ESTADO DO MARANHÃO MINISTÉRIO PÚBLICO ESTADUAL 8ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA ESPECIALIZADA 2ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA DE DEFESA DO CONSUMIDOR ______
EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ___VARA CÍVEL DA COMARCA DE SÃO LUÍS
URGENTE
O MINISTÉRIO PÚBLICO DO ESTADO DO MARANHÃO, por sua Representante Legal Promotora de Justiça, titular da 2ª PROMOTORIA ESPECIALIZADA NA DEFESA DO CONSUMIDOR DA CAPITAL, com endereço na Avenida Daniel de La Touche, nº 2.800, Sala 77, Retorno da Cohama, nesta Capital, no uso de suas atribuições legais e, com arrimo nos artigos 127 e 129 da Constituição Federal, 4º e 5º da Lei Federal 7.347, de 24 de junho de 1.985 , art. 81, par. único, I, II e III do CDC, bem
______1 Av. Daniel de La Touche, n.º 2800, Sala 77 – Retorno da Cohama, São Luís - MA CEP 65060-645 Fone: (98) 3219-1921 Fax: (98) 3219-1940 e-mail: [email protected] ESTADO DO MARANHÃO MINISTÉRIO PÚBLICO ESTADUAL 8ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA ESPECIALIZADA 2ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA DE DEFESA DO CONSUMIDOR ______como nos artigos 282 e seguintes do Código de Processo Civil, ajuizar a presente
AÇÃO CIVIL PÚBLICA COM PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA em face de:
(1)NEGRI PRODUÇÕES ARTÍSTICAS, CNPJ nº 13.473.187/0001-92, com domicílio na Rua Campo Largo nº 145, Vila Bertioga, São Paulo/SP, CEP:03.186-010;
(2) LAPARINA PRODUÇÕES, CNPJ nº 07.120.951/0001-43, com domicílio na Rua Imperatriz, Quadra-12, nº 31, Planalto Turu II, nesta cidade, CEP: 65066-510;
(3) FELIPE NEGRI DE MELLO, brasileiro, empresário, natural de São Paulo/SP, filho de Ivone Negri de Mello, portador da cédula de identidade nº 34.484.833-4 SSP/SP,
______2 Av. Daniel de La Touche, n.º 2800, Sala 77 – Retorno da Cohama, São Luís - MA CEP 65060-645 Fone: (98) 3219-1921 Fax: (98) 3219-1940 e-mail: [email protected] ESTADO DO MARANHÃO MINISTÉRIO PÚBLICO ESTADUAL 8ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA ESPECIALIZADA 2ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA DE DEFESA DO CONSUMIDOR ______
CPF nº 324.191.108-03, residente na Rua Barretos, nº 325, Vila Bertioga ou Rua Campo Largo, nº 145, Vila Bertioga, Mooca (CEP: 03186-010), ambos em São Paulo/SP;
(4) NATANAEL FRANSCISO FERREIRA JÚNIOR, brasileiro, solteiro, jornalista, natural do Rio de Janeiro, CI nº 035765592008-3, CPF nº 437.420.333-87, residente na Rua Imperatriz, Quadra-12, nº 31, Planalto Turu II (CEP: 65066- 510) ou Rua H, Quadra 16, nº 21, Parque Atenas (CEP: 65.072-470), ambos nesta cidade, tendo em vista os fatos e fundamentos jurídicos a seguir aduzidos:
DOS FATOS
Em dezembro de 2012 foi lançado oficialmente, através do portal www.metalopenair.com.br, o festival de rock denominado METAL OPEN AIR. Este festival ______3 Av. Daniel de La Touche, n.º 2800, Sala 77 – Retorno da Cohama, São Luís - MA CEP 65060-645 Fone: (98) 3219-1921 Fax: (98) 3219-1940 e-mail: [email protected] ESTADO DO MARANHÃO MINISTÉRIO PÚBLICO ESTADUAL 8ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA ESPECIALIZADA 2ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA DE DEFESA DO CONSUMIDOR ______consistia na reunião de 47 (quarenta e sete) bandas de rock nacionais e internacionais, cujos shows seriam realizados nos dias 20, 21 e 22 de abril de 2012, no Parque Independência, nesta cidade de São Luis, Maranhão.
