7. Кодекс України про адмі- жающих общественной безопасности. ністративні правопорушення (статті Учитывая наличие значительного ко- 1-212-20) : Кодекс від 07 грудня 1984 р. – личества, преимущественно доктри- [Електронний ресурс]. – Режим доступу: нальных, толкований общественной http://zakon4.rada.gov.ua/laws/ безопасности мы подчеркиваем не- show/80731-10 обходимость выработки унифициро- 8. Великий тлумачний словник ванного определения и его законода- сучасної української мови. / укл. тельного закрепления. Целесообразно О. Єрошенко – Донецьк: ТОВ «Глорія также принятие систематизирующего Трейд», 2012. – 864 с. нормативно-правового акта на уровне 9. Джагупов Г. В. Сутність та зна- закона, в котором были бы объедине- чення громадської безпеки в державі / ны все правовые нормы различных Г. В. Джагупов // Форум права. – 2010. – отраслей права по защите обществен- № 4. – С. 292–296 ной безопасности (безусловно, кроме 10. Про особливості забезпечення уголовного, поскольку именно данной громадського порядку та громадської областью и предусматриваются среди безпеки у зв’язку з підготовкою та про- других и наказание за нарушение об- веденням футбольних матчів : Закон LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 163
FORMAL MODELING TECHNIQUES OF PUBLIC ADMINISTRATION IN THE SYSTEM OF TEACHER EDUCATION
Victoria FILIPPOVA, PhD, associate professor, doctoral student faculty of Education Management, National Academy of Public Administration under the President of Ukraine
Summary In the article investigates formal methods of modeling the process of public administration system of teacher education, the essence of teacher education as a system. Revealed the method of cognitive modeling, as such what allows comprehensive analysis not formalized and formalized methods. Determined that the cognitive modeling allows to investigate the evolution of the situation: self- development (development of the object, current trends), and managed development the object (taking into account the development of the control actions in the direction of the intended target). In the article shows the steps of using cognitive technology in public administration system of teacher education. Determined that the cognitive maps allow for analysis of the impact on the process of governance, i.e. the analysis of the situation investigated by studying the structure of mutual influences concepts of cognitive maps and dynamic analysis, which is to generate possible scenarios of its development. Key words: modeling, public administration, the system of teacher education. Аннотация В статье исследуются формальные методы моделирования процесса государственного управления системой педагогиче- ского образования, определяется сущность педагогического образования как системы, раскрывается возможность примене- ния метода когнитивного моделирования, который позволяет проводить многосторонний анализ систем как неформализо- ванными, так и формализованными методами. В ходе исследования определяется, что когнитивное моделирование позволяет исследовать эволюцию ситуации: саморазвитие (развитие объекта при сохранении существующих тенденций) и управляемое развитие (развитие с учетом управляющих воздействий в направлении заданной цели) объекта. Исследуются этапы использо- вания когнитивной технологии в процессе государственного управления системой педагогического образования. Доказывает- ся, что когнитивные карты позволяют осуществлять анализ влияния на процесс государственного управления, то есть анализ исследуемой ситуации посредством изучения структуры взаимных влияний концептов когнитивной карты и динамический анализ, который заключается в генерации возможных сценариев ее развития. Ключевые слова: моделирование, государственное управление, система педагогического образования.
ormulation of the problem. systems of various types and levels been that the development of these ties and FThe integrity of the public studied in the works Yu. Kulyutkina, relationships. Therefore, the presence administration cannot be granted only I. Novika, V. Shtofa and others. and structure of the second feature of the with the help of the administrative and The purpose of this article is the system. The third feature of the system is regulatory and political-ideological selection and adaptation of modeling tools its integrative [2]. measures. To ensure the integrity of the using formal means to achieve efficiency Each system component has its own public administration is necessary and in the public administration of the system properties and characteristics, but in their methodological unity build manufacturing of teacher education. The novelty is that interaction, they form a new, integrative processes of state administrative decisions, this work is an attempt to explore the system property, not reducible to the projects, programs and policies. Drafting possibility of applying formal methods properties of the individual components. single model governance process goals in for modeling in the practice of public Resilience integrative properties the exact form is impossible and therefore administration. determined integrity of the system [3]. a target of the government represented Basic material. Understanding the In the public administration system by a certain number of known models nature of the system of education of the of teacher education is important to of processes purposes. Each of these teachers creates real prerequisites for remember, and the manifestation of the well-known model target process allows good public administration. Methodology fourth property system – its close and you to answer some complex questions of system approach to management specific association with the external of construction and implementation of encourages a clear view of teacher environment. Interaction between the the objectives of the process of public education as a system, its main features. teacher education and the environment administration [1]. The concept of “system” gives an can occur in two forms. In the first case, Relevance of the topic study has idea of integrity, devoting its parts, the system of teacher education adapts confirmed that there is no fundamental or components, which is its first sign. to the environment by rearranging their research n the subject in the science of However, in the public administration processes and the second – environment public administration system of teacher education, it is important subordinates to achieve their goals. Condition research. Various to see not only its main parts, but those Consistency and integrity in the matters of public administration in the connections and relationships that arise public administration system of teacher education system have studied works are added or destroyed between these education also involve interaction and V. Andruschenko, V. Bakumenko, parts. In other words, what is the structure relationship management functions and V. Kremen, T. Lukina, V. Lugovy, of this system, which components act social. This principle excludes the one- N. Protasova and others. Modeling as the backbone, and the prospect is sidedness in the management when the LEGEA ŞI VIAŢA 164 AUGUST 2014 principal and decisive function recognizes improve the quality of education). While conceptual model. Questions to construct any one of them. This principle modernization of teacher education models of public administration system of emphasizes that management activity is takes place when conflicting conditions: teacher education in general considered in consistent, logical, mutually beneficial, all the delegation of functions to the numerous publications and discussed in a its functions are equally important. regional state level, building on local number of international forums on issues Thus, the governance system of self-government (shifting strategic of science, technology and education, teacher education is based on a systematic functions and problems of the state for including those conducted under the approach, which is the basis for the educational institutions); alignment auspices of UNESCO. formation of a new type of thinking – a of the range and power of a network The objective of this work was to select system that determines the content, forms of teacher education with the needs of and adapt research tools with which could and methods of training; knowledge the region in light of the state policy in facilitate the analysis and be done with assimilation be addressed in forming the field of teacher education (closed the help of more formal means justified unity with their activities. formation of regional labor markets and its conclusions and recommendations From the perspective of system educational services, increasing the gap to influence the governance system of analysis, public administration system between metropolitan and provincial teacher education. As such we offer of teacher education is a subsystem of education, loss of systematic public machine tools currently developing the public policy in the field of teacher education); lack of responsiveness on cognitive modeling [5], which allows education. the development of state-level regulatory for a comprehensive analysis of systems Quality of public administration framework; update the content of teacher as formalized and formalized methods. system of teacher education is evaluated education, learning technology, legal, In using this apparatus implemented an with respect to vector criterion scientific and methodological support interdisciplinary approach, the need for (hierarchical structure of quality criteria) of education (increase requirements for which has been repeatedly emphasized in software programs, the State policy in personnel, logistics, information support the work of researchers. the field of teacher education. Only in of the educational process with the need Cognitive modeling allows accordance with the criteria imposed to increase funding); decline of the system investigating the evolution of the situation: by the hierarchy and dedicated rational of professional teaching staff and teachers self-development (development of the complex tasks continue to be built in general; brain drain from the system object if current trends), and managed hierarchy governance system of teacher of teacher education in other industries development (taking into account the education with estimates of its elements. with higher wages and other benefits and development of the control actions in the It should serve as the basis for long-term privileges of life; occurrence of Ukrainian direction of the intended target) object. development of the entire system and its education in the global educational We suggest the following steps in individual subsystems. Subsystem state community; a competitive environment in using cognitive technology in public policy in the field of teacher education the face of public and private educational administration system of teacher should be to implement it and to respond institutions (introduction of paid education (Table 1): to all the changes occurring in the educational services contributes to the However, despite the existence of performance of reform. transformation of teacher education from different approaches to governance of In the context of the reform of an elite to a mass). teacher education system using modeling teacher education is to preserve the basic Given the instability needs a clear and computer technologies, all of them, confidence in the quality of education. It is state policy in the field of teacher anyway, are focused on addressing the determined by the qualitative composition education, not only reflects, but also major challenges: the development of of teachers, information base, and advances the level of development of the the hierarchical structure of the quality regulatory logistics educational process, society with the preparation of possible criteria and the corresponding hierarchical its laboratory facilities, traditional forms perception of new ideas. All this places governance system of teacher education, of communication between teacher and high demands on the widespread use formulation and solution of multi-criteria student, including teacher control over the of intensive forms of development of task governance system of teacher activities of the trainees in the feedback pedagogical schools to improve the education in the commercialization of that allows to reach an understanding of quality of education and educational high school, as well as iterative procedures educational material with the possibility services. There is the commercialization based on the existing experience in of adjusting the educational process [4]. of universities in increasing demands for the design and operation of a number New training technologies should quality professionals in their professional of complex systems), optimization of include preserving the main component rapid adaptation (transition from state the subsystems, including learning of traditional teaching, which caused planning and distribution of training management system; implementation of its credibility. Many of the old teaching specialists to contractual relations with quality management system of education, methods were ineffective (commonly prospective customers). based on meeting the educational services known fact low quality knowledge in The initial stage of identification and to customer requirements; compliance the conditions important for small towns methodological basis of the mechanism with national education standards, distance learning is not completely of public administration system of teacher legislation at competitive prices with clear role tests, written exams without education as a whole and its individual a profit for the development of the dialogue with the teacher trainees to components is the construction of the educational system itself. LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 165
Table 1 Stages of cognitive technologies and the results of its application [5]:
Stages Form of representation the result 1. Cognitive (cognitive task) structuring of knowledge about the object and the Report system conceptual study object external environment for him based on the PEST-analysis and SWAT-analysis: and its subject area Baseline analysis of the object around with the release of the basic factors that characterize the economic, political and other processes occurring in the object and its macro-and influencing the development of the object. 1.1. Identifying the factors that characterize the strengths and weaknesses of the object 1.2. Identifying the factors that characterize the opportunities and threats from the external environment object 1.3. Construction of the problem field of the object 2. Constructing cognitive development model object – formalization of knowledge Cognitive computer model of an object obtained in step cognitive structuring as a directed graph (matrix interactions 2.1. Isolation and study of factors and factors) 2.2. Establishment and study the relationships between 2.3. Construction of the graph model 3. Scenario study trends in the development Report scenario study the situation of the situation around the object under study with the interpretation and conclusions 3.1. Defining the purpose of research 3.2. Task scenarios studies and simulation 3.3. Identify trends in the development of the object in its macro environment 3.4. Interpretation of the results of the scenario study 4. Develop strategies for managing the situation around the object under study Report on the development of management 4.1. Definition and justification of management objectives strategies with justification strategies 4.2. Inverse problem solution according to different criteria of quality control 5. Search and study strategies to achieve the goals of stable or changing situations Report on the development For stable situations: of strategies to achieve the goal a) selection and justification of management objectives; of stable or changing situations b) the choice of measures (controls) to achieve the goal; c) analysis of the fundamental possibility of achieving the goal of the current state of the situation using the selected events; d) analysis of the real constraints on the implementation of selected activities; d) analysis and justification of the real possibility of achieving the goal; e) development and comparison of strategies to achieve the goal: closeness of the results management to the target; costs (financial, physical, etc.); the nature of the consequences of (reversible, irreversible) from the implementation of these strategies in the real world; risk of emergencies To changing situations: a) the choice and justification of the current management objectives; b) with respect to the current target valid preceding paragraphs b-e; c) Analysis of changes in the situation, and displays them in a graph model of the situation. Move to the item a. 6. Develop a program implementing the development strategy of the object Program development strategy of the object. based on a dynamic simulation (with the support of a software package) 6.1. Allocation of resources in the areas and time 6.2. Coordination 6.3. Control over execution Computer simulation model development facility