Conforme material de divulgação, os shows estavam programados para ocorrer da seguinte forma:
Sexta-feira, 20 de abril: HEADHUNTER , DARK AVENGER, HANGAR, EXCITER, ALMAH, ORPHANED LAND, SHAMAN, ANVIL, DESTRUCTION, EXODUS, SYMPHONY X, MEGADEPH, TERRA PRIMA, ÂNSIA DE VÔMITO, DROWNED e FÚRIAL LOUCA.
Sábado, 21 de abril: OBSKURE, STRESS, LEGION OF DAMANED, KORZUS, GLENN H, ANDRÉ MATOS, UDO, GRAVE DIGGER, BLIND GUARDIAN, ANTHRAX, ROCK N ROLL ALL STARS, EXPOSE YOUR HATE, ÁCIDO e CARRO BOMBA.
______4 Av. Daniel de La Touche, n.º 2800, Sala 77 – Retorno da Cohama, São Luís - MA CEP 65060-645 Fone: (98) 3219-1921 Fax: (98) 3219-1940 e-mail: [email protected] ESTADO DO MARANHÃO MINISTÉRIO PÚBLICO ESTADUAL 8ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA ESPECIALIZADA 2ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA DE DEFESA DO CONSUMIDOR ______
Domingo, 22 de abril: ATTOMICA, MOTO ROCKER, MATANZA, OTEP, TOTURE SQUAD, OBTUARY, RATOS DE PORÃO, DIO DISCIPLES, FEAR FACTORY, ANNYHILATOR, SAXON, VENOM, MEGAHERTZ, UNEARTLHY, SEMBLANT e BARANGA.
Além das atrações musicais, o material de propaganda garantia a presença do ator de fama mundial, Charles Sheen.
As bandas acima especificadas iriam se apresentar em três palcos montados no Parque Independência. Neste local, estava previsto para o consumidor, estacionamento externo, estacionamento para campista, camping indoor e outdoor com capacidade para 3.600 ( três mil e seiscentas) pessoas, guarnecidos de chuveiros, banheiros, lago artificial, mercado artificial, segurança motorizada e câmeras de monitoramento. Estava previsto para a praça de alimentação opções de fast food e rodízio de carnes, com a churrascaria MAD BUTCHER,
______5 Av. Daniel de La Touche, n.º 2800, Sala 77 – Retorno da Cohama, São Luís - MA CEP 65060-645 Fone: (98) 3219-1921 Fax: (98) 3219-1940 e-mail: [email protected] ESTADO DO MARANHÃO MINISTÉRIO PÚBLICO ESTADUAL 8ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA ESPECIALIZADA 2ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA DE DEFESA DO CONSUMIDOR ______geradores de energia, área de convivência para os artistas, bilheterias, atividades recreativas, stands de tatuagens, lojas com produtos oficiais das bandas, clube noturno EL DIABLO e linhas de ônibus exclusivas.
Os valores eram diferenciados de acordo com a pretensão do consumidor, que poderia optar entre passaporte, camarote ou ingresso, os quais variavam entre R$ 250,00 (duzentos e cinquenta reais) e R$ 850,00 ( oitocentos e cinquenta reais).
Este evento foi amplamente divulgado através das mais diversas mídias (outdoor, tv, rádio,sites, redes sociais etc), atraindo os amantes do rock que viram, neste festival, uma oportunidade de conhecer seus ídolos.
Atraídos, não somente pelas bandas mas também pela estrutura confortável ofertada, vários consumidores de diversos locais do mundo se fizeram presentes no festival.
______6 Av. Daniel de La Touche, n.º 2800, Sala 77 – Retorno da Cohama, São Luís - MA CEP 65060-645 Fone: (98) 3219-1921 Fax: (98) 3219-1940 e-mail: [email protected] ESTADO DO MARANHÃO MINISTÉRIO PÚBLICO ESTADUAL 8ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA ESPECIALIZADA 2ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA DE DEFESA DO CONSUMIDOR ______
No entanto, qual não foi a decepção do consumidor ao chegar no local do evento e constatar tamanha disparidade entre o que foi ofertado nos meios de comunicações e o que efetivamente consistia o Parque Independência.
O lago artificial não existia, o camping indoor estava localizado dentro de um estábulo, onde os campistas montavam suas barracas em cima da areia que os cavalos, bois, porcos, cabras eram alojados para serem expostos na EXPOEMA – Exposição Agropecuária do Maranhão. Assim, os campistas tinham que dividir seu leito com os carrapatos e fezes dos mencionados animais.
Os banheiros e chuveiros eram insuficientes para a quantidade de usuários demandantes. Não havia monitoramento eletrônico, razão pela qual muitos turistas tiveram seus documentos e pertences furtados.
______7 Av. Daniel de La Touche, n.º 2800, Sala 77 – Retorno da Cohama, São Luís - MA CEP 65060-645 Fone: (98) 3219-1921 Fax: (98) 3219-1940 e-mail: [email protected] ESTADO DO MARANHÃO MINISTÉRIO PÚBLICO ESTADUAL 8ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA ESPECIALIZADA 2ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA DE DEFESA DO CONSUMIDOR ______
O mercado vinte e quatro horas consistia em um galpão, sem condições de higiene, cuja variedade de produtos era menor do que uma quitanda de bairro, assim como a churrascaria que não saiu do material de divulgação. A estrutura de alimentação era tão precária que os participantes ficaram sem água potável para beber.
A boate El Diabo também foi outro serviço que não saiu dos papéis e sites de publicidade.
No entanto, para os rockeiros, o mais frustrante foi a desistência de 33 (trinta e três) bandas previstas para tocar no primeiro e segundo dia e o cancelamento definitivo do evento no terceiro dia.
No rol das bandas que deixaram de se apresentar, encontravam-se as headliners, ou seja, as mais conhecidos no mundo do rock, a exemplo da BLIND GUARDIAN e ROCK N ROLL ALL STARS.
______8 Av. Daniel de La Touche, n.º 2800, Sala 77 – Retorno da Cohama, São Luís - MA CEP 65060-645 Fone: (98) 3219-1921 Fax: (98) 3219-1940 e-mail: [email protected] ESTADO DO MARANHÃO MINISTÉRIO PÚBLICO ESTADUAL 8ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA ESPECIALIZADA 2ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA DE DEFESA DO CONSUMIDOR ______
Com o cancelamento do festival, os consumidores de outros estados e países ficaram desamparados, já que a maioria tivera seus documentos e dinheiro furtados. Consequentemente, os rockeiros tiveram de permanecer até a data de seu retorno às suas cidades, em um local deserto, sem estrutura, sem segurança, sem comida e sem água. Um absurdo! Para garantir a alimentação dos turistas, foi necessário a mobilização de alguns empresários locais que, sensibilizados com a gravíssima condição em que estavam os consumidores, realizaram doações para suprir suas necessidades mais básicas.
Deve-se ressaltar que nenhum dos organizadores do evento comunicaram oficialmente o cancelamento do festival aos consumidores, deixando que os mesmos descobrissem por pura dedução, através da desmontagem dos palcos e retirada dos equipamentos.
Este festival fora promovido NEGRI PRODUÇÕES ARTÍTICAS E CKONCERTS e LAMPARINA
______9 Av. Daniel de La Touche, n.º 2800, Sala 77 – Retorno da Cohama, São Luís - MA CEP 65060-645 Fone: (98) 3219-1921 Fax: (98) 3219-1940 e-mail: [email protected] ESTADO DO MARANHÃO MINISTÉRIO PÚBLICO ESTADUAL 8ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA ESPECIALIZADA 2ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA DE DEFESA DO CONSUMIDOR ______
PRODUÇÕES, sob a responsabilidade das pessoas físicas requeridas. De acordo com contrato celebrado entre as empresas, caberia a NEGRI CONCERTS a supervisão do festival, fornecendo conhecimentos, experiências especiais, know-how e outros serviços. A NEGRI CONCERTS detinha o total acesso às bandas, sendo de sua responsabilidade a respectiva contratação.
À LAPARINA PRODUÇÕES caberia a incumbência de realizar o evento nos moldes de sua divulgação.