In this context, one of the benefits of trends underlying factors, as established teacher education broadened the range of cognitive modeling process governance in the initial trends scenario will be use of the method of cognitive modeling system of teacher education is the ability characterized by a set of managers and in science governance. The main problems to conduct on its base scenario studies. external influences. to be solved within the framework of Thus, under scenario we mean a set of Conclusions. Thus, the proposed cognitive modeling and forecasting are control and external influences and initial approach to the governance system of the task of choosing alternative strategies LEGEA ŞI VIAŢA 166 AUGUST 2014 governance system of teacher education. ТРАНСФОРМАЦИЯ ПРАВОВОЙ СИСТЕМЫ Cognitive maps allow for analysis of the impact on the process of governance, that УКРАИНЫ В УСЛОВИЯХ ГЛОБАЛИЗАЦИИ: is, analysis of the situation investigated by ОБЩЕТЕОРЕТИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ studying the structure of mutual influences concepts of cognitive maps and dynamic Марина ХАУСТОВА, analysis, which is to generate possible кандидат юридических наук, доцент кафедры теории государства и права scenarios of its development. Национального юридического университета имени Ярослава Мудрого
List of reference: Summary The problem of the impact of globalization on the transformation, change and 1. Телемтаев М.М. Государствен- modernization of state and legal institutions, all legal system elements of society are ное системное управление. – М.: ИЦ analyzed in this article. The degree of the impact of globalization on lawmaking process, «ИНФОПРЕСС», 2002. – 405 с. application of the law, subjects of law, legal culture, legal policy, system of sources 2. Чернышов В.Н., Чернышов А.В. of law of the country is determined. Problem of modernizing legal system provides a Теория систем и системный анализ: comprehensive structural transformation of the whole conglomerate of social relations, учебное пособие. – Тамбов: Изд-во which are regulated by law, is formulated in this article. Тамб. гос. техн. ун-та, 2008. – 96 с. Key words: transformation, globalization, legal system, modernization of legal 3. Сурмин Ю. П. Теория систем и system, legal policy, lawmaking, legal ideology. системный анализ: Учеб. пособие. – К.: Аннотация МАУП, 2003. – 368 с. В данной статье проанализирована проблема влияния глобализации на транс- 4. Моніторинг якості освіти: ста- формацию, изменение и модернизацию государственно-правовых институтов, всех новлення та розвиток в Україні. элементов правовой системы общества. Определена степень влияния глобализа- Рекомендації з освітньої політики / Під ции на правотворчество, процесс применения права, субъектов права, правовую культуру, правовую политику, систему источников права страны. Сформулирова- заг.ред. О.І.Локшиної – К.: «К.І.С.», но, что проблема модернизации правовой системы предусматривает комплексную 2004. – 160с. структурную трансформацию всего конгломерата общественных отношений, ко- 5. Луценко Е.В., Коржаков В.Е., торые регулируются правом. Лаптев В.Н. Теоретические основы и Ключевые слова: трансформация, глобализация, правовая система, модерни- технология применения системно-ког- зация правовой системы, правовая политика, правотворчество, правовая идеология. нитивного анализа в автоматизирован- ных системах обработки информации остановка проблемы. В юри- глобализации, выделяют, как правило, и управления (АСОИУ) (на примере Пдической научной литературе три основных направления ее влияния АСУ вузом): Под науч. ред.д.э.н., проф. приобретает распространение положе- на правовые системы современности, а Е.В.Луценко. Монография (научное из- ние, что «глобализация существенно вместе с тем на теорию и методологию дание). – Майкоп: АГУ. 2009. – 536 с. влияет на трансформацию, изменение ее познания. Первое направление связа- и модернизацию государственно-право- но с влиянием глобализации на харак- вых институтов, норм и отношений на тер взаимоотношений национальных всемирном, макрорегиональном и вну- правовых систем, усиление их тесной треннегосударственном уровнях, стиму- взаимосвязи и взаимозависимости. Та- лирует, ускоряет и обновляет процессы ким образом, уже недостаточно иссле- универсализации в сфере права». Про- довать каждую систему отдельно, а не- цессы глобализации приобретают все обходимо рассматривать их в «общей более стремительное развитие, и, вли- системе» в силу их тесной связи и взаи- яют на функционирование государств, модействии. Второе направление вли- на их базовые институты, функции и на яния глобализации на право и на его суверенитет [1, с. 337–346; 2, с. 38.]. теорию ассоциируется, по мнению спе- Актуальность темы. Глобализа- циалистов в области англосаксонского ция как феномен общемировой аксио- права, преимущественно с изменением логии и онтологии – это явление мно- главного направления развития данной гоуровневое, многофункциональное и правовой семьи, что все более фокуси- многоаспектное. Ее гносеологические руется не на проблемах внутреннего, очертания были даны в многочислен- а на проблемах мирового (глобально- ных работах гуманитарного направле- го) правопорядка. Третье направление ния. Трансформационный потенциал связано с влиянием глобализации не глобализации стал благодатной почвой столько на право как явление, сколько для размышления в рамках и юридиче- на его теорию и соответствующую ме- ской науки. тодологию [3, с. 17,18]. Изложение основного материала. Процесс модернизации правовой Ученые, которые исследуют проблемы системы в современной Украине про- LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 167
ходит достаточно сложно. На данный вание, изменение вида, формы, суще- например, применение норм междуна- процесс осуществляют влияние боль- ственных свойств чего-либо [6, с. 248]. родного права в рамках национального, шое количество факторов, которые Этот термин этимологически означает тогда, когда это следует из норм, закре- возможно разделить на объективные и коренные изменения, которым подда- пленных в конституции, или других субъективные. В качестве объективных ются сущность и содержание явлений нормативно правовых актах, которые факторов возможно выделить мировые под влиянием разнообразных факто- предусматривают примат норм между- глобализационные процессы, которые ров, которые имеют как внутренний, народного права над нормами нацио- осуществляют существенное влияние так и внешний характер, поскольку нального права. Такую форму транс- на политические, экономические и большинство явлений, в частности формации называют прямой транс- правовые изменения, которые проис- правовых, являются синкретическими, формацией. В частности, статья 9 Кон- ходят в обществе. Другим фактором, которые соответственно содержат в ституции Украины предусматривает: которые способствуют модернизации себе синтетические атрибуты. «Международные договоры, согласие правовой системы общества, являются Ю.С. Шемшученко по этому поводу на обязательность которых предостав- внутренние процессы, которые проис- отмечает, что конец ХХ – начало ХХІ лено Верховным Советом Украины, ходят в украинском обществе. В каче- века – это время трансформации мира являются частью национального за- стве субъективных факторов возможно на глобализационных принципах, и что конодательства Украины» [10]. Таким выделить: (1) общественную мысль такая трансформация кардинальным образом, санкционируется их прямое определенной части населения, прежде образом повлияла на все сферы жизни действие наравне с действующим за- всего политической и культурной эли- человека – политическую, социально- конодательством Украины. Существу- ты прозападного толка и некоторой ча- экономическую, духовную и, безуслов- ет и другая форма непосредственной сти научного сообщества; (2) пропаган- но, правовую. Ученый назвал вопрос трансформации (какую еще называют ду прав и свобод человека, ценностей трансформации государственно-право- инкорпорацией), в соответствии с кото- гражданского общества, что в свою вого пространства самым актуальным рой некоторые нормы международного очередь стимулирует простых граждан вопросом, связанным с проблемой права не просто за своей юридической задумываться о своих интересах и от- глобализации, который связан с про- силой признаются частью националь- стаивать их различными способами (в цессом интеграции правовых систем ного законодательства, а включаются судебном порядке, путем гражданского [7, с. 146]. Яковюк И.В. подчеркивает, во внутреннее право, которое предус- неповиновения, демонстраций и голо- что трансформация, вместе с рецепци- матривается для определенных видов довок) и таким образом влиять на по- ей и отсылкой, являются основными норм международного права. Такая литику власти, которая осуществляется способами имплементации как поня- практика имеет место в таких европей- в обществе [4, с. 47]. тие более широкое по содержанию, что ских государствах, как Австрия, ФРГ При этом авторы небезоснователь- трактуется как специальная законода- и др. В юридической литературе вы- но указывают, что под влиянием про- тельная процедура превращения норм деляют и опосредствованную транс- цесса глобализации в обязательном международного права на нормы вну- формацию, в соответствии с которой порядке будут «изменяться» традици- тригосударственного права [8, с. 649]. для признания норм международного онные правовые теории и возникать В юридической литературе выде- права необходимым является издание новые «правовые модели», в основу ляют несколько видов или форм транс- или принятие соответствующего нор- которых будет «заложена» новая право- формации норм международного права мативно правового акта в рамках на- вая культура, идеология, а также новая в национальное. Е.Т. Усенко считает, циональной правовой системы. Такая методология познания окружающей что все виды трансформации можно практика реализуется, например, во человека природной среды [5, с. 135]. разделить на два вида: генеральную и Франции и касается наиболее важных Под влиянием глобализации происхо- специальную. Генеральная трансфор- международных договоров. дят существенные изменения в право- мация заключается в установлении Таким образом, если прямая транс- вой системе и во всех ее подсистемах, государством в национальном праве формация норм международного права они касаются в большей или меньшей общей нормы, которая предоставляет автоматически влечет такие же измене- степени всех ее элементов. Исходя из международно-правовым нормам силу ния и в национальной правовой систе- концептуальных основ, которые явля- внутригосударственного действия. ме, то в случае применения опосред- ются базовыми установками, и с уче- Специальная трансформация заключа- ствованной трансформации для внесе- том новой социальной (в частности, ется в предоставлении государством ния изменений в рамках национальной правовой) реальности, можно сделать конкретным нормам международного правовой системы необходимым явля- вывод, что правовая глобализация при- права силы внутригосударственного ется принятие соответствующего нор- обретает непосредственное отражение действия путем их воссоздания в зако- мативно-правового акта [11, с. 72]. в национальных правовых системах, не текстуально или в виде положений, Влияние глобализационных про- которое на парадигмальном уровне адаптированных к национальному пра- цессов на национальную правовую обозначается термином «трансформа- ву, или путем законодательного согла- систему отражается, прежде всего, на ция». Прежде всего, необходимо уточ- сования их приложения иным спосо- функциональной составляющей нить понятие трансформации. Транс- бом [9, с. 16, 17]. правовой системе, а именно про- формация (від лат. transformatio Трансформация может происхо- цессе нормотворчества, реализации, – преобразования) – переформатиро- дить непосредственно, что допускает, применения и толкования права, ко- LEGEA ŞI VIAŢA 168 AUGUST 2014
торое является достаточно сложными тании индивидуального, группового статусы, особенности юридической явлениями, обусловленными соответ- и общественного уровня интересов ответственности). Именно человек и ствующими социальными, экономиче- [14, с. 52]. разные объединения (общественные скими, политическими, этическими, Глобализационные процессы непо- организации и движения, акционер- религиозными, философскими факто- средственно влияют не только на про- ные общества, другие коммерческие рами. В современных условиях пере- цесс нормотворчества, но и на процесс и некоммерческие организации, соци- стройки государственности в Украине применения права, как на специфиче- альные сообщества – нации, народы, существенно интенсифицируется про- скую деятельность, направленную на государство в целом) имеют права и со- цесс реформирования и обновления реализацию установленных правовых ответствующие юридические обязан- национальной законодательной базы. норм. Это, прежде всего, проявляется ности, выступают реальными элемен- Указанный процесс обусловлен транс- в совершенствовании процессуального тами правовой системы. формационным периодом развития законодательства и требует определен- Современный этап развития укра- общества и осложнением обществен- ных новаций в организации правопри- инского общества и государства может ных отношений, что требует не только менительной деятельности государ- быть охарактеризован как трансфор- совершенствования самих норматив- ства. Правоприменение является дина- мационный, для которого характер- но-правовых актов, но и активизации мическим процессом, и этот динамизм ным является стремление создания научных исследований проблем фор- становится еще заметнее в условиях гражданского общества и обеспечения мирования права, правообразования, глобализации [15, с. 45]. максимальной реализации прав че- нормотворчества и института реали- Усиление роли права в обществен- ловека [18, с. 4]. Следовательно, в ус- зации права [12, с. 120–121]. Нормот- ной жизни в условиях глобализации ловиях глобализации трансформация ворчество в условиях глобализации проявляется в распространении сфер национальной правовой системы об- трансформируется, прежде всего, в правовой регуляции. В.В. Сорокин от- условливает существенные изменения направлении распространения ее со- мечает, что «если в условиях глобали- такой важнейшей сферы, как права циальной базы, то есть все большее зации в экономической сфере проис- и свободы человека и гражданина количество субъектов принимает не ходит дерегулирование общественных [19, с. 6]. Таким образом, в условиях пассивное, а активнейшее и непо- отношений, то роль правовой регуля- глобализации происходят изменения средственное участие в этом процес- ции значительно растет» [16, с. 65]. в ее институционной подсистеме в ре- се. Этот процесс трансформируется и Распространению сферы правовой ре- зультате активизации человека как под воздействием того, что в правовом гуляции и ее углублению в современ- индивидуального субъекта правовой поле появляются новые проблемы, ре- ных условиях способствует процесс системы, а именно: 1) растет интен- шение которых требует обязательного научно-технического и интеллекту- сивность деловой активности индиви- правового урегулирования на нацио- ального развития современного обще- дуальных субъектов правовой систе- нальном и наднациональном уровнях. ства, который влияет на возможности мы, которая способствует увеличению Проблемы экологии, безопасности, правовой регуляции. Национальное зон действия права, расширению пре- информации, демографии требуют право в современных условиях должно делов правового пространства; 2) по нового подхода и нового осмысления, учитывать в системе своих норм влия- мере развития международного права в рамках которого необходимо совме- ние научно-технического прогресса на и межгосударственных отношений рас- щать все сферы правовой регуляции. все сферы общественной жизни: мате- тет объем прав и обязанностей индиви- Справедливым является замечание, риальное производство, социальную, да, повышается роль индивида на меж- что глобализация требует другого политическую и духовную сферы. В дународной арене; 4) прослеживается взгляда на процесс нормотворчества, связи с этим регулятивная роль права тенденция расширения объема прав соответственно, других принципов в управлении научно-техническим про- человека и углубления их содержания, регуляции современных социальных грессом приобретает новый характер. приобретения ими новых форм (это и процессов. Любой юридический закон Акценты сегодня должны быть смеще- право на жизнь[20, с. 126], право на может тогда эффективно функциони- ны в сторону распространения огра- свободу передвижения и расселения, ровать, когда он является легитимизи- ничительной функции права, распро- социально-экономические права). рованным, то есть признанным наро- странения охранительной подсистемы, Глобализация влияет и на других дом. Если закон не легитимизирован, направленной на ограничение, и даже субъектов правовой системы – соци- то он не будет иметь юридическую отмены, негативных последствий на- альные сообщества (народы, нации, силу и будет воплощаться с помощью учно-технического прогресса. Это осо- этносы, национальные меньшинства) и насилия [13, с. 13–14]. Идет речь об бенно касается военных (ядерных, био- общественные организации, которые в установлении или возобновлении рав- логических и тому подобное) техноло- свою очередь влияют на последующее новесия взаимоотношений субъектов, гий, генетики, медицинской биологии, функционирование и развитие право- которое заключается как в обеспече- а также социальных последствий науч- вой системы в условиях глобализации. нии равных прав и возможностей их но-технической революции [17, с. 85]. Влияние глобализационных про- реализации, так и в компенсации по- Последующий анализ нуждается в цессов на национальную правовую си- терь, социальной мобильности стату- обращении к институционной состав- стему отражается также на норматив- сов, организационной и процедурной ляющей правовой системы, которую ной подсистеме правовой системы. обеспеченности деятельности, соче- образуют субъекты права (их правовые Ее образуют правовые нормы и прин- LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 169
ципы, которые регулируют отноше- к нему, где судебный прецедент усили- логии, которые играют существенную ния между субъектами права, а так- вает свои позиции как важнейший ис- роль в функционировании и развитии же система права, источники права. точник права. В современной Украине правовой системы. Правовая поли- Именно в нормативной подсистеме судебная практика на законодательном тика является современным важным процесс глобализации как усиление уровне приобретает обязательный ха- компонентом процессов демократиче- взаимодействия и взаимозависимости рактер и становится источником права. ской трансформации общественных наиболее четко проявляется, в первую В ст.17 Закона Украины от 23 февраля отношений вообще и формирование и очередь, в правовой интеграции всех ее 2006 г. «О выполнении решений и при- функционирование эффективной пра- составляющих: норм, принципов и со- менении практики Европейского суда вовой системы общества в условиях ответственно – нормативно-правовых по правам человека» [23] прямо пред- глобализации, в частности, определяет актов, правовой интернационализации усмотрено, что суды при рассмотрении стратегию и направление трансформа- и правовой стандартизации. Безуслов- дел применяют практику Европейского ции правовой системы. но, глобализация актуализирует гар- Суда по правам человека как источник В современных условиях, когда монизацию, унификацию, адаптацию, права. уже ни у кого не вызывает сомнений имплементацию, стандартизацию, уни- Законом Украины от 7 июля в 2010 г. потребность в децентрализации мно- версализацию, интернационализацию «О судоустройстве и статусе судей» гих функций государственной власти, права. все процессуальные кодексы Украины развития местного самоуправления, Исследование особенностей раз- (УПК, ЦПК, ГПК, КАС и др.) были до- становится полностью очевидным, вития нормативной подсистемы права полнены положением, которое указы- что результативное упорядочивание в условиях глобализации нуждается вает на общеобязательность судебных правовых и связанных с ними других в обращении к проблеме интеграции решений Верховного Суда Украины, отношений на региональном уровне нормативной сферы, которая допускает принятых при определенных в зако- возможно лишь в пределах правовой сближение правовых стандартов пове- не обстоятельствах [24, с. 119–120]. политики. Она способна эффективно дения при учете субстанционального Аналогично обстоит дело и с другими регулировать межнациональные отно- проявления норм права и заключается источниками права в рамках других шения, особенно в регионах, где тес- в принципиальной ориентации норм правовых семей, в частности такими, но переплетаются и взаимодействуют или на судебную практику, или на нор- как закон (статут), который, будучи интересы многих наций, народностей, мативно-правовой акт, в зависимости основным источником романо-герман- отдельных групп населения и время от того, к какому типу романо-герман- ского права, усилил свое влияние в по- от времени возникают противоречия ского или англо-американского права слевоенный период в ряде стран англо- и конфликты [27, с. 7]. Правовая по- принадлежит национальная правовая саксонского права и играет в них в со- литика государства должна строиться система [21, с. 467]. временное время огромную роль [25]. с учетом угроз и выводов глобализа- Одной из объективных законо- Сегодня также изменения происходят ции, прежде всего определением при- мерностей развития права в условиях и в структуре источников правовых оритетных направлений юридического глобализации является углубление вза- систем, которые входят в систему обеспечения национальных интересов имодействия международного и вну- традиционного и религиозного права. страны [28, с. 4–5]. тригосударственного права, которое Такие правовые источники, как зако- В обобщенном виде правовая по- отображает более общую закономер- ны, унифицированные правовые нор- литика – система правовых принципов, ность – углубление взаимодействия мы, нормативные договоры все больше теорий, концепций, идей, заложенных национального общества с мировым укрепляют свои позиции в структуре в фундаменте правовой деятельности сообществом. источников вышеупомянутых право- государства, которые определяют сте- Распространение и углубление сфер вых систем. пень взаимных обязанностей и ответ- правовой регуляции обусловливаются В результате изменений, которые ственности государства и субъекта. [29, еще одной тенденцией, связанной с из- происходят в структуре источников с. 9, 10]. Как особенная форма выраже- менением концепции источников права, национального права, все большее зна- ния государственной политики она на- которая проявляется, с одной стороны, чение приобретают принципы права, правлена на обеспечение нормального в появлении новых источников (в пер- которые являются основными идеями, функционирования гражданского об- вую очередь, включение в систему ис- которые отражают сущность, содержа- щества, политической системы и явля- точников национального права прин- ние и назначение права [26, с. 77]. ется способом узаконивания, закрепле- ципов и норм международного права), В современных условиях в системе ния и осуществления определенного а с другой, – в изменении значения источников права растет также роль и политического курса в стране. каждого из них [22, с. 35]. Кроме того, значение нормативно правового дого- Формирование государственной в последнее время растет роль такого вора [24, с. 113–114]. политики Украины началось с приня- источника права, как судебный преце- Влияя практически на все под- тия парламентом Декларации о госу- дент, который усиливает свою позицию системы и элементы правовой систе- дарственном суверенитете Украины и в системе источников национально- мы, глобализация влечет изменения, провозглашением Акта независимости, го права. Это проявляется и в рамках трансформацию идеологической со- который был подтвержден результа- правовых систем, которые входят в ставляющей правовой системы – в тами всеукраинского референдума романо-германское право или тяготеют правовой политике и правовой идео- 1 декабря 1991 г. Следующим важным LEGEA ŞI VIAŢA 170 AUGUST 2014
шагом на этом пути было принятие легитимность всего социального укла- поэтому правовая культура отража- Конституции 1996 г., которая закрепи- да [33, с. 94]. ет неразрывное единство прошлого ла концептуальные положения новой Следующий элемент в составе иде- (историческая традиция), современ- правовой политики – идеологию де- ологической подсистемы – правовая ного состояния правовой системы и мократической, социальной, правовой культура, это элемент, который сфор- общественных представлений о его государственности. Вместе с тем про- мировался в процессе взаимодействия будущем (желаемом) состоянии. цесс выработки правовой политики в права и культуры. На сегодняшний Правовая культура – это критерий, значительной мере происходит под воз- день проблема повышения ее уров- на основе которого можно осуществить действием международных договоров, ня выступает как гарантия развития оценку степени развития как право- которые Украина заключила с Европей- правового государства и модернизации вой системы в целом, так и каждого ее ским Содружеством [30, с. 29]. правовой системы. структурного элемента на их соответ- Во времена независимости при- Правовая культура – это соци- ствие состоянию, в котором нуждаются оритетами правовой политики в альный организм, который постоян- реализация господствующей в обще- Украине традиционно определяются: но эволюционирует. Следовательно, стве модели государственности. 1) построение правового государства и правовая культура характеризуется Выводы. В конце XX ст. глобали- гражданского общества; 2) усовершен- созданием, утверждением, сохране- зация как многоплановый и внутренне ствование законодательства и практики нием и трансляцией правовых цен- противоречивый процесс наращивания его применения; 3) создание надежной ностей. Фактически она составляет общего в элементах мировых экономи- правовой базы государственных ре- систему всех позитивных проявлений ческих, социальных и правовых систем форм и др [31, с. 75]. функционирующей правовой дей- охватила не только экономическую, Следовательно, правовая политика ствительности, которая концентриру- политическую, социальную, правовую является порождением модернизации, ет в себе достижения юридического и информационную сферы обществен- то есть она является результатом поис- образования, науки и практики. Она ной жизни, но и приобрела гуманитар- ка современным государством новых выступает внутренней духовной сто- ные, философско-мировоззренческие, схем управления правовой жизнью, роной правовой системы и пронизы- морально-этические аспекты изме- которая модернизируется с целью реа- вает правосознание, право, правоот- рения. Непосредственно влияя на со- лизации принципов законности, право- ношения, законность и правопорядок, знание как отдельного индивида, так вого равенства и справедливости. Со- правотворческую, правопримени- и общества в целом, она приобрела ответственно, возможно выделить сле- тельную и другие виды правовой дея- всеобъемлющий и необратимый ха- дующие составляющие правовой мо- тельности [34, с. 5, 6]. Человечеству в рактер. Все это внесло существенные дернизации: 1) конституционализация целом и каждому народу в частности изменения в стереотипы политическо- права, то есть приоритетное развитие необходима морально ценностная, го и правового сознания и обусловило его на основании уважения прав чело- правовая система координат. Прони- потребность в переосмыслении многих века и создания системы распределе- зывая общественное бытие и созна- устоявшихся правовых догм, в част- ния власти; 2) возобновление и диффе- ние, правовые ценности служат ис- ности, государственного суверенитета, ренциация права в результате измене- точником, «контрольным эталоном» правовой системы, правовой культуры, ния модели экономического развития; мотивации поступков людей. Охваты- а также перспектив их последующего 3) гуманизация уголовной политики и вая все сферы общественной жизни, развития. рационализация выполнения наказа- система ценностей и соответствую- Проблема модернизации правовой ний и др. щих ей принципов формируется на системы предусматривает комплекс- Правовая политика учитывает су- основе исторического опыта челове- ную структурную трансформацию все- ществующее в стране правосознание чества. На этапе перехода от одной го конгломерата общественных отно- – прежде всего в ее массовом, бытовом модели государственности к другой шений, которые регулируются правом. сегменте. Но даже при существующем наблюдается, с одной стороны, крити- Преимущество концепции постепен- динамизме правосознания она способ- ка предыдущей системы ценностей, ного реформирования состоит из необ- на создать атмосферу, в которой дей- а с другой, – формирование новых ходимости осуществлять этот процесс ствует право, обеспечить стабильность ценностей и принципов [35, с. 643]. постепенно, не снижая эффективность правовой системы, которая трансфор- Не отрицая эту закономерность, все обеспечения социальных и государ- мируется благодаря нахождению в ее же следует признать, что переход к ственных потребностей. основе определенной константы, пре- новому качественному состоянию жде всего моральных установок (спра- правовой культуры не может сопро- Список использованной литера- ведливости, обязательности, солидар- вождаться полным отказом от пре- туры: ности, взаимопомощи, толерантности, дыдущих правовых достижений. В коллективизма и др.) [32, с. 86, 87]. правовых ценностях и традициях 1. Коновалов В. Н. Российский су- Эти глубинные ценности менталитета сконцентрирован позитивный опыт веренитет в условиях глобализации/ общества остаются неизменными при предыдущих поколений, который по- В. Н. Коновалов. – М. : Междунар. от- всех модификациях экономических и зволяет обществу избирать оптималь- ношения, 2003. – 456 с. политических (развитие скорее эконо- ный путь последующего государ- 2. Нерсесянц В.С. Процессы уни- мических) отношений и обеспечивают ственно-правового развития. Именно версализации права и государства в LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 171
глобализирующемся мире// Государ- Актуальні проблеми політики : правам человека / А. А. Каширкина // ство и право. – 2005. – № 5 – С. 37-52. зб. наук. пр. / ОНЮА. – О., 2008. – Журнал зарубежного законодательства 3. Хачинский К.Б. Трансформаци- Вип. 33. – С. 51–55. и сравнительного правоведения. – онные предпосылки глобализации в ре- 15. Стеценко С. Г. Корупція в ор- 2009. – № 3. – С. 76–85. формировании и модеpнизации государ- ганах внутрішніх справ: проблеми 27. Руднєва О.М. Правова ственно-правовой системы России (те- протидії : монографія / С. Г. Стецен- політика України: стан, пробле- оретико-правовой аспект): Диссерт. …. ко, О. В. Ткаченко. – К. : Алерта, КНТ, ми концептуалізації та підвищення канд. юрид. наук: Спец.12.00.01. – 2008. – 168 с. ефективності (аналітична доповідь)// Санкт-Петербург, 2010. – 211 с. 16. Сорокин В..В. Юридическая Правова політика України: 4. Скворцова Ю.В. Правовая поли- глобалистика : учебник / В..В..Со- концептуальні засади та механізми тика российского государства в сфере рокин. – М. : Юрлитинформ, 2011. – формування : зб. матеріалів наук.– модернизации правовой системы Рос- Т. 2. – 440 с. практ. конф. (Київ, 5 груд. 2012.) /за сии// Вестник Пермского универси- 17. Лукьянова Е. Г. Основные тен- ред. О.М.Руднєвої.– К.: НІСД, 2013. – тета. Юридические науки. – Выпуск денции развития российского права в 160 с. 1 (11).–2011. – С. 46-49. условиях глобализации / Е. Г. Лукья- 28. Хвалеев В.О. Правовая полити- 5. Удовика Л.Г. Трансформація нова // Государство и право. – 2004. – ка России в условиях глобализации : правової системи в умовах глобалізації : № 7. – С. 84–89. дисс. … канд. юрид. наук: 12.00.01 / антропологічний вимір: Монографія. – 18. Размєтаєва Ю.С. Права люди- Х.: Право, 2011. – 552c. ни як фундаментальна цінність грома- В.О. Хвалеев. – Ростов – на – Дону, 6. Новый философский словарь : в дянського суспільства: монографія / 2008.– 210 с. 4 т. / сост. В. М. Соколов. – М. : Логос, Ю.С.Разметаєва.–Х.: «Финарт», 2013.– 29. Правовая политика. Право. 2002. – Т. 4. – 967 с. 196 с. Правовая система: монография / под 7. Кресін О. Національна держава 19. Рабінович П. Права людини: ред. А.В. Малько. – М.: Юрлитинформ, і право в умовах глобалізації [огляд діалектика універсалізації наймену- 2013. – 344с. виступів на методологічному семінарі вань та урізноманітнювання змісту й 30. Петришин О.В. Основні напря- «Національна держава і право в умовах меж / П. Рабінович // Вісник Академії ми формування і розвитку правової глобалізації» (м. Київ, 19 лют. 2007 р.)] / правових наук України. – 2002. – політики // Правова політика України: О. Кресін, О. Ткаченко // Право № 3. – C. 3–9. концептуальні засади та механізми України. – 2007. – № 6. – С. 146–149. 20. Стеценко С.Г. Медичне пра- формування : зб. матеріалів наук.– 8. Яковюк І.В. Правові основи во України: підручник/ за заг. ред. практ. конф. (Київ, 5 груд. 2012.) /за інтеграції до ЄС: загальнотеоретичний С.Г. Стеценка.– К.: Всеукраїнська ред. О.М.Руднєвої.– К.: НІСД, 2013. – аналіз: монографія/ І.В. Яковюк. – Х.: асоціація видавців «Правова єдність», 160 с. Право, 2013.– 760с. 2008.– 186c. 31. Модернізація України – наш 9. Усенко Е. Т. Соотношение и 21. Kampto M. Mondialisation et droit / стратегічний вибір: Щорічне Послання взаимодействие международного и M. Kampto// Athene. Revue hellenique Президента України до Верховної Ради национального права и Российская du roit international. –2000.–№2.– України. – К.: НІСД, 2011. – 432 с. Конституция / Е. Т. Усенко // Москов- P. 457–485. 32. Черкас М.Є. Правосвідомість та ский журнал международного права. – 22. Егоров А. М. Влияние глобали- її функції в механізмі правового регу- 1995. – № 2. – С. 14–27. зации на основополагающие институты лювання: монографія/ М.Є. Черкас. –Х.: 10. Конституція України : При- гражданского общества / А. М. Егоров // Право, 2014. – 156с. йнята на п’ятій сесії Верховної Ради Право и государство: теория и практика. – 33. Скакун О. Правосознание в пра- України 28 червня 1996 р. // Відомості 2008. – № 3. – С. 34–43. вовой системе Украины: эволюцион- Верховної Ради України. – 1996. – 23. Про виконання рішень та за- ные особенности, профессиональное и № 30. – Ст. 141. стосування практики Європейського региональное измерение //Право Укра- 11. Бирюков М.Р. Національна суду з прав людини : Закон України від ины. – 2013. – № 1. – с. 93-116. правова система в умовах глобалізації 23 лютого 2006 р. // Відомості Верховної 34. Правова культура в умовах ста- (основні напрямки трансформації): Ради України. – 2006. – № 30. – Ст. 260. новлення громадянського суспільства: дис. … канд.юрид.наук: 12.00.01.– 24. Теорія держави і права: Одеса, 2011.–205с. [Підручник для студентів юридичних Монографія /За ред. Ю.П.Битяка, 12. Державно-правове регулюван- вищих навчальних закладів] / За ред. І.В. Яковюка. – Х,: Право, 2007. – 248с. ня в умовах трансформації суспільних О. В. Петришина. – Харків: Право, 35. Правова культура як характе- відносин: Монографія/ За заг. ред. 2014. – С. 119–120. ристика якісного стану правової си- Ю.Л. Бошицького. – К.: Вид-во «Юри- 25. Быкова Е.В. Современные про- стеми // Правова система України: дична думка», 2009.– 536с. цессы сближения и размежевания ос- історія, стан та перспективи: у 5 т.: 13. Ониськів М. Глобалізація і новных правовых систем. – М.: Юрли- Т. 1: Методологічні та історико- правотворення / М. Ониськів // Право тинформ, 2012. – 232с. теоретичні проблеми формування і роз- України. – 2002. – № 9. – С. 10–15. 26. Каширкина А. А. Имплемента- витку правової системи України / за заг. 14. Кормич Б. А. Право як продукт ция международных принципов и норм ред. М.В. Цвіка, О.В. Петришина. –Х.: і критерій глобалізації / Б. А. Кормич // в национальное законодательство по Право, 2008. – 728 с. LEGEA ŞI VIAŢA 172 AUGUST 2014
ДОПУСТИМЫ ЛИ В УГОЛОВНОМ ПРОЦЕССЕ СВЕДЕНИЯ, ПОЛУЧЕННЫЕ С ПОМОЩЬЮ ДЕТЕКТОРА ЛЖИ?