A irresponsabilidade dos produtores inicia- se pela própria concepção do festival, já que no contrato firmado entre ambos, inexiste especificação de obrigações. Além disto, através de um simples cálculo matemático, se pode verificar, sem sombra de dúvidas, a total ausência de planejamento do evento. Conforme documento de fls.259, foram vendidos 7.865 (sete mil oitocentos e sessenta e cinco) ingressos, correspondente à quantia de R$ 1.982.955,00
______10 Av. Daniel de La Touche, n.º 2800, Sala 77 – Retorno da Cohama, São Luís - MA CEP 65060-645 Fone: (98) 3219-1921 Fax: (98) 3219-1940 e-mail: [email protected] ESTADO DO MARANHÃO MINISTÉRIO PÚBLICO ESTADUAL 8ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA ESPECIALIZADA 2ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA DE DEFESA DO CONSUMIDOR ______
( hum milhão novecentos e oitenta e dois mil e novecentos e cinquenta e cinco reais). Fazendo-se uma média, chega-se ao quantum de R$ 252,00 (duzentos e cinquenta e dois reais) por pessoa, o que tornou insuficiente para arcar com os custos de estrutura, palco, pessoal, bandas etc.
O representante da LAPARINA PRODUÇÕES alega, em depoimento, que pagara a FELIPE NEGRI – responsável pela NEGRI CONCERTS, somente para o agenciamento das bandas, a quantia de U$ 750.000,00 (setecentos e cinquenta mil dólares). Apenas este item já consumiria quase a totalidade da arrecadação. Ainda de acordo com o NATANAEL JÚNIOR que ressalte-se, foi o único da organização do festival a prestar depoimento, o FELIPE NEGRI passou a lhe extorquir, exigindo, inclusive o lucro do bar, no valor de R$ 150.000,00 ( cento e cinquenta mil reais) sob pena de impedir o show da banda MEGADETH.
Consoante declarações anexadas ao inquérito civil, no dia 21 de abril, data de apresentação da
______11 Av. Daniel de La Touche, n.º 2800, Sala 77 – Retorno da Cohama, São Luís - MA CEP 65060-645 Fone: (98) 3219-1921 Fax: (98) 3219-1940 e-mail: [email protected] ESTADO DO MARANHÃO MINISTÉRIO PÚBLICO ESTADUAL 8ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA ESPECIALIZADA 2ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA DE DEFESA DO CONSUMIDOR ______banda ANTHRAX, inobstante sua presença nesta cidade, o FELIPE NEGRI informou a NATANEL JÚNIOR que a banda não iria tocar. De acordo com o apurado, o FELIPE NEGRI havia dito aos componentes da banda que o palco não oferecia segurança. Este fato gerou grande revolta nos fãs, que vaiaram a banda ANTHRAX, no embarque de retorno, no aeroporto de São Luis.
Observa-se que FELIPE NEGRI buscava tumultuar o festival previsto para esta cidade, a fim de aproveitar a presença das bandas no Brasil para lucrar duas vezes. Prova deste fato é que fora divulgado pela internet, que a banda BLIND GUARDIAN, GRAVE DIGGER e SHAMAN iriam tocar no dia 23 de abril, no CREDCARD HALL, na cidade de São Paulo. A má-fé de FELIPE NEGRI é tão ostensiva que o mesmo teve a ousadia de realizar um show, com as mesmas bandas contratadas para o MOA, em São Paulo, apenas um dia depois do cancelamento do festival em São Luis/MA.
______12 Av. Daniel de La Touche, n.º 2800, Sala 77 – Retorno da Cohama, São Luís - MA CEP 65060-645 Fone: (98) 3219-1921 Fax: (98) 3219-1940 e-mail: [email protected] ESTADO DO MARANHÃO MINISTÉRIO PÚBLICO ESTADUAL 8ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA ESPECIALIZADA 2ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA DE DEFESA DO CONSUMIDOR ______
Embora evidenciada a total má-fé da CONCERTS, este fato não exime a responsabilidade da LAMPARINA PRODUÇÕES, produtora local do evento. Observa-se pelos documentos carreados aos autos que este não tinha condições financeiras, técnicas e estruturais de realizar um festival desta magnitude, ou seja, o MOA seria o segundo maior festival de rock do mundo. Pelos simples já se verifica a impossibilidade da produção arcar com os custos da estrutura oferecida aos consumidores.