Ирина ЧЕРНЕГА, ассистент кафедры уголовного процесса Национального университета «Одесская юридическая академия»
Summary This article is devoted to questions of using the lie detector (polygraph) in criminal proceedings, and also an admissibility of proofs received as a result of it. The analysis of legislation acts of the USA, Ukraine and Republic of Moldova which regulate these questions/ matters was carried out. The extent of legislative regulation of the application procedure of a polygraph in different countries was investigated. Opinions of the scientists advocating both for and against of the usage of a polygraph during investigation of criminal offenses were given. Based on the researched information own conclusions about the stated problem were made and possible options of its solution were given. Aspects which influence the acceptance of the data received in the use of lie detector as admissible proofs were stated. Key words: polygraph, lie detector, admissibility, physiological reactions of an organism, technical means, test, verification of indications, standard regulation. Аннотация Данная статья посвящена вопросам использования детектора лжи (полиграфа) в уголовном производстве, а также до- пустимости полученных в результате доказательств. Проведен анализ нормативных актов США, Украины, Республики Мол- дова, регулирующих данные вопросы. Исследована степень законодательного регулирования процедуры применения поли- графа в разных странах. Приведены мнения ученых, выступающих как за, так и против использования полиграфа в процессе расследования уголовных правонарушений. На основе изученной информации сделаны собственные выводы о поставленной проблеме и приведены возможные варианты ее решения. Изложены аспекты, которые влияют на признание сведений, полу- ченных в процессе использования детектора лжи допустимыми доказательствами. Ключевые слова: полиграф, детектор лжи, допустимость, физиологические реакции организма, технические средства, испытание, проверка показаний, нормативное регулирование. остановка проблемы. Исполь- фов в работе Министерства доходов и остается сухим. Если же подследствен- Пзование технических средств в сборов» 2013 г., которая до сох пор явля- ному скрывать нечего, то его организм уголовном процессе давно не новинка. ется действующей, не смотря на то, что работает в стандартном режиме и рис на- Подобные средства являются вспомо- само министерство уже ликвидировано, мокает от слюны, которая не прекраща- гательными и обеспечивают четкое и и «Инструкцией о применении компью- ет вырабатываться. Разумеется, никаких правильное проведение процессуальных терных полиграфов в работе с персо- технических средств данная процедура действий, фиксации их хода и результа- налом органов внутренних дел» 2004 г. не требовала, но сама идея уличить че- тов, но когда речь заходит о детекторе На теоретическом уровне исследовани- ловека посредством использования ре- лжи, возможность применения его в рам- ем поставленного вопроса занимались акций его организма послужила началом ках уголовного процесса вызывает не- Я.В. Комиссаров, О.О. Пунда, В.М. Тер- для дальнейшего развития данной кон- малое количество разногласий, как среди тишник, Л.Д. Удалова и другие. цепции. Первым прототипом нынешнего теоретиков, так и практиков. Подобного Целью статьи является исследова- полиграфа, стало изобретение Дж. Лар- рода дискуссии вызваны в первую оче- ние мнений ученых теоретиков и прак- сона, которое одновременно фиксирова- редь тем, что полиграф, по сути, являет- тиков по поводу возможности использо- ло изменение артериального давления, ся механизмом, машиной, но выявляет и вания полиграфа в уголовном процессе и пульса и дыхания. А в 1933 г., ученик фиксирует физиологические изменения допустимости полученных в результате Дж. Ларсона Л. Киллер сконструировал в организме человека. Ученые, которые сведений, а также практика применения первый переносной детектор, который, являются противниками возможности данного технического средства в разных кроме изменений пульса, дыхания и дав- его применения в рамках расследования, странах. Для достижения цели исследо- ления, мог так же измерять сопротивле- ставят под вопрос достоверность подоб- вания будут использованы методы ана- ние кожи. Тогда же было запущено мас- ной процедуры и ее результатов. лиза, синтеза, абстрагирования. совое производство полиграфов [1]. Актуальность темы исследования Изложение основного материа- Как известно, принцип работы детек- обусловлена отсутствием в Украине нор- ла. Попытки определить, когда человек тора лжи состоит в том, что он, будучи мативного регулирования статуса сведе- что-то скрывает или заведомо говорит присоединённым к человеку, выявляет ний, полученных с помощью детектора неправду, производились еще в Древнем и фиксирует изменения в организме, лжи конкретно в рамках производства по Китае. В то время своего рода реагентом вызванные вопросами или ситуациями. уголовным делам. на ложь был сухой рис, которым напол- Разумеется, если бы подобная техноло- Состояние исследования. Анализ няли ротовую полость человека на пе- гия давала 100% достоверность, то без нормативных документов Украины, регу- риод рассмотрения его дела. Считалось, ее использования не обходилось бы ни лирующих поставленный вопрос, огра- что если лицо виновно, то оно волнует- одно производство, но, к сожалению, су- ничивается лишь двумя ведомственными ся, его организм реагирует на это, в силу ществует ряд дискуссионных вопросов, инструкциями, а именно «Инструкцией естественных физиологических процес- которые ставят под сомнение не только о применении компьютерных полигра- сов слюна перестает выделяется и рис достоверность сведений, полученных с LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 173
помощью обсуждаемого технического ализируется исключительно на прове- проверка правдивости показаний лица средства, но и их допустимость. В рам- дении полиграфических проверок. Но на полиграфе (детекторе лжи) в соответ- ках уголовного производства, будучи следует отметить, что изначально целью ствии со статьей 264–1 данного Кодек- присоединенным к организму человека, создания такого рода отделов была про- са», внося таким образом абсолютно но- полиграф фиксирует изменения пульса, верка на детекторе лжи самих сотруд- вую статью 264–1, в которой говорится, частоты дыхания, потоотделения, изме- ников Центрального разведывательного что проверка правдивости показаний на нения артериального давления и на осно- управления, а также других госслужа- полиграфе (детекторе лжи) является пси- ве совокупности этих факторов «делает щих. Вопросы применения полиграфа хофизической экспертизой, которая про- вывод» о правдивости ответов, которые в Соединенных Штатах регулируются водится экспертами соответствующей дает испытуемый. Но опять же, подоб- несколькими законами – «О допустимо- квалификации по научно-обоснованным ные реакции организма не обязательно сти использования полиграфов во всех методикам. Предполагаемая статья за- являются свидетельством лжи, посколь- случаях возможности утечки секретной крепляет, что в уголовном производстве ку учащения пульса, дыхания может информации» 1985г. и «Об ограниче- используются результаты проверок на быть спровоцировано каким-либо стра- нии применения полиграфа в частном полиграфе, проведенные по принципу хом, дискомфортом, волнением, которое секторе» 1988 г. В Республике Молдова непредвзятости, объективности, про- не обязательно связано с виновностью в 2009 г. был принят закон «О приме- фессионализма соответствующими су- лица в правонарушении. Допустим, ис- нении тестирования на детекторе сти- дебными экспертами государственных следование проводится в небольшой муляции (полиграфе)», в котором четко специализированных учреждений. При- комнате, а у испытуемого клаустрофо- определены цели и области применения менение детектора лжи не может проти- бия, или агнософобия, и он боится само- полиграфа, а также основные принципы воречить основным правам, свободам и го устройства полиграфа, или лицо пере- тестирования. Статья вторая данного за- законным интересам человека, его чести живает, что в ходе исследования откро- кона закрепляет, что тестирование с при- и достоинству. В соответствии с законо- ются факты, которые не имеют отноше- менением полиграфа проводится в целях проектом, результаты проверок на поли- ния к производству, но дискредитируют оценки достоверности сведений в уста- графе имеют ориентировочное значение его как личность. Все эти факторы вызы- новленных законом случаях, в том числе в процессе доказывания. Исследование вают страх или волнение, которое дают и в ходе оперативно-розыскной деятель- осуществляется по добровольному со- такие же физиологические проявления, ности. гласию лица с обязательной видеофикса- фиксируемые полиграфом, как и ложь. В Украине вопрос применения по- цией, в которой в кадр должно попадать Подобные неточности в результатах ис- лиграфа регулируется всего лишь двумя как лицо испытуемого, так и показания пользования детектора лжи вызывают должностными инструкциями: «Ин- графиков физиологических реакций на разногласия между его сторонниками и струкцией о применении компьютерных экране полиграфа. Отказ от прохожде- противниками. полиграфов в работе» Министерства ния проверки на полиграфе не является По мнению Д.А. Мовчана, по уровню доходов и сборов Украины 2013 г., хотя основанием для признания лица вино- нормативно-правового регулирования само министерство уже ликвидировано, вным в совершении общественно опас- применения полиграфа во время раскры- и «Инструкцией о применении компью- ного деяния, но эти сведения вносятся тия преступлений, страны мира можно терных полиграфов в работе с персо- в протокол следственного (розыскного) поделить на четыре группы: налом» Министерства внутренних дел действия. Применение детектора не до- 1. Страны, в которых применение 2004 г. Обе эти инструкции являются пускается в случаях, если лицо страдает полиграфа урегулировано отдельным отраслевыми и регулируют только про- нарушениями сердечно-сосудистой дея- законом (США, Литва, Республики цедуру отбора кандидатов на службу в тельности или дыхательных путей, и/или Молдова); органах внутренних дел и Министерстве пребывает в состоянии психического или 2 Страны, в которых использование доходов или проверку деятельности уже физического истощения, и/или регуляр- полиграфа урегулировано отдельными принятых сотрудников. Что касается но употребляет наркотические средства, нормами закона, которым регулируется нормативного акта, который регулиро- психотропные вещества, прекурсоры более широкий круг общественных от- вал бы применение полиграфа в рамках или иные медицинские средства, кото- ношений (Индия, Македония, Польша, уголовного производства, то такого не рые их содержат [3]. Подобного рода Турция, Сербия, Канада, Венгрия); существует. Народный депутат Украины изменения в Уголовно-процессуальном 3. Страны, где использование по- Г.Г. Москаль выдвигал идею, что при- кодексе Украины были бы абсолютным лиграфа урегулировано подзаконными нятие Закона Украины «О дополнении новшеством, но данный законопроект нормативными актами (Англия, Бельгия, Уголовного процессуального кодекса так и не был принят. Болгария, Белоруссия, Южная Корея); Украины положениями о применении Говоря о допустимости доказа- 4. Страны, в которых использова- полиграфа (детектора лжи)» сделает воз- тельств, полученных с помощью поли- ние полиграфа нормативно не урегу- можным использование в суде результа- графа, возникает немало дискуссий. Как лировано (Латвия, Сингапур, Япония) тов, полученных с использованием по- и следовало ожидать, мнения ученых по [2, с. 256–262]. лиграфа. Он предложил следующим об- этому поводу разделились. О.М. Ларин Благодаря успешности использова- разом дополнить часть четвертую статьи и И.Ф. Пантелеев являются противни- ния полиграфа в США, в Центрально 258 Уголовно-процессуального кодекса ками применения детектора лжи. Они разведывательном управлении был соз- Украины: «Особым видом вмешатель- объясняют свою позицию тем, что по- дан специальный отдел, который специ- ства в личное общение (жизнь) является скольку данный вид исследования все LEGEA ŞI VIAŢA 174 AUGUST 2014
равно не дает абсолютного результата, которые понижают артериальное давле- виновности, либо они просто не верили в то органы досудебного расследования ние, блокируют выработку адреналина. возможность полиграфа показать досто- его используют больше для устрашения Разумеется, данные методы могут быть верный результат. испытуемого, чем для получения каких- эффективны только в случае, если не- Анализируя аргументы обеих сто- либо сведений [4, c. 227]. Эти ученые посредственно перед подключением к рон, можно сделать следующие выво- считают, что испытание на полиграфе полиграфу лицо не будет обследовано, ды. Противники полиграфа ссылаются являются унизительными для человека, либо обследование не покажет наличие на то, что он не дает абсолютно досто- своего рода, опытами над ним, и поэто- в крови алкоголя или медпрепаратов. верного результата, его можно обмануть му результаты испытания будут недопу- Довольно легко могут получится не- посредством специальных медицинских стимыми в рамках уголовного процесса верные сведения при исследовании со- препаратов, и он якобы унижает честь и [5, с. 156]. В научных журналах встре- циопатов, потому что у них восприятие достоинство человека, но на самом деле чается мнение о том, что сегодня, для общественных норм и норм морали на- обман возможет только в случае отсут- определения лжи возможно использо- рушено, и их организм может никак не ствия каких-либо проверок испытуемо- вать магнитный резонанс [6], потому что реагировать на дачу неправдивых сведе- го перед тестированием. Для того, чтоб ложь вызывает реакции в определенных ний. Так же не дает достоверной инфор- исключить вероятность такого обмана отделах головного мозга, что можно мации проверка малолетних и пожилых необходимо проводить обследование проследить на томографичном иссле- лиц. Малолетние еще не совсем соци- непосредственно перед применением довании. Американский ученый Пен- ально сформировавшиеся личности, они детектора. Несомненно, есть категории сильванского университета Ш. Спенс не могут объективно оценивать проис- лиц, которые обязаны регулярно при- утверждает, что когда человек говорит ходящее и поэтому физиологические нимать определенные средства, которые правду и врет, то это отображается в раз- реакции их организма будут неодно- возможно замедляют психофизические ных отделах головного мозга, но данная значными, а люди пожилого возраста не реакции организма, но в таком случае теория, по мнению автора, пока мало ис- всегда могут в полной мере определить они не могут быть испытаны на детекто- следована и нуждается в аргументирова- значимость задаваемых вопросов. Неко- ре, что так же должно быть закреплено нии. Кроме того, она имеет ряд недостат- торые ученые считают, что применение на законодательном уровне. Неотъем- ков. Во-первых, магнитно-резонансное в процессе расследования нетрадици- лемым элементом допустимости дока- исследование так или иначе подвергает онных методов, к которым они относят зательств, полученных с помощью по- испытуемого облучению, что может по- и полиграф, является антинаучным и лиграфа, в рамках уголовного производ- служить причиной для отказа от его про- препятствуют развитию общепринятых ства является добровольность. То есть хождения, а первоочередным критерием способов получения информации в рам- следователь может предложить лицу, допустимости информации, полученной ках уголовного процесса [7, c. 15]. принимающему участие в производстве, с помощью полиграфа, является добро- Сторонники возможности примене- пройти проверку на детекторе лжи, но вольность исследования. Во-вторых, ния детектора лжи в уголовном процессе оно вправе отказаться от этого без каких- магнитно-резонансное исследование Украины приводят в пример опыт зару- либо правовых последствий. По мнению довольно дорогостоящее, что тоже явля- бежных стран и на опросы, полученные автора, полиграфическое исследование ется важным фактором. В-третьих, по- в результате научных исследований, является отдельным видом экспертизы. добного рода процедура должна прово- поскольку не имеют достаточной от- Объясняется это тем, что для подобного диться специалистом, лицом, имеющим ечественной практики и законодатель- испытания необходимо специально обо- специальное медицинское образование, ного опыта в этом вопросе. Профессор рудованное помещение, которое не будет а также необходимые навыки работы с В.С. Комиссаров еще в 1995 г. провел доставлять дискомфорта испытуемому, магнитно-резонансным томографом. опрос среди работников правоохрани- так же проверку должен проводить поли- Еще одним аргументом, выступаю- тельных органов, потерпевших, подо- графолог. В некоторых источниках, лицо, щим в пользу противников применения зреваемых, обвиняемых и свидетелей, которое может проводить испытание на детектора лжи в уголовном процессе, яв- по результатам которого практически полиграфе, называют специалистом-по- ляется то, что его можно обмануть. Как все работники правоохранительных лиграфологом. Автор не согласен с такой свидетельствует статистика применения органов выразили свое позитивное от- позицией, поскольку специалистом по его в США, вероятность ошибки состав- ношение к применению полиграфа в ст. 71 Уголовно-процессуального кодек- ляет 30%. Существует довольно много ходе расследования. Что касается по- са Украины признается лицо, которое способов обмануть полиграф. Рассмо- терпевших и свидетелей, то их мнения владеет специальными знаниями и на- трим наиболее популярные. Первый разделились, но основная масса согла- выками применения технических или способ – попытаться снизить чувстви- силась с тем, что если подобного рода иных средств и может давать консуль- тельность собственных сенсорных ана- тестирование будет добровольным, тации во время досудебного расследова- лизаторов. Для этого достаточно накану- то они могли бы его пройти [8, c. 45]. ния и судебного производства по вопро- не испытания выпить немного алкоголя, Интересным является тот факт, что на сам, которые требуют соответствующих вследствие чего, на следующий день момент проведения опроса большинство специальных знаний и навыков, а для реакции организма будут заторможены, подозреваемых, обвиняемых так же изъ- проведения обследования на детекторе что даст неоднозначные показания. Еще явили желание пройти тестирование на лжи лицо должно иметь не только на- одним способом являются специально детекторе, но тут возникает вопрос, либо выки применения технических средств, подобранные медицинские средства, почти все они были уверенны в своей не- но и знать физиологические особенно- LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 175
сти организма человека, расположение ОСОБЕННОСТИ АДМИНИСТРАТИВНО- нервных окончаний, мест на теле, куда должны быть подключены датчики для ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ наиболее точной фиксации изменений. В СИСТЕМЕ ПРАВОВЫХ КАТЕГОРИЙ: Кроме того, полиграфолог должен дать аргументированное заключение, вывод ПОНЯТИЕ И СОДЕРЖАНИЕ на основе своих знаний и показаний по- лиграфа, поэтому считаем более коррект- Юлия ЧУПРИНА, ным называть его не специалистом, а экс- аспирант кафедры государственно-правовых дисциплин юридического факультета пертом-полиграфологом. Харьковского национального университета имени В. Н. Каразина При условии нормативного закре- пления всех вышеперечисленных кри- Summary териев и соблюдения их на практике Author analyzes the concepts of legal regulation, legal effect, administrative and информация, полученная с помощью legal regulation, stage regulation. Offered a point of view for the understanding of these детектора лжи, может быть использована concepts. Investigate the position of domestic and foreign scholars in the field of legal в уголовном процессе Украины так же, regulation concepts, legal exposure, administrative and legal regulation and regulatory как это происходит в ряде зарубежных stages. Presented different perspectives of scientists regarding the comparative characteristic concepts of legal regulation and legal impact. The article discusses the стран. Разумеется, подобного рода до- essence of administrative and legal regulation, its symptoms and characteristics, as well казательства не являются неоспоримым as changes in the economic and legal environment associated with this concept. подтверждением вины или невиновно- Key words: legal regulation, legal effect, administrative-legal regulation, the сти подозреваемого, обвиняемого или methods of legal regulation, stages of legal regulation. правдивости показаний других лиц, и могут быть допустимыми только в сово- Аннотация Автором проводится анализ понятий правовое регулирование, правовое воз- купности с другими доказательствами. действие, административно-правовое регулирование, стадии правового регулиро- вания. Предложена своя точка зрения для понимания данных понятий. Исследу- Список использованной литера- ется позиция отечественных и зарубежных ученых в области понятий правового туры: регулирования, правового воздействия, административно-правового регулирова- ния и стадий правового регулирования. Изложены различные точки зрения ученых 1. Официальный сайт Центр- относительно сравнительной характеристики понятий правового регулирования полиграф. Режим доступа: http:// и правового воздействия. В статье рассматривается сущность административно- правового регулирования, его признаки и характерные особенности, а также из- www.center-polygraf.ru/stati/istoriia- менения в экономической и правовой среде, связанные с данным понятием. izobreteniia-detektora-lzhi-i-ego-razvitiia; Ключевые слова: правовое регулирование, правовое воздействие, админи- 2. Мовчан Д.А. Питання стративно-правовое регулирование, методы правового регулирования, стадии імплементації в Україні зарубіжніх правового регулирования. підходів до нормативно-правового ре- гулювання застосування поліграфа у остановка проблемы. Ана- влияния на общественные отноше- процесі розкриття та розслідування Плиз и механизм администра- ния следует рассматривать как право- злочинів // Науковий вісник Київського тивно-правового регулирования воз- вое регулирование. Таково мнение національного університету внутрішніх растает в настоящее время в связи с С.А. Галунского, А.С. Пиголкина. справ. – 2009. – № 5.; переходом к рыночным отношениям, А.В. Мицкевича и А.Ф. Шебанова. 3. Официальный сайт ВРУ. Режим с глубокими и системными измене- Другие, наоборот утверждают, что доступа: http://w1.c1.rada.gov.ua/pls/ ниями, которые происходят в госу- термин «регулирование» не включает zweb2/webproc4_1?pf3511=46058; дарстве в рамках административной в себя все формы воздействия пра- 4. Пантелеев И.Ф. Некоторые во- реформы. ва на поведение и сознание людей. просы психологии расследования пре- Актуальность темы. Дискуссия Конечно, правовое воздействие на ступлений // Труды ВЮЗИ. М., 1973. по данному вопросу наиболее широ- общественные отношения оказывают № 3; ко развернулась в 60-е годы прошлого не только специфические правовые 5. Ларин А.М. Криминалистика и столетия в условиях высокой степени средства, которыми являются нормы паракриминалистика. М., 1996; политизированности общественных права различной направленности, а 6. Brain scanner is a lie detector. отношений и потому, конечно, в при- все правовые явления, вся юридиче- Watch live, BBC News 24. Режим до- оритете имела политический акцент ская надстройка. В связи с переходом ступа: http://news.bbc.co.uk/2/hi/health/ и направленность. Тем не менее, она к рыночным отношениям, с глубокими 4051211.stm; представляет для нас несомненный и системными изменениями, которые 7. Шепитько В.Ю. Криминалистика: интерес. Но до сегодняшнего дня су- происходят в государстве в рамках Курс лекций. Издание третье. – Х.: ществуют различные точки зрения по административной реформы, актуаль- ООО «Одиссей», 2009. – С. 15; вопросу о сущности понятий право- ность данного вопроса возрастает. 8. Комиссаров В. И. Использование вого регулирования и правового воз- Цель статьи: анализ понятий полиграфа в борьбе с преступностью // действия. Часть ученых считает, что «правовое регулирование», «правовое Законность. 1995. № 11.С. 45. все способы и формы воздействия и воздействие», административно-право- LEGEA ŞI VIAŢA 176 AUGUST 2014
вое регулирование», «основные стадии ношения только лишь к правовому ре- мает организованное государственное правового регулирования» гулированию. воздействие на общественные отноше- Изложение основного материала. Достаточно широкое понимание ния путем закона [7, c. 106]. Правовое регулирование в теории пра- категории «правовое регулирование» Правовое регулирование, по мне- ва понимается как процесс воздействия дал С.С. Алексеев. По его мнению, нию Б.В. Шейндлина, не сводится толь- государства на общественные отно- оно охватывает собой право как сово- ко к установлению границ поведения, шения с помощью юридических норм купность юридических норм, правоот- это все формы юридического воздей- (норм права) для достижения опреде- ношения и другие правовые явления. ствия государства на поведение и дея- ленных целей. Правовое регулирование В этом плане позиция С.С. Алексеева тельность людей путем издания норм характеризуется как юридическое воз- является в некоторой степени проти- права, их применения органами госу- действие права на поведение граждан, воречивой: он сначала придерживает- дарства и обеспечения их реализации в юридических лиц, общественных орга- ся мнения, что правовое регулирова- конкретных правоотношениях [8, c. 59]. низаций, непосредственно с ними еще ние – более узкое понятие в сравнении Несколько иной подход к раскры- не связанное, но стимулирующее их по- с правовым воздействием, но затем, тию содержания правового регулирова- зитивное поведение и препятствующее при характеристике механизма право- ния у В.М. Горшенева: регулирование негативному. вого регулирования, пишет, что по- раскрывает не только «динамику юри- Основную роль в формировании и следний есть «совокупность юриди- дической надстройки» (способы и на- развитии нормативно-регулирующей ческих средств, при помощи которых правления юридического воздействия), системы играет фактор предмета регу- обеспечивается правовое воздействие но и способствует пониманию тен- лирования, т. е. те сферы общественных на общественные отношения». Таким денций, процессов, развитию которых отношений, на которые направлено упо- образом, на наш взгляд идет смешение подчинено правовое регулирование на рядочивающее воздействие права. Зако- понятий «правовое регулирование» определенном этапе развития обще- номерности общественных отношений и «правовое воздействие». Даже эти- ственных отношений [4, c. 21]. объясняют необходимость правового мологически эти термины различны: А.М. Витченко понимает под пра- регулирования. Состояние таких обще- регулировать – значит воздействовать вовым регулированием упорядочение ственных отношений позволяет оце- на что-либо с целью внести порядок общественных отношений путем под- нивать результативность оказываемого в движение или развитие какого-либо чинения воли участников этих отноше- правового воздействия, показывает, явления, воздействовать – начать дей- ний воли государства при помощи норм достигнута ли цель регулирования. Но ствовать снова, оказывать влияние на права с момента наступления юридиче- для того, чтобы оперировать эффектив- что-либо при помощи системы дей- ского факта [3, c. 66]. ностью, требуется вычленение способа ствий [2, c. 45]. Как видим, автор рассматривает правового регулирования, т.е. средств и На наш взгляд, следует отметить правовое регулирование в двух аспек- приемов, с помощью которых регули- следующие два важных момента. С од- тах: во-первых, как собственно регули- руются общественные отношения. ной стороны, данные термины, конечно рование и, во-вторых, как воздействие в Теория юридической науки знает же, близки по содержанию, их различие процессе регулирования. Иначе говоря, множество правовых категорий, со- состоит лишь в том, что регулирование первый аспект не связан с правовыми держащих ответ на вопрос, как осу- непосредственно связано с упорядоче- отношениями, нормативное воздей- ществляется регулятивное воздействие нием, установлением правил, границ, ствие осуществляется вне правовых права на общественные отношения. воздействие же связано не только с отношений, второй – естественно свя- Это категории правового метода, ме- установлением правил, норм, но и с не- зан с регулированием в правовом от- ханизма реализации права, правового которой системой действий, которые ношении. Наша позиция является до- режима. выходят за эти рамки и границы. статочно близкой к мнению ученого Представляется, что центральное Следует отметить многочислен- и сводится к следующему: правовое место в определении стратегии право- ные исследования путей воздействия регулирование есть правовое воздей- вого регулирования принадлежит по- на общественные отношения и путей ствие правовых норм на общественные нятию правового метода, поскольку им регулирования общественных отноше- отношения в процессе их реализации в задается «тональность» правового ре- ний. К уже названным авторам следу- правоотношениях гулирования, устанавливаются базовые ет отнести и других, которые, на наш Наконец, еще один важный момент, характеристики юридического регуля- взгляд, наиболее глубоко исследовали который мы хотели бы отметить. Гово- тивного инструментария. данные проблемы – это: Н.Г. Алек- ря о способах правового воздействия, Перед рассмотрением инструмен- сандров, О.С. Иоффе, Д.А. Керимов следует понимать, что и С.С. Алек- тального аппарата права попытаемся И.В. Павлов, Ю.К. Толстой, А.Ф. Шеба- сеев, и Л.С. Явич, да и многие другие установить, существует ли различие нов, Б.В. Шейндлин и др. исследователи имели в виду только между понятиями «правовое регулиро- Л.С. Явич связывает правовое ре- три основных способа, к которым по вание» и «правовое воздействие». Ведь гулирование с формами и средствами большому счету можно отнести все в научной литературе давно и обосно- юридического воздействия государства другие, перечисленные указанными ванно поставлен вопрос, а стоит ли сво- на поведение участников обществен- авторами. Это дозволение, разрешение дить все формы, средства воздействия ных отношений [9, c. 13–15]. П.И. Стуч- либо запрещение совершать что-либо и влияния права на общественные от- ка под правовым регулированием пони- [1, c. 63–64]. LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 177
Но, говоря о том, что «можно», норм права, но и дальнейшее направ- определенных областей общественных «нужно» или «нельзя», следует тогда ление воздействия норм права на обще- отношений. При этом издаются юри- сказать и о том, что правовое регулиро- ственные отношения. Но, в отличие от дические нормы, которые охватывают вание общественных отношений может правовых норм, правовые отношения, соответствующие общественные отно- быть выражено только лишь в форме опосредуя конкретные обществен- шения. правовых отношений, где нормы права ные отношения, сами не могут быть На второй стадии происходит дей- находятся в различном сочетании, а с эталоном определенного поведения. ствие юридических норм, в результате помощью их государство упорядочи- Право есть совокупность норм обще- которых возникают (изменяются) пра- вает, защищает, совершенствует обще- го характера, рассчитанных не на кон- воотношения. ственные отношения. кретное поведение, а на некий общий, На третьей стадии субъективные Следовательно, нормы права регу- типичный вариант поведения. То есть права и юридические обязанности ре- лируют сложившиеся общественные предметом правового регулирования ализуются в цели правового регулиро- отношения, но форма их выражения не могут быть конкретные, определен- вания, т. е. реализация воплощается в есть правоотношения, на которые на- ные виды, варианты поведения людей. поведение субъектов. правлено регулирующее влияние нор- Следовательно, предметом правового Иначе стадии правового регулиро- мы права. регулирования являются только обще- вания рассматривает В.И. Гойман. По Стоит заметить, что данный вывод ственные отношения. его мнению, первая стадия выражается нельзя назвать новым, поскольку такой, Правовое регулирование являет- в принятии определенной нормы права. либо близкой позиции придерживаются ся формой юридического воздействия На второй стадии возникают условия, многие исследователи. Приведем лишь государства на сознательную деятель- при которых нормы права связывают два наиболее ярких, на наш взгляд, при- ность людей, своей задачей оно имеет возникновение, изменение или прекра- мера. Так, А.А. Пионтковский рисует определение границ этого поведения щение правоотношений. Данная стадия такую схему воздействия норм права на и таким образом упорядочивает обще- выражается в возникновении юриди- общественные отношения: есть норма ственные отношения и придает им ческого факта. На третьей стадии про- права, существует соответствующее ей устойчивое и прогрессивное направле- является приоритет интересов сторон правоотношение, при помощи них ре- ние развития. Правовое регулирование (удовлетворение чего-либо, его запрет, гулируются общественные отношения наступает с момента принятия норма- либо обязанность выполнения каких- [5, c. 28]. А.А. Стальгевич пишет, что тивно-правового акта и не сводится либо действий). Данная стадия выража- нормы права не могут непосредственно только к воздействию на общественные ется в правоотношении. На четвертой регулировать общественные отноше- отношения определенных правоотно- стадии реализуются субъективные пра- ния, они лишь предусматривают право- шений, хотя такое влияние существует ва и юридические обязанности. Данная вые отношения, а последние регулиру- и имеет значимость для эффективности стадия проявляется в актах реализации ют общественные отношения [6, c. 24]. правового регулирования. прав и обязанностей. Наконец, на пятой Предыдущее рассмотрение право- Рассмотрение содержания правово- стадии, автор называет ее правопри- вого регулирования общественных го регулирования было бы не полным, менительной, в случае невозможности отношений позволило нам сделать вы- если не проанализировать собственно реализации нормы права и реальной воды о том, что оно есть форма юри- сам процесс, его стадии. Как нам пред- опасности возникновения правонару- дического воздействия государства на ставляется, глубокий анализ стадий шения, происходит соответствующая сознательную деятельность людей, правового регулирования в контексте деятельность. Данная стадия выявляет- что своей задачей имеет очерчивание предмета нашего исследования не про- ся в охранительных правоприменитель- границ этого поведения и таким об- сто уместен, он очень важен, поскольку ных актах [1, c. 105]. разом упорядочивает общественные дает возможность более содержательно Таким образом, анализ процесса отношения и придает им устойчивое и рассмотреть все элементы механизма правового регулирования позволяет прогрессивное направление развития. правового регулирования от начала выделить следующие стадии: регла- Правовое регулирование наступает с (возникновение правовых норм) и до ментации общественных отношений, момента принятия нормативного пра- завершения его действия (принятие ак- возникновения прав и обязанностей, их вового акта и не сводится лишь только тов реализации). реализация. На первой стадии право- к воздействию на общественные отно- Процесс правового регулирования вые нормы закрепляются в норматив- шения определенных правоотношений, достаточно подробно описан многими ных правовых актах. Первая стадия хотя такое влияние существует и имеет известными учеными, но, тем не менее, характеризуется функционированием значимость для эффективности право- остаются еще многие дискуссионные законодательных государственных ор- вого регулирования. вопросы. До настоящего времени суще- ганов. На второй стадии возникают Но возникает вполне обоснованный ствуют разногласия по количеству ста- собственно правоотношения, на тре- вопрос, а каковы границы правового ре- дий процесса правового регулирования. тьей достигаются цели регулирования гулирования, пределы этого регулиро- Так, И.В. Борискова выделяет всего общественных отношений. вания? Если нормы права устанавлива- три стадии. На первой стадии осущест- Так, Г.В Атаманчук вводит понятие ют необходимое (должное) и возможное вляется регламентация общественных административно-правового регулиро- поведение, то правовые отношения – отношений, нуждающихся в право- вания государственного управления, это не только результат воздействия вом регулировании с помощью права, рассматривая его с позиций сочетания LEGEA ŞI VIAŢA 178 AUGUST 2014