Somados todos estes fatores, o resultado foi o total desastre do evento, maculando, a um só tempo, a cidade de São Luis, o estado do Maranhão e o Brasil.
O sonho dos rockeiros se transformou em um imenso pesadelo, regado a carrapatos, fome, sujeira e abandono.
______13 Av. Daniel de La Touche, n.º 2800, Sala 77 – Retorno da Cohama, São Luís - MA CEP 65060-645 Fone: (98) 3219-1921 Fax: (98) 3219-1940 e-mail: [email protected] ESTADO DO MARANHÃO MINISTÉRIO PÚBLICO ESTADUAL 8ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA ESPECIALIZADA 2ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA DE DEFESA DO CONSUMIDOR ______
LEGITIMIDADE ATIVA DO MINISTÉRIO PÚBLICO
A legitimidade do Ministério Público para atuar no presente caso exsurge a partir da necessidade de defesa dos interesses difusos, coletivos e individuais homogêneos, conforme previsto no art. 81, par. único, incisos I, II e III da Lei 8.078/90.
Os consumidores que adquiram ingressos para o evento intitulado “Metal Open Air” tiveram suas legítimas expectativas frustradas a partir do cancelamento dos shows constantes nas diversas mensagens publicitárias. Com isso, a defesa dos interesses coletivos e individuais homogêneos dos consumidores expostos às práticas lesivas efetivadas pelos requeridos é medida que incumbe ao Ministério Público, conforme previsto no ordenamento jurídico pátrio.
______14 Av. Daniel de La Touche, n.º 2800, Sala 77 – Retorno da Cohama, São Luís - MA CEP 65060-645 Fone: (98) 3219-1921 Fax: (98) 3219-1940 e-mail: [email protected] ESTADO DO MARANHÃO MINISTÉRIO PÚBLICO ESTADUAL 8ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA ESPECIALIZADA 2ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA DE DEFESA DO CONSUMIDOR ______
O principal objetivo da presente demanda é buscar a responsabilização dos promotores do evento “Metal Open Air”, pelos danos causados aos consumidores. Além disso, objetiva-se com os pedidos antecipatórios assegurar o resultado prático da obrigação, consistente em garantir o máximo de bens possíveis existentes no patrimônio das pessoas físicas e jurídicas requeridas, com vistas a reparação pelos danos de ordem material e moral sofridos pelos consumidores a partir do cancelamento do festival de rock.
A Constituição Federal assim dispõe:
Art. 127. O Ministério Público é instituição permanente, essencial à função jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a defesa da ordem jurídica, do regime democrático e dos interesses sociais e individuais indisponíveis.
______15 Av. Daniel de La Touche, n.º 2800, Sala 77 – Retorno da Cohama, São Luís - MA CEP 65060-645 Fone: (98) 3219-1921 Fax: (98) 3219-1940 e-mail: [email protected] ESTADO DO MARANHÃO MINISTÉRIO PÚBLICO ESTADUAL 8ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA ESPECIALIZADA 2ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA DE DEFESA DO CONSUMIDOR ______
Art. 129. São funções institucionais do Ministério Público:
III - promover o inquérito civil e a ação civil pública, para a proteção do patrimônio público e social, do meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos;
A Lei nº 7.347/85 ao disciplinar a tutela dos interesses difusos e coletivos traz o Ministério Público como um dos legitimados:
Art. 5º Têm legitimidade para propor a ação principal e a ação cautelar:
I - o Ministério Público;
O Código de Defesa do Consumidor, por seu turno, ao cuidar da defesa do consumidor em juízo, estabelece como um dos legitimados, o Ministério Público para tutela dos direitos difusos, coletivos e individuais homogêneos. No mesmo diploma legal, está previsto no art.
______16 Av. Daniel de La Touche, n.º 2800, Sala 77 – Retorno da Cohama, São Luís - MA CEP 65060-645 Fone: (98) 3219-1921 Fax: (98) 3219-1940 e-mail: [email protected] ESTADO DO MARANHÃO MINISTÉRIO PÚBLICO ESTADUAL 8ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA ESPECIALIZADA 2ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA DE DEFESA DO CONSUMIDOR ______
90, a regra de aplicação subsidiária do Código de Processo Civil e da Lei de Ação Civil Pública.