свободы и порядка, субъективности и нительной власти должного поведения регулирование предполагает важней- объективности, целесообразности и по реализации прав и свобод граждан, шую роль административно-правовых эффективности. Несомненно, адми- б) с другой стороны, на указанных норм (материальных и процессуаль- нистративно-правовое регулирование субъектов законом возлагаются четкие ных) как на всех уровнях, так и всех ее общественных отношений напрямую обязанности по поводу неуклонного ветвей (исполнительной, законодатель- связано с государством и осуществля- выполнения вышеуказанных требова- ной, судебной), поскольку оно непо- емым им управлением. Действительно, ний со стороны граждан. средственно связано с государственной если государственное управление рас- Одновременно обеспечивается властью. сматривать как практическую реализа- строгий режим соблюдения субъектами Исследуя административно-право- цию власти в социологическом смысле, исполнительной власти взятых на себя вое регулирование, мы не должны упу- а управляющее воздействие как целе- обязательств с помощью средств адми- скать из вида не только характер, но и полагание, организацию и регулирова- нистративного обжалования их актов, особенности, специфику обществен- ние, тогда необходимо рассматривать действий и судебной защиты, нарушен- ных отношений, которые являются все элементы по отдельности, а также ных этими актами или действиями прав объектом воздействия. В сфере обще- различать как управленческий про- и свобод граждан. ственных отношений следует выделить цесс, так и административный процесс Значительное усиление этой новой те категории, которые требуют особых [1, c. 64]. черты метода административного права административно-правовых форм воз- Г. В. Атаманчук полагает, что для позволяет в целом говорить о создании действия. Критериями такого деления административно-правового регули- качественно отличительного от прежне- могут быть их цели предназначения, рования в целом наиболее характерны го административно-правового режима процессуальная форма осуществления, предписания (распоряжения), и запре- регулирования отношений между госу- основания порядка возникновения, из- ты. И это понятно, так как обязательным дарством, его органами, должностными менения и прекращения, правового по- участником регулируемых обществен- лицами и гражданами. Это отличие со- ложения участников и используемых ных отношений является официальный стоит в том, что гражданин становится ими средств реализации правосубъект- представитель государственной власти. в определенном смысле равноценной ности, характера используемых мер за- Именно ему правом предоставлена воз- стороной в отношениях с государством. щиты. можность реализовать принадлежащий Обеспечение подобной равноцен- Правовое регулирование есть раз- ему объем распорядительных прав в ности должно составлять одну из важ- новидность правового воздействия. форме предписаний, которые являются нейших характеристик административ- Особенностями, позволяющими выч- обязательными для другой стороны. но-правового регулирования, которая ленить правовое регулирование из Чем объясняется подобная ситуа- тесно связана с применением диспо- содержания феномена правового воз- ция? Прежде всего, тем, что происходит зитивного метода. Ведь случаев, когда действия, являются: а) наличие цели; практическая реализация принадлежа- устанавливается равенство взаимных б) упорядочивающий характер воздей- щих тому или иному исполнительному требований и соответствующее равен- ствия; в) системность; г) взаимосвязь с органу или должностному лицу юри- ство обязанностей при надлежащей деятельностью государства. дически властных полномочий, а это юридической защите сторон админи- Правовое регулирование – это воз- исключает в принципе договорный ва- стративных правоотношений, будет все действие на общественные отношения риант взаимоотношений между управ- больше. Именно этот феномен, как сви- системы правовых средств, закреплен- ляющими и управляемыми. Об этом, в детельствует мировой опыт, характери- ных в нормах позитивного права, т. е. частности, свидетельствует тот факт, зует демократические государства. нормах, установленных и гарантиру- что административно-правовое регули- Таким образом, содержание адми- емых государством и содержащихся в рование исходит из того, что ведущая нистративно-правового регулирования законодательстве и иных официальных роль отводится волеизъявлению одной выражается в следующих основных источниках, имеющее целью их упоря- стороны регулируемого отношения. характеристиках. Во-первых, оно не- дочение и прогрессивное развитие. Но в то же время ярким примером посредственно связано с государством, Правовые средства дифференциру- использования в административно- выражает его волю и интересы, защи- ются на группы в зависимости от ха- правовом регулировании общих раз- щая при этом личность, общество, а сле- рактера влияния на поведение людей. решений является предоставление довательно и самого себя – государство. Достижение цели правового регули- гражданам огромного массива прав, Во-вторых, административно-правовое рования требует применения особых вытекающих из конституционных прав регулирование носит не только про- правовых средств – регулятивных, цен- граждан. В регулировании отношений филактический характер, поскольку, в тральным свойством которых является между органами исполнительной вла- отличие от правового регулирования в возможность целенаправленного воз- сти и гражданами по поводу реализа- других отраслях права, ориентировано действия на поведение людей через их ции указанных прав устанавливается на весь спектр общественных отноше- сознание и волю. реординация, сущность которой заклю- ний, но и прогрессивный характер, т. Правовые средства классифициру- чается в том, что: к. учитывает возможные их изменения, ются также по критерию сферы обще- а) с одной стороны, гражданам как предвидит, предполагает возможное ственных отношений, на которую осу- подвластным объектам предоставляют- развитие общественных отношений. ществляется воздействие. При этом ся права требовать от субъектов испол- В-третьих, административно-правовое специфика средств правового воздей- LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 179
ствия определяется только соответству- ПРАВОВОЙ ПОРЯДОК В ЭКОНОМИКЕ: ющей сферой общественных отноше- ний, в то время, как специфика средств ПОНЯТИЕ, ПРИЗНАКИ, СТРУКТУРА правового регулирования зависит от особенностей и сферы регулирования, Лилиана ШОНИЯ, а также поддерживаемого государством аспирант кафедры теории и истории государства и права Международного гуманитарного университета метода регулирования. Выводы. Административно-право- вое регулирование – это воздействие Summary на общественные отношения в сфере The paper deals with allocation of a special type of legal order – the legal order in the государственного управления системы economy. The specificity of this legal order reflected in the fact that it incorporates legal административно-правовых средств, and economic norms and values. At the same legal order in the economy exists at the закрепленных в нормах законодатель- micro-, meso-and macro-level of legal and economic reality. In the structure of the legal order in the economy there are three blocks: regulatory, institutional and infrastructure. ства и иных официальных источников Normative component is represented by legal means used for the legal regulation of the права, с целью обеспечения интересов economy. Institutional unit is expressed in the form of economic processes. Infrastructure к этой сфере личности, общества, госу- unit defined system of providing legal order in the economy. дарства. Key words: legal order, legal order in the economy, structure of the legal order in economy, features of the legal order in economy. Список использованной литера- Аннотация туры: В статье предложено выделять особый тип правового порядка – правовой по- рядок в экономике. Специфика этого правового порядка выражается в том, что 1. Административное право: Учеб- оно объединяет в своем содержании правовые и экономические нормы и цен- ник / Под общ. ред. Атаманчука Г. В. – М. : ности. При этом правовой порядок в экономике существует на микро-, мезо- и Изд-во РАГС, 2003. – 392 с. макроуровнях правовой и экономической реальности. В структуре правового по- 2. Алексеев С.С. Проблемы теории рядка в экономике выделяются три блока: нормативный, институциональный и права: Основные вопросы общей те- инфраструктурный. Нормативный блок представлен правовыми средствами, ис- пользуемыми для правового регулирования экономики. Институциональный блок ории социалистического права. Курс выражен в форме экономических процессов. Инфраструктурный блок определен лекций в 2-х томах. Том 1 – Сверд- системой органов, обеспечивающих правовой порядок в экономике. ловск: Изд-во Свердл. юрид. ин-та, Ключевые слова: правовой порядок, правовой порядок в экономике, струк- 1972. – 396 c. тура правового порядка в экономике, признаки правового порядка в экономике. 3. Витченко А. М. Механизм право- вого регулирования социалистических остановка проблемы. Во- общетеоретическом уровне подни- общественных отношений, его понятие Ппросы взаимодействия права маются впервые. В то же время сле- и структура. // Вопросы теории госу- и экономики прочно обосновались в дует обратить внимание на ряд работ дарства и права: Сборник статей. – Са- современном юридическом дискурсе. специалистов в сфере теории права ратов; Изд-во Сарат. юрид. института, В то же время, несмотря на довольно и отраслевой юриспруденции, кото- 1968. – Вып. 1. – С. 66,67. разработанную методологию и нали- рые открывают отдельные аспекты 4. Горшенев В.М. Способы и органи- чие целого ряда исследований в сфере этой проблематики: С. Г. Дробязко, зационные формы правового регулиро- правового воздействия на экономику, Д.В. Задыхайло, А.Ф. Крыжановского, вания в социалистическом обществе. – вне поля зрения остаются вопросы ре- О.П. Подцерковного и др. М.: Юрид. лит., 1972. – 258 c. ального взаимодействия этих двух важ- Целью статьи является выявление 5. Пионтковский А. А. К вопросу нейших социальных систем на уровне содержания, признаков и структуры о взаимоотношении объективного и реальной правовой жизни и, прежде правового порядка в экономике как субъективного права // Советское госу- всего, правового порядка. В этой свя- особого специфического явления пра- дарство и право. 1958. № 5. С. 28. зи рассмотрение правового порядка в вовой жизни. 6. Стальгевич А. А. Некоторые во- экономике как особого среза правового Изложение основного материала. просы теории социалистических пра- порядка в целом должно стать перспек- Онтологическая связь между правовым воотношений. «Советское государство тивным направлением общетеоретиче- порядком и экономикой имеет несколь- и право». 1957. № 2. С. 24,25. ских юридических исследований. ко направлений своего развертывания. 7. Стучка П. Революционная роль Актуальность темы исследования Во-первых, это установление фунда- советского права. – М., 1931. – С. 106. определяется необходимостью струк- ментальных основ правового порядка 8. Шейпдлин Б. В. О характере слу- турного анализа правового порядка в в экономике. Во-вторых, институцио- жебной роли советского социалистиче- экономике, выявления его содержания и нализация различных моделей эконо- ского права, «Ученые записки ЛГУ», места в системе правопорядка. Здесь ак- мического правопорядка. В-третьих, 1955, вып. VII, № 191. – С. 59-60. туальным являются вопросы норматив- сочетание правового порядка в эконо- 9. Явич Л. С. О путях воздействия ной и институциональной обеспеченно- мике и экономического правопорядка в права на общественные отношения. сти правопорядка в экономике. «правовом климате» общества как це- «Советские государство и право». Состояние исследования. Вопро- лостном экономико-правовом феноме- 1959. № 6. – С. 13-15. сы правового порядка в экономике на не. Такое рассмотрение фундаменталь- LEGEA ŞI VIAŢA 180 AUGUST 2014
ного взаимодействия двух социальных Особенность вертикальной типологии устанавливается и действует специфи- систем позволит выявить структурно- правовых порядков заключается в том, ческий правовой порядок. функциональные особенности суще- что каждый следующий уровень право- Понятие правового порядка в эко- ствования правового порядка как эко- вого порядка не поглощает предыду- номике не может выстраиваться по тем номической категории. щий, а формируется на основе особого же принципам, по которым формиру- Как отмечает М.А. Дамирли, в ус- специфического правового простран- ются понятия отраслевых правопоряд- ловиях нестабильного правопорядка не ства. То есть каждый уровень правово- ков. Это связано с тем, что для отрас- может эффективно функционировать го порядка существует и формируется левого правового порядка в большей экономика, достигаться гармония в как совершенно самостоятельный и ав- степени характерны те же свойства, отношениях законодательной, испол- тономный. Горизонтальный критерий которые определяют специфику соот- нительной и судебной ветвей власти, правового порядка, как правило, связан ветствующей отрасли права. Иными реально гарантироваться свободное с выделением его отраслевых особен- словами, когда речь идет, например, о развитие человека, довольствоваться ностей. При этом специфика отрас- конституционном правовом порядке, должным образом ее материальные и левого правового порядка зависит не выделяются особенности предмета и духовные потребности [1, с. 15]. Такая только от предмета и метода правового метода конституционно-правового ре- обусловленность следует из того поло- регулирования той или иной отрасли гулирования, выделяются различные жения, что «конструкция правового по- права, но и от специфических право- типы правовых режимов, которые су- рядка отражает структурные взаимос- вых режимов, формирующихся в ней. ществуют в конституционном праве и вязи экономического, политико-идео- Именно в этом ракурсе, как пред- т. д. Когда же речь идет о правовом по- логического, морального, культурного ставляется, следует рассматривать рядке в экономике, то это понятие вы- и национального характера, которые проблематику правового порядка в ходит за рамки отраслевого правового могут быть в полной мере упорядоче- экономике как специфический срез порядка, поскольку оно формируется ны и организованы … на основе права. структуры правового порядка. Само исходя не из предмета и метода право- А его фактическое состояние – прояв- существование правового порядка в вого регулирования, а по направлению ление уровня и эффективности право- экономике связано с выполнением пра- правового воздействия, что качествен- вого регулирования общественных от- вом некоторых внешних функций (или, ным образом отличает такой тип право- ношений» [2, с. 521]. более широко – направлений правового порядка. Таки образом, рассматривая раз- воздействия [4, с. 120–121]). Правовое Считаем, что такой тип правового личные измерения и ипостаси правово- воздействие, представленное с наибо- порядка можно поставить в один ряд го порядка, мы должны обращать вни- лее широких позиций, можно толковать с такими категориями, как правовой мание на его сложно упорядоченную как систему путей, форм и способов порядок в сфере политики, правовой структуру и типологию. И в этой связи воздействия права на общественные порядок в религиозной сфере и т. д. стоит прислушаться к мнению А.Ф. отношения; это реализация правовых Правовой порядок в экономике – это Крыжановского, что правовой порядок принципов, установлений, норм, идей один из кластеров, секторов правово- в современную эпоху выступает как в процессе развертывания социального го порядка, который имеет и горизон- полиструктурный, многоуровневый назначения права [5, с. 317]. В этой свя- тальную, и вертикальную структуру, то феномен, правовая природа которого зи можно утверждать, что направление есть характеризует правовой порядок отражает доминирующие тенденции правового воздействия – это опреде- не только на отраслевом уровне, но и к углублению разнообразия правового ленная магистраль действия права, су- на различных уровнях правовой реаль- бытия в координатах плюралистично- щественный аспект его влияния на ту ности. сти национальных правовых культур или иную сферу общественной жизни. Здесь следует обратиться к спец- и нормативности прав человека [3, с. С этих позиций становится понят- ифике экономического порядка как 306]. Поэтому здесь фактически вста- но, что в рамках каждого отдельного такового, который в корне изменился ет вопрос о необходимости типологии направления реализации правового в течение последних нескольких деся- правового порядка с точки зрения его воздействия устанавливается специфи- тилетий. При этом ключевая проблема экономического измерения. ческий правовой порядок как система экономического порядка заключается, С этой точки зрения типология нормативов и коммуникаций, в соот- прежде всего, в том, что если раньше правового порядка должна проводить- ветствии с которыми люди, социаль- экономические порядки были связаны ся на основе различных критериев и ные сообщества и государство выстра- с существованием национальных го- подходов. Думается, что наиболее рас- ивают те или иные модели поведения. сударств, то сегодня, как подчеркива- пространенными являются два вари- С учетом важности и актуальности ет Ю.М. Оборотов, государства сами анта такой типологии: вертикальный и экономического направления право- стали составляющими нового эконо- горизонтальный. Вертикальный крите- вого воздействия, правовой порядок в мического порядка, который приобре- рий используется для типологии пра- экономике должен занимать одно из ве- тает глобальные масштабы [6, с. 229]. вового порядка, учитывая уровень его дущих мест в структуре современного В частности, Э.Ю. Молчанова акцен- существования в правовой реальности, правопорядка. То есть, экономическая тирует внимание на том, что основные когда выделяются, соответственно, на- сфера выступает как одно из ключевых идеи программы нового экономическо- циональный, интегративный, междуна- направлений правового воздействия, го порядка, содержащиеся в его про- родный и глобальный правопорядки. а потому в экономической плоскости граммных документах, можно объеди- LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 181