Ao discorrer sobre a matéria Antônio Herman Benjamin, assim leciona:
Após intensas discussões nos tribunais, houve ampla aceitação jurisprudencial da legitimidade do Ministério Público para ajuizamento de ações coletivas, com restrições pontuais, entre elas a exigência de verificação, em concreto, da relevância social do objeto da ação, quando se tratar de interesse coletivo ou individual homogêneo, considerando a destinação constitucional do órgão: defesa de interesses sociais e individuais indisponíveis (art. 127 da CF).1
O Superior Tribunal de Justiça, em diversas ocasiões, tem enfatizado a significativa contribuição
1BENJAMIN, Antônio Herman V. Benjamin; MARQUES, Cláudia Lima; BESSA, Leonardo Roscoe. Manual de direito do consumidor. São Paulo: Revista dos Tribunais, 2007. p.395 ______17 Av. Daniel de La Touche, n.º 2800, Sala 77 – Retorno da Cohama, São Luís - MA CEP 65060-645 Fone: (98) 3219-1921 Fax: (98) 3219-1940 e-mail: [email protected] ESTADO DO MARANHÃO MINISTÉRIO PÚBLICO ESTADUAL 8ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA ESPECIALIZADA 2ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA DE DEFESA DO CONSUMIDOR ______do Código de Defesa do Consumidor para a tutela coletiva, em especial a partir da atuação do Ministério Público, vejamos:
Na sociedade contemporânea, marcadamente de massa, e sob os influxos se uma nova atmosfera cultural, o processo civil, vinculado estritamente aos princípios constitucionais e dando-lhes efetividade, encontra no Ministério Público uma instituição de extraordinário valor na defesa da cidadania. (STJ, REsp 105.215, Rel. Min. Sálvio de Figueiredo Teixeira, Quarta Turma, DJ. 18/08/97)
O Ministério Público está legitimado pelo Código de Defesa do consumidor para ajuizar defesa coletiva quando se tratar de interesses ou direitos individuais homogêneos.
______18 Av. Daniel de La Touche, n.º 2800, Sala 77 – Retorno da Cohama, São Luís - MA CEP 65060-645 Fone: (98) 3219-1921 Fax: (98) 3219-1940 e-mail: [email protected] ESTADO DO MARANHÃO MINISTÉRIO PÚBLICO ESTADUAL 8ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA ESPECIALIZADA 2ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA DE DEFESA DO CONSUMIDOR ______
(STJ, REsp 308.486, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, Terceira Turma, DJ. 02/09/02)
Na mesma esteira o Supremo Tribunal Federal, assim decidiu:
Ministério Público - Legitimidade para propor ação civil pública quando se trata de direitos individuais homogêneos em que seus titulares se encontram na situação ou na condição de consumidores, ou quando houver uma relação de consumo. É indiferente a espécie de contrato firmado, bastando que seja uma relação de consumo. Precedentes. (STF, RE 424048 AgR/SC 1ª Turma, rel. Min. Sepúlveda Pertence, j. 25.10.2005, DJ 25.11.2005)
No caso específico, a relevância social da demanda pode ser identificada pela amplitude do dano causado. A desorganização do evento, que culminou com o
______19 Av. Daniel de La Touche, n.º 2800, Sala 77 – Retorno da Cohama, São Luís - MA CEP 65060-645 Fone: (98) 3219-1921 Fax: (98) 3219-1940 e-mail: [email protected] ESTADO DO MARANHÃO MINISTÉRIO PÚBLICO ESTADUAL 8ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA ESPECIALIZADA 2ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA DE DEFESA DO CONSUMIDOR ______seu cancelamento no último dia repercutiu negativamente não só para a cidade de São Luís e Estado do Maranhão, mas para todo Brasil, na medida em vieram para o aludido evento pessoas de inúmeros países, inclusive da Europa e da América do Sul.
Atraídos por uma publicidade extremamente sedutora os consumidores oriundos das diversas localidades do mundo compareceram ao evento na expectativa de assistir a bandas consagradas do rock mundial. No entanto, o que se presenciou foi um evento desorganizado, sem estrutura, falta de higiene etc.
Por estas razões, a atuação do Parquet se revela imperiosa, em consonância com a sua missão institucional conferida pela Constituição Federal, de defesa dos interesses coletivos dos consumidores.