нить в три группы принципов, пред- мике является не просто ответвлением на общетеоретическом уровне) явля- усматривающие решение следующих правового порядка в целом, определен- ется довольно распространенным и задач: ной его зависимой частью, а вполне популярным, то вопрос экономической 1) обеспечение международно-пра- самостоятельной структурой, которая ценностной целесообразности нечасто вовой основы для реализации нового формируется на основе особых правил становится предметом рассмотрения международного экономического по- и развивается в соответствии с систе- в юридических исследованиях. Меж- рядка; мой закономерностей, которые имеют ду тем, часто именно экономические 2) перестройка международной одновременно и правовую, и эконо- ценности предопределяют структуру торговли, реформа валютно-финансо- мическую природу. Исходя из этого, правового порядка в экономике. В то вой системы, ситуации и интенсифика- можно выделить следующие признаки же время, в число экономических цен- ции помощи развивающимся странам; правового порядка в экономике: ностей, которые обусловливают струк- 3) развитие и укрепление экономи- 1) правовой порядок формируется туру правового порядка в экономике, ческого сотрудничества между разви- на основе и правовых, и экономиче- можно отнести: рынок, конкуренцию, вающимися странами [7, с. 48]. ских норм. Приоритет при этом при- собственность, финансы, институцио- В экономической литературе от- надлежит, конечно, правовым нормам, нальную доверие и т. п. Сочетание двух мечается, что в целом экономический ведь, как метко высказывался в свое структур ценностей в едином порядке порядок – это совокупность всех пра- время Р. Штаммлер, во всех полити- раскрывают особенность взаимодей- вил, касающихся организационного ко-экономических исследованиях при ствия правового и экономического по- строения национального хозяйства и любом изучении народного хозяйства рядка; процессов, в нем происходящих, а так- в социальном отношении в основе не- 3) правовой порядок в экономике же учреждений, управляющих и регу- избежно лежит определенное правовое существует на микро-, мезо- и макро- лирующих национальную экономику регулирование. Конкретное правовое уровнях экономических процессов. и придающих ей конкретную органи- нормирование является логическим На микроуровне он представлен по- зационную форму [8, с. 71]. При этом условием соответствующего политике вседневными коммуникациями эконо- подчеркивается, что экономический экономического понятия закона [10, с. мических факторов, когда они следу- порядок создается и совершенствуется 739]. Однако здесь следует учитывать ют тем моделям поведения, которые в виде законодательных и других нор- существенную разницу между по- сложились в обществе, осуществляя мативных документов, которые имеют ниманием правовой и экономической обмен экономическими благами целью: нормативности. Если правовую норма- (т. е. осуществляя договоры купли-про- 1) обеспечение способности эконо- тивность рассматривают или в связи с дажи, дарения и т. п.). На мезоуровне мики эффективно функционировать; властным распоряжением, или в связи правовой порядок в экономике реали- 2) целенаправленную координацию с социальной институционализацией зуется в связи с функционированием экономической деятельности; поведения, которая сопровождается отдельных секторов экономики. Часто 3) создание возможности участия формированием санкций (позитивист- для определенных типов производств в политической жизни всех граждан ское и социологическое понимание и целых секторов экономики вводятся определенной страны; нормативности [11, с. 12–15]), то эко- специфические правовые режимы, ко- 4) установление определенных об- номические нормы скорее предстают торые позволяют лучше адаптировать щественных норм в виде собственно- как закономерности социальной жизни правовые нормы к специфике эконо- сти на средства производства и распре- (то есть, экономические нормы невоз- мической ситуации на рынке. Этому деления произведенных благ [9, с. 212]. можно установить или сформировать, можно привести много примеров: это Итак, рассматривая специфику пра- их можно только открыть и описать). и функционирование специальных вового порядка в экономике, мы оттал- Именно поэтому, как пишет Л.И. За- экономических зон, правовой порядок киваемся как от специфики правового морская, экономическая норматив- образования и функционирования оф- порядка, так и от специфики экономи- ность является зависимой от правовой шоров, законодательное установление ческого порядка. Исходя из этого, мож- нормативности: «нормативность права дополнительных требований для опре- но отметить, что правовой порядок в создает возможности для возникнове- деленных типов предпринимательской экономике – это относительно стабиль- ния экономической, единой, общеобя- деятельности (например, ее осущест- ная картина правовой жизни в эконо- зательной, непрерывно действующей вление исключительно в организаци- мической сфере, которая формируется системы типовых масштабов поведе- онной форме общества с дополнитель- на основе правовых и экономических ния, которая призвана обеспечивать це- ной ответственностью в соответствии норм и ценностей, которые реализуют- ленаправленное и гармоничное функ- со ст. 151 Гражданского кодекса Укра- ся экономическими факторами в ходе ционирование и развитие всего обще- ины и ст. 80 Хозяйственного кодекса правовых коммуникаций по поводу ства в зависимости от объективных Украины). На макроуровне правовой производства, обмена и распределения потребностей его членов» [12, с. 101]; порядок в экономике представлен теми экономических благ, функционирова- 2) правовой порядок в экономике нормативами, порядком их реализации ния хозяйства и инфраструктурного объединяет правовые и экономические и институциональной и организацион- обеспечения экономического развития. ценности. Если дискурс правовых цен- ной структурой, которые обеспечивают При таком подходе становится оче- ностей в современной юриспруденции развитие национального хозяйства в видным, что правовой порядок в эконо- (как на философско-правовом, так и целом. Здесь особое значение приоб- LEGEA ŞI VIAŢA 182 AUGUST 2014
ретают такие элементы правового по- общие признаки: 1) они выражают со- дится анализ. Если речь идет о нацио- рядка в экономике, как осуществление бой юридические способы достижения нальном правовом порядке, то, очевид- таможенного и банковского дела, раз- целей права – справедливого обеспече- но, здесь ключевую роль будут играть личные налоговые режимы, бюджетное ния интересов субъектов права; 2) со- высшие и центральные органы госу- планирование, интеграционные эконо- четаясь соответствующим образом, дарственной власти, которые оказы- мические процессы и т. д. они выступают основными «работа- вают влияние на экономику (Кабинет Было бы ошибкой при этом считать, ющими элементами» механизма дей- Министров Украины, профильные ми- что макроуровень функционирования ствия права, правового регулирования, нистерства и службы, а также их терри- правового порядка в экономике важнее формируют правовые режимы и т. п.; ториальные подразделения). На уровне других уровней. На самом деле все они 3) правовые средства имеют юридиче- интегративного правового порядка эти находятся в плотном взаимодействии. скую силу и поддерживаются государ- институты будут представлены, прежде Стабильный и эффективный правопо- ством [13, с. 9–10]. всего, наднациональными института- рядок в экономике на макроуровне не Нормативная основа правового по- ми (например, в Европейском Союзе может возникнуть без стабильного ми- рядка в экономике закладывается с ис- это Европейская комиссия). На уровне кро- и мезоуровня, и наоборот. пользованием всей системы норматив- международного правопорядка в эко- Определившись с понятием и ос- ных правовых средств. Но важно также номике формируются такие институты, новными признаками правового по- подчеркнуть форму их существования, как ЭКОСОС, Международный валют- рядка в экономике, следует перейти к уровень легитимности и эффективно- ный фонд и т. д. рассмотрению его структуры. Следует сти. В этой связи следует отметить, что Выводы. Правовой порядок в эко- при этом подчеркнуть, что при анали- нормативная составляющая правово- номике представляет собой особый срез зе структуры правового порядка необ- го порядка в экономике образуется за правового порядка, который охватывает ходимо исходить из представлений о счет существования таких актов, как как горизонтальную, так и вертикаль- многоуровневости и сложной внутрен- Гражданский кодекс Украины, Хозяй- ную его структуры. При этом специфи- ней организованности правового по- ственный кодекс Украины, Бюджетный ка такого правового порядка заключа- рядка в экономике. кодекс Украины, Налоговый кодекс ется в том, что он отражает реальное Представляется, что структура пра- Украины, Таможенный кодекс Украины состояние взаимодействия правовой вового порядка в экономике включает и т. д., то есть тех ключевых норматив- и экономической систем, акцентирует в себя три блока, каждый из которых но-правовых актов, главное призвание внимание на сочетании правовых и эко- является подчиненным предыдущему. которых – регулирование экономиче- номических регуляторов в удовлетворе- В основе правового порядка в экономи- ских отношений – устанавливает тем нии потребностей и интересов участни- ке лежит, очевидно, нормативный эле- самым нормативную основу правового ков правовых коммуникаций. мент, поскольку правовой порядок воз- порядка в экономике. никает тогда, когда формируются со- Нормативная основа экономики не- Список использованной литера- ответствующие стандарты поведения. разрывно связана с теми правовыми туры: Иными словами, порядок возникает средствами и их применением, которые только там и только тогда, когда люди существуют в правовой системе. Как 1. Дамирли М. А. Правовая дис- и их объединения добровольно следу- отмечал Ф.А. фон Хайек, для эконо- функция: понятие, виды, проявле- ют определенным правилам в своей мики нет важнее партнера, чем право- ния, причины и пути преодоления / деятельности. Для экономической сфе- вой порядок [14, с. 12]. Собственно, М. А. Дамирли // Вестник Волгоград- ры такой подход особенно актуален, именно в контексте правового порядка ского государственного университета. поскольку рынок является системой, выдающийся экономист анализировал Серия 5 «Юриспруденция». – 2013. – которая сама себя балансирует. Этот институциональную обеспеченность № 2. – С. 14–17. баланс достигается во многом благо- экономики. Это выводит нас на мысль 2. Теория государства и права : курс даря формированию таких стандартов о том, что нормативность правового лекций / под ред. Н. И. Матузова и поведения, которые удовлетворяют порядка в экономике всегда продолжа- А. В. Малько. – М. : Юристъ, 1997. – потребности большинства участников ется в его институционности. 620 с. взаимодействий. Наконец, третья составляющая 3. Крижанівський А. Ф. Право- Нормативная составляющая право- структуры правового порядка пред- вий порядок в Україні: витоки, вого порядка в экономике тесно связа- ставлена его инфраструктурой. Здесь концептуальні засади, інфраструктура : на с той системой правовых средств, мы имеем дело, прежде всего, не с моногр. / А. Ф. Крижановський. – О. : используемых для достижения балан- нормативными, а с организационными Фенікс, 2009. – 504 с. са интересов в экономике. В наиболее институтами, к которым будут принад- 4. Гойман В. И. Действие права общем смысле правовые средства – это лежать те соответствующие институты, (методологический анализ) : моногр. / все те юридические инструменты, с по- которые непосредственно устанавлива- В. И. Гойман. – М. : Академия МВД мощью которых удовлетворяются ин- ют правовой порядок в экономике, под- РФ, 1992. – 180 с. тересы субъектов права, обеспечивает- держивая его надлежащее состояние. 5. Теорія держави і права. ся достижение тех или иных правовых Такая инфраструктура существенно Академічний курс : підруч. / За ред. целей. Как отмечает А.В. Малько, всем отличается в зависимости от того, на О. В. Зайчука, Н. М. Оніщенко. – К. : правовым средствам присущи такие каком уровне правового порядка прово- Юрінком Інтер, 2006. – 688 с. LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 183
6. Оборотов Ю. Н. К вопросу о фор- НЕКОТОРЫЕ ПРОБЛЕМЫ ОПРЕДЕЛЕНИЯ мировании глобальной правовой систе- мы / Ю. Н. Оборотов // Наукові праці ПОНЯТИЯ НАЛОГОВОГО АГЕНТА Одеської національної юридичної академії : зб. наук. праць. – О. : Юрид. Екатерина ЯНИШЕВСКАЯ, л-ра, 2011. – Т. 10. – С. 229–236. преподаватель кафедры права Сумского государственного университета 7. Молчанова Е. Трансформація ви- мог формування нового економічного порядку / Е. Молчанова // Міжнародна Summary економічна політика. – 2013. – № 1 The article presents a theoretical analysis of the concept of a tax agent, as it is a (18). – С. 41–62. relatively new term in the theory of tax law. Tax agents are people involved by the state 8. Економічна енциклопедія : у 3 т. / in tax collection. It allows reducing significantly the costs of tax collecting in cases Редкол.: С.В. Мочерний (відп. ред.) defined by the Tax Code of Ukraine, and simplifying the control functions over their payment. However, the notion of a tax agent requires some adjustment by legislative та ін. – Том 3 : П-Я. – К.-Тернопіль : regulation. An analysis of the legal literature and legal framework of Ukraine and other Видавничий центр «Академія», 2002. – foreign countries was carried out to derive a new concept, a tax agent. 952 с. Key words: tax agent; person; legal entity of any organizational and legal form 9. Савченко В. Ф. Національна established in accordance with the law; physical person-entrepreneur; permanent економіка : навч. посіб. / Ф. В. Савченко. – representation; investor; obligation to calculate, withhold and transfer taxes. К. : Знання, 2011. – 309 с. Аннотация 10. Антология мировой правовой В статье проводится теоретическое исследование понятия «налоговый агент», мысли : в 4-х т. – М. : Мысль, 1999. – так как оно является довольно новым термином в теории налогового права. На- Т. 3. Европа и Америка, XVIII–XX вв. / логовые агенты являются лицами, принудительно вовлеченными государством Руков. науч. проекта Г. Ю. Семгин ; в процесс взимания налогов. Именно это позволяет в случаях, определенных Отв. ред. О. А. Жидков. – М. : Мысль, Налоговым кодексом Украины, значительно снизить затраты на сбор налогов, а 1999. – 830 с. также упростить контрольные функции над их уплатой. Но само понятие налого- 11. Четвернин В.А. Введение в курс вого агента требует некоторого усовершенствования путем его законодательного урегулирования. Осуществляется анализ юридической литературы и нормативно- общей теории права и государства : правовой базы, как Украины, так и других зарубежных государств для выведения учеб. пособ. / В. А. Четвернин. – М. : нового понятия «налоговый агент». Институт государства и права РАН, Ключевые слова: налоговый агент, лицо, юридическое лицо, созданное в соот- 2003. – 204 с. ветствии с законом в любой организационно-правовой форме, физическое лицо – 12. Заморська Л. І. Правова предприниматель, постоянное представительство, инвестор, обязанности по ис- нормативність та її інституціоналізація числению, удержанию и перечислению налогов. в Україні : моногр. / Л. І. Заморська. – остановка проблемы. На со- принимают участие, свидетельствует об О. : Фенікс, 2013. – 304 с. временном этапе развития актуальности данного исследования. 13. Малько А. В. Стимулы и огра- П Украины производится реформирова- Состояние исследования. Анализ ничения в праве: теоретико-информа- ние налоговой системы, целью которой проблем определения понятия налого- ционный аспект / А. В. Малько ; под является не только увеличение посту- вого агента на законодательном уровне ред. Н. И. Матузова. – Саратов : Изд-во плений налогов в бюджеты всех уров- осуществляется многими отечествен- Саратовского ун-та, 1994. – 182 с. ней, но и создание налоговой систе- ными и зарубежными учеными. Среди 14. Хайек Ф. А. фон. Право, зако- мы, которая отвечает общепринятым них не обходимо выделить О. Жданова, нодательство и свобода: Современное международным стандартам в этой М. Жернакова, Н. Кучерявенка, Н. При- понимание либеральных принципов сфере. Особое место в эффективном шву, Н. Химичеву, И. Янжула, которые справедливости и политики / Фридрих функционировании налоговой системы внесли свой вклад в разработку фунда- Август фон Хайек ; пер. с англ. Б. Пин- занимают субъекты, на которых возло- ментальной базы исследования данных скера и А. Кустарева ; под ред. А. Куря- жена законодательством обязанность вопросов. ева. – М. : ИРИСЭН, 2006. – 644 с. по уплате налогов, так называемые на- Целью и задачей статьи является логовые агенты. анализ проблем определения понятия Актуальность темы исследования. налогового агента, а также подходов Именно изменения налогового законо- в раскрытии его сущности; на основе дательства Украины обусловили необ- проведенного исследования форми- ходимость анализа проблем определе- рование предложений по усовершен- ния понятия налогового агента, выявле- ствованию налогового законодатель- ния его признаков, а также проведения ства по данному вопросу. Новизна ра- сравнительного анализа законодатель- боты заключается в том, что в данной ства зарубежных стран в разрезе данной работе сделана попытка исследовать и дефиниции. Кроме того, изменения в проанализировать определения нало- субъектном составе налоговых агентов, говых агентов разных стран, и на ос- а также круга отношений, в которых они нове проведенного анализа выделены LEGEA ŞI VIAŢA 184 AUGUST 2014