______20 Av. Daniel de La Touche, n.º 2800, Sala 77 – Retorno da Cohama, São Luís - MA CEP 65060-645 Fone: (98) 3219-1921 Fax: (98) 3219-1940 e-mail: [email protected] ESTADO DO MARANHÃO MINISTÉRIO PÚBLICO ESTADUAL 8ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA ESPECIALIZADA 2ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA DE DEFESA DO CONSUMIDOR ______
DA COMPETÊNCIA
A teor do disposto no art. 93 do Código de Defesa do Consumidor, ressalvada a competência da Justiça Federal, é competente para reconhecer e julgar a causa a Justiça local, no foro onde ocorreu ou deva ocorrer o dano.
Portanto, a competência para o processamento e julgamento da causa será uma das Varas Cíveis da Comarca de São Luís/MA.
DO DIREITO
______21 Av. Daniel de La Touche, n.º 2800, Sala 77 – Retorno da Cohama, São Luís - MA CEP 65060-645 Fone: (98) 3219-1921 Fax: (98) 3219-1940 e-mail: [email protected] ESTADO DO MARANHÃO MINISTÉRIO PÚBLICO ESTADUAL 8ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA ESPECIALIZADA 2ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA DE DEFESA DO CONSUMIDOR ______
A Constituição Federal consagra o direito ao lazer, como um dos direitos sociais assegurados a todos os cidadãos, conforme art. 6º, caput, verbis:
Art. 6º São direitos sociais a educação, a saúde, a alimentação, o trabalho, a moradia, o lazer, a segurança, a previdência social, a proteção à maternidade e à infância, a assistência aos desamparados, na forma desta Constituição.
O texto maior também assegura como direito fundamental a proteção do cosnumidor, nos termos do seu art. 5º, XXXII:
Art. 5º (...) (...) XXXII - o Estado promoverá, na forma da lei, a defesa do consumidor;
______22 Av. Daniel de La Touche, n.º 2800, Sala 77 – Retorno da Cohama, São Luís - MA CEP 65060-645 Fone: (98) 3219-1921 Fax: (98) 3219-1940 e-mail: [email protected] ESTADO DO MARANHÃO MINISTÉRIO PÚBLICO ESTADUAL 8ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA ESPECIALIZADA 2ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA DE DEFESA DO CONSUMIDOR ______
Esse preceito representa uma garantia ao cidadão, a partir do reconhecimento pelo Poder Constituinte Originário da situação de desequilíbrio existente na relação jurídica de consumo.
A partir da norma constitucional, o legislador editou o Código de Proteção e Defesa do Consumidor, que estabeleceu no art. 4º, I, o princípio da vulnerabilidade, que segundo Antônio Herman Bejamin […] é uma situação permanente ou provisória, individual ou coletiva, que fragiliza, enfraquece o sujeito de direitos, desequilibrando a relação de consumo. Vulnerabilidade é uma característica, um estado do sujeito mais fraco, um sinal de proteção.2
Outro postulado básico do Código está consignado no art. 4º, III, que estabelece como princípio da Política Nacional das Relações de Consumo, a boa-fé objetiva, que se traduz em comportamentos dos participantes das
2 Id. Ibid. p. 71 ______23 Av. Daniel de La Touche, n.º 2800, Sala 77 – Retorno da Cohama, São Luís - MA CEP 65060-645 Fone: (98) 3219-1921 Fax: (98) 3219-1940 e-mail: [email protected] ESTADO DO MARANHÃO MINISTÉRIO PÚBLICO ESTADUAL 8ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA ESPECIALIZADA 2ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA DE DEFESA DO CONSUMIDOR ______relações de consumo que traduzam a noção de honestidade, lealdade, eticidade etc.
Não se pode olvidar também o que preceitua o art. 6º, IV do CDC, que estabelece como direito básico do consumidor a proteção contra a publicidade enganosa e abusiva, métodos comerciais coercitivos ou desleais, bem como contra práticas e cláusulas abusivas ou impostas no fornecimento de produtos e serviços.
Conforme narrado, os consumidores foram profundamente enganados pelos requeridos, pois os serviços previstos para serem oferecidos no “Metal Open Air”, não foi cumprido em quase sua totalidade.
O sistema de proteção do consumidor coíbe, veementemente, a oferta e/ou publicidade enganosa, sendo o princípio da vinculação da oferta um dos instrumentos de coibição dessa prática, que considera o poder
______24 Av. Daniel de La Touche, n.º 2800, Sala 77 – Retorno da Cohama, São Luís - MA CEP 65060-645 Fone: (98) 3219-1921 Fax: (98) 3219-1940 e-mail: [email protected] ESTADO DO MARANHÃO MINISTÉRIO PÚBLICO ESTADUAL 8ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA ESPECIALIZADA 2ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA DE DEFESA DO CONSUMIDOR ______extremamente persuasivo das técnicas de marketing. Por isso, para o disposto no 30 do CDC, vale a regra: “prometeu, tem que cumprir”.
Com efeito, a responsabilidade civil dos requeridos é medida que se impõe face aos atos ilícitos perpetrados na realização do evento em questão.
Sobre o tema o Código Civil, aplicável também às relações de consumo, a partir do diálogo das fontes e também pela utilização da analogia prevista no art. 7º do CDC, assim estabelece:
Art. 186. Aquele que, por ação ou omissão voluntária, negligência ou imprudência, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilícito.
Art. 187. Também comete ato ilícito o titular de um direito que, ao exercê-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu
______25 Av. Daniel de La Touche, n.º 2800, Sala 77 – Retorno da Cohama, São Luís - MA CEP 65060-645 Fone: (98) 3219-1921 Fax: (98) 3219-1940 e-mail: [email protected] ESTADO DO MARANHÃO MINISTÉRIO PÚBLICO ESTADUAL 8ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA ESPECIALIZADA 2ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA DE DEFESA DO CONSUMIDOR ______
fim econômico ou social, pela boa-fé ou pelos bons costumes.
(...)
Art. 927. Aquele que, por ato ilícito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a repará-lo.
Observa-se que, o caso em tela, revela a típica responsabilidade do fornecedor pelo vício do serviço, onde a legítima expectativa dos consumidores aderentes dos consumidores que adquiriram ingressos para o festival restara frustrada, em razão do total descumprimento da ofertada realizada. Tal fato, além de atingir o patrimônio das vítimas do golpe, alcançou indubitavelmente a esfera psíquica de cada consumidor, o que enseja a efetiva responsabilização pelos danos morais e materiais experimentados.
Nos termos do art. 20 do CDC, o fornecedor de serviços responde pelos vícios decorrentes da disparidade com as indicações constante na oferta ou
______26 Av. Daniel de La Touche, n.º 2800, Sala 77 – Retorno da Cohama, São Luís - MA CEP 65060-645 Fone: (98) 3219-1921 Fax: (98) 3219-1940 e-mail: [email protected] ESTADO DO MARANHÃO MINISTÉRIO PÚBLICO ESTADUAL 8ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA ESPECIALIZADA 2ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA DE DEFESA DO CONSUMIDOR ______mensagem publicitária, podendo o consumidor exigir a restituição imediata da quantia paga, monetariamente atualizada, sem prejuízo de eventuais perdas e danos (art.20, II, CDC).
Sobre a responsabilidade civil nas relações de consumo o art. 6º, VI, do CDC, estabelece ainda, como direito básico do consumidor a efetiva prevenção e reparação de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos e difusos.
Ressalte-se que a responsabilidade civil, independerá da análise da culpa, pois vigorá no sistema protetivo do CDC a responsabilidade objetiva, a teor do disposto no art. 927, par. único, art. 931 e art. 12 e 14 do CDC.
Esse sistema de responsabilidade é baseado na teoria do risco da atividade, e consiste na idéia de
______27 Av. Daniel de La Touche, n.º 2800, Sala 77 – Retorno da Cohama, São Luís - MA CEP 65060-645 Fone: (98) 3219-1921 Fax: (98) 3219-1940 e-mail: [email protected] ESTADO DO MARANHÃO MINISTÉRIO PÚBLICO ESTADUAL 8ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA ESPECIALIZADA 2ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA DE DEFESA DO CONSUMIDOR ______que os lucros da atividade devem responder pelos danos que eventualmente causarem aos consumidores.
Sobre