специфические особенности налого- нию у налогоплательщика (из выпла- 1. налоговыми агентами призна- вого агента. чиваемых ему агентом средств) и пере- ются лица, а именно, п. 14.1.139. ч. 1 Изложение основного материала. числению в соответствующий бюджет ст. 14 Налогового кодекса Украины под Процедура уплаты налогов и сборов (внебюджетный фонд) налогов [3]. лицом для целей раздела 5 этого Кодек- включает в себя определенные стадии В соответствии с п. 31. ч. 1 ст. 12 Ко- са подразумевает: и касается не только налогоплательщи- декса Республики Казахстан «О налогах а) юридическое лицо, созданное ков, но и других субъектов налоговых и других обязательных платежах в бюд- в соответствии с законом в любой ор- правоотношений. Привлечение к упла- жет» (Налогового кодекса) налоговый ганизационно-правовой форме, в том те налогов других субъектов вызвано агент – индивидуальный предпринима- числе предприятие с иностранными стремлением государства упростить тель, частный нотариус, частный судеб- инвестициями, которое: данную процедуру, снизить затраты на ный исполнитель, адвокат, юридическое – или является плательщиком на- осуществление налогового контроля и лицо, в том числе юридическое лицо- логов и сборов, установленных насто- количество нарушений законодатель- нерезидент, на которые в соответствии ящим Кодексом, кроме единого налога; ства о налогах и сборах. Именно эти с настоящим Кодексом возложена обя- – или является плательщиком еди- причины обусловливают необходи- занность по исчислению, удержанию и ного налога по ставке, которая предус- мость включить в состав налоговых перечислению налогов, удерживаемых матривает уплату налога на добавлен- правоотношений таких субъектов, как у источника выплаты [4]. ную стоимость; налоговые агенты. Ст. 23 Налогового кодекса Респу- – или является плательщиком еди- Понятие налогового агента, несмо- блики Беларусь гласит, что налоговым ного налога по ставке, предусматрива- тря на определенное количество норма- агентом признается юридическое или ющей включение налога на добавлен- тивно-правовых актов, которые касают- физическое лицо, простое товарище- ную стоимость в состав единого нало- ся его деятельности, не имеет однознач- ство, доверительный управляющий, га, и добровольно переходит в установ- ной трактовки. Для того, чтобы иметь представительство иностранной ор- ленном настоящим Кодексом порядке полное представление о налоговом ганизации, осуществляющее деятель- на уплату единого налога по ставке, агенте, необходимо проанализировать ность на территории Республики Бе- предусматривающей уплату налога на нормативно-правовые акты, которые со- ларусь, представительство и орган добавленную стоимость. держат данное определение, и научные межгосударственного образования в б) физическое лицо – предпринима- труды ученых-юристов. Учитывая вы- Республике Беларусь, которые явля- тель, которое: шесказанное, решение данного вопроса ются источником выплаты доходов – или является плательщиком на- является весьма актуальным. плательщику и (или) на которые в силу логов и сборов, установленных насто- Проанализировав законодательные настоящего Кодекса и других актов на- ящим Кодексом, кроме единого налога; акты некоторых стран, можно сделать логового законодательства возлагаются – или является плательщиком еди- вывод, что практически каждый нало- обязанности по исчислению, удержа- ного налога по ставке, предусматрива- говый кодекс дает определение налого- нию у плательщика и перечислению в ющей уплату налога на добавленную вого агента. бюджет налогов, сборов (пошлин) [5]. стоимость; Так, ст. 13 Налогового кодекса Ре- Проанализировав определение на- – или является плательщиком еди- спублики Узбекистан отмечает, что на- логовых агентов в Налоговых кодексах ного налога по ставке, предусматрива- логовые агенты – это лица, на которых Республики Беларусь и Республики Ка- ющей включение налога на добавлен- в соответствии с настоящим Кодексом захстан, можно говорить о том, что они ную стоимость в состав единого нало- возложены обязанности по исчисле- конкретизируют субъектов налоговых га, и добровольно переходит в установ- нию, удержанию у налогоплательщика правоотношений, которые являются ленном настоящим Кодексом порядке и перечислению в бюджет и государ- налоговыми агентами, а также о том, на уплату единого налога по ставке, ственные целевые фонды налогов и что положения данных нормативных предусматривающей уплату налога на других обязательных платежей [1]. актов зарубежных стран не дают еди- добавленную стоимость. Ст. 19 Налогового кодекса Тур- ного понятия налогового агента. в) юридическое лицо, физическое кменистана указывает, что налоговым И, наконец, отечественное законо- лицо, физическое лицо – предприни- агентом признаются лица, на которых дательство, а именно, ст. 18 Налого- матель, которое ввозит товары на тамо- в соответствии с настоящим Кодексом вого кодекса Украины, отмечает, что женную территорию Украины; возлагаются обязанности по исчисле- налоговым агентом признается лицо, г) постоянное представительство; нию, удержанию и перечислению в Го- на которое этим Кодексом возлагается д) инвестор и/или инвестор (опе- сударственный бюджет Туркменистана обязанность по исчислению, удержа- ратор) в соответствии с соглашением налога за налогоплательщика [2]. нию с доходов, которые начисляются о разделе продукции, на которого воз- Практически идентичное понятие (выплачиваются, предоставляются) ложено ведение налогового учета по содержит в себе Налоговый кодекс плательщику, и перечислению налогов налогу на добавленную стоимость по Российской Федерации. Как следует из в соответствующий бюджет от имени и соглашению о разделе продукции. ст. 24 Налогового кодекса Российской за счет средств налогоплательщика [6]. 2. налоговые агенты – это лица, на Федерации, налоговыми агентами при- Анализ этого определения позволя- которых в соответствии с Налоговым знаются лица, на которых возложены ет указать на следующие признаки на- кодексом Украины возложены обязан- обязанности по исчислению и удержа- логовых агентов: ности: LEGEA ŞI VIAŢA AUGUST 2014 185
– по исчислению налогов. При этом еспособным, или другое лицо, при на- Вопросы административной ответ- они исчисляют сумму налога (вместо личии у него документов, удостоверя- ственности налогового агента частично налогоплательщика), подлежащую ющих соответствующие полномочия; урегулированы Кодексом Украины об уплате за определенный налоговый пе- – руководитель (его заместитель), административных правонарушениях. риод, исходя из налоговой базы, нало- главный бухгалтер (бухгалтер) и дру- Ст. 163–4 данного Кодекса предусма- говой ставки, налоговых льгот, предо- гое лицо предприятия, учреждения, тривает ответственность указанных ставленных налогоплательщику; организации, если последние имеют субъектов за нарушение порядка удер- – по удержанию у налогоплатель- доверенность на ведение дел налого- жания и перечисления налога на до- щика суммы налога. Чаще всего эту плательщика; ходы физических лиц [10]. Но следует обязанность на практике выполняют – законные представители главного подчеркнуть, что институт налоговых налоговые агенты-работодатели; предприятия консолидированной груп- агентов применяется не только к упла- – по перечислению сумм удержан- пы налогоплательщиков; те налога на доходы физических лиц, ных налогов в бюджет. При этом они – руководитель (его заместитель), но и других видов налогов. уплачиваются (по общему правилу) главный бухгалтер (бухгалтер) и дру- Следует отметить, что на сегодняш- путем разового перечисления в бюджет гие лица, если последние имеют пору- ний день в теории налогового права су- (внебюджетный фонд). чения или договора на ведение дел от ществует два подхода к определению 3. Следующим признаком, харак- налогоплательщика [7, с. 177]. сущности налоговых агентов. Согласно теризующим налогового агента, явля- Из этого следует, что обязанность одному из них налоговые агенты при- ется то, что он, налоговый агент, в на- налогового агента по удержанию сум- знаются налоговыми представителями логовых правоотношениях выступает мы налога у плательщика налога и государства на том основании, что они от имени налогоплательщика и за его перечисление ее в бюджет возложена выполняют функцию государства – счет. Но следует отметить, что этот на него Налоговым кодексом Украи- функцию по удержанию налога. Со- признак налогового агента отличает- ны, тогда как налоговый представитель гласно второму статус налоговых аген- ся от налогового представительства, действует на основании закона или тов имеет двойную природу: в отно- предусмотренного ст. 19 Налогового доверенности. В данном случае про- шении налогоплательщика налоговые кодекса Украины. сматривается, то, что налоговый агент агенты выступают как представители В соответствии со ст. 19 Налого- действует от имени закона и не выпол- фискальных органов, а по отношению вого кодекса Украины, налогоплатель- няет обязанности по уплате налога по к налоговым органам – как обязанные щик ведет дела, связанные с уплатой доверенности. лица, имеющие статус, аналогичный налогов, лично или через своего пред- 4. Несмотря на то, что определение статусу налогоплательщика. ставителя. Личное участие налогопла- понятия «налогового агента» не содер- Н. Пришва отмечает, что как пла- тельщика в налоговых отношениях не жит в себе положений относительно тельщик налоговый агент является лишает его права иметь своего пред- его юридической ответственности, не подвластным субъектом, носителем ставителя, как и участие налогового лишним будет выделить юридическую налоговых обязанностей. По своему представителя не лишает налогопла- ответственность налоговых агентов как составу обязанности налогового агента тельщика права на личное участие в один из основополагающих признаков. отличительные от обязанностей нало- таких отношениях. Представителями В соответствии со ст. 111 Налогово- гоплательщика. Его деятельность на- налогоплательщика являются лица, го кодекса Украины к ним применяются правлена на удержание и перечисление которые могут осуществлять предста- такие виды юридической ответствен- налога в бюджет [11, с. 63] . Но следу- вительство его законных интересов ности как финансовая, административ- ет отметить, что автор не акцентирует и ведение дел, связанных с уплатой ная и уголовная [8]. Финансовая ответ- внимание на правах налогового агента, налогов, на основании закона или до- ственность налоговых агентов реали- которые согласно Налоговому кодексу веренности. Доверенность, выданная зуется в виде штрафных (финансовых) Украины приравниваются к правам на- налогоплательщиком – физическим ли- санкций (штрафов) и/или пени. Поря- логоплательщика. Данное определение цом на представительство его интере- док применения штрафных санкций, в полной мере не отражает сущности сов и ведение дел, связанных с уплатой сроки их уплаты, размеры закрепляет понятия «налогового агента». налогов, должна быть заверена в соот- гл. 11 Налогового кодекса Украины. М. Жернаков под понятием «на- ветствии с действующим законодатель- Касательно уголовной ответствен- логового агента» подразумевает лицо, ством [6]. ности следует отметить, что нормы являющееся источником выплаты до- Н. Кучерявенко отмечает, что закон- Уголовного кодекса Украины содержат ходов налогоплательщику и на которое ными представителями являются: лишь общие положения ответственно- налоговым законодательством воз- – родители, усыновитель, другое сти относительно уклонения от уплаты лагается обязанность по исчислению, лицо, при наличии у нее документов, налогов. Так, ст. 212 Уголовного кодекса удержанию и уплате налогов в соот- которые свидетельствуют о брачных Украины предусматривает уголовную ветствующий бюджет за счет средств отношениях или семейных связей с фи- ответственность за умышленное укло- налогоплательщика и от его имени зическим лицом, опекун, попечитель нение от уплаты налогов, сборов (обя- [12, с. 10–13]. В данном понятии «на- или лицо, назначенное органом опеки и зательных платежей), которые входят в логового агента» автор добавляет су- попечительства, при отсутствии физи- систему налогообложения, введенных в щественный признак этого субъекта ческого лица или признании его неде- установленном законом порядке [9]. налоговых правоотношений, а именно LEGEA ŞI VIAŢA 186 AUGUST 2014
то, что данный субъект является источ- которые начисляются (выплачиваются, by/?type=text®num=Hk0200166 ником выплаты доходов. предоставляются) плательщику, и пере- #load_text_none_1_ Н. Кучерявенко дает более узкое числению налогов в соответствующий 6. Податковий кодекс України від определение понятия «налоговый бюджет от имени и за счет средств нало- 02.12.2010 р. / [Електронний ресурс]. – агент», выделяя лишь основные при- гоплательщика, и которое несет юриди- Режим доступу: http://zakon4.rada.gov. знаки данного субъекта. Он говорит, ческую ответственность за ненадлежа- ua/laws/show/2755-17/page что налоговым агентом является лицо, щее исполнение возложенных на него 7. Кучерявенко М.П. Податкове на которое возложена обязанность по обязанностей. право України: Академічний курс: исчислению и удержанию налога с на- Підручник. – К.: Всеукраїнська логоплательщика и перевода его в со- Список использованной литера- асоціація видавців «Правова єдність», ответствующий бюджет [13, с. 159]. туры: 2008. – 701 с. Выводы. Определив основные 8. Податковий кодекс України від признаки налогового агента, следует 1. Налоговый кодекс Республики 02.12.2010 р. / [Електронний ресурс]. – отметить, что налоговые агенты высту- Узбекистан от 25.12.2007 г. / [Элек- Режим доступу: http://zakon4.rada.gov. пают, с одной стороны, как обязанные тронный ресурс]. – Режим доступа: // ua/laws/show/2755-17/page лица, наделенные статусом, аналогич- http://fmc.uz/legisl.php?id=k_nal_1 9. Кримінальний кодекс України від ным статусу налогоплательщиков (по 2. Налоговый кодекс Туркменистана 05.04.2001 р. / [Електронний ресурс]. – отношению к налоговым органам), а от 25.10.2005 г. / [Электронный ресурс]. – Режим доступу: http://zakon2.rada.gov. с другой стороны, как представители Режим доступа: http://www.ambturkm. ua/laws/show/2341-14/page6 налоговых органов, но не наделенные org.ua/index.php?option=com_ 10. Кодекс України про адмініст- правами этих органов (по отношению content&view= article&id=47:2011-03- ративні правопорушення від 07.12.1984 р. / к налогоплательщикам). Не смотря на 10-14-59-52&catid=6:2011-03-10-13-41- [Електронний ресурс]. – Режим двойственную природу налоговых аген- 58&Itemid=30 доступу: http://zakon2.rada.gov.ua/laws/ тов, необходимо согласиться с М. Жер- 3. Налоговый кодекс Российской show/80731-10/page8 наковым в том, что лицо может быть Федерации от 31.07.1998 г. / [Электрон- 11. Пришва Н. Ю. Поняття признано налоговым агентом, если оно ный ресурс]. – Режим доступа: http:// інституту представництва в податково- является источником уплаты налога в base.garant.ru/10900200/3/#block_20003 му праві / Н. Ю. Пришва // Бюлетень пользу налогоплательщика. Данный 4. Кодекс Республики Казахстан «О міністерства юстиції України. – 2006. – признак налогового агента отсутству- налогах и других обязательных плате- № 6. – С. 63. ет в его законодательном определении. жах в бюджет» (Налоговый кодекс) от 12. Кузнеченкова В. Е. Особенности Поэтому целесообразно в налоговой 10.12.2008 г. / [Электронный ресурс]. процессуального статуса налоговых нормативно-правовой базе определить, – Режим доступа: http://online.zakon. агентов / В. Е. Кузнеченкова // Финан- что под налоговым агентом следует по- kz/Document/?doc_id=30366217#sub_ совое право. – 2006. – № 7. – С. 10-13. нимать лицо, которое является источни- id=150000 13. Кучерявенко М.П. Пода- ком уплаты доходов налогоплательщи- 5. Налоговый кодекс респу- ткове право України: Академічний ков и на которое действующим законо- блики Беларусь (Общая часть) от курс: Підручник. – К.: Всеукраїнська дательством возлагается обязанность 19.12.2002 г. / [Электронный ресурс]. – асоціація видавців «Правова єдність», по исчислению, удержанию с доходов, Режим доступа: http://etalonline. 2008. – 701 с.
Culegere şi paginare computerizată. Bun de tipar 3.08.2014. Formatul 60x84-1/8. Tipar ofset. Coli tipar conv. 21,62. Tiraj-1020 ex. Imprimat la SRL «Cetatea de Sus», mun. Chişinău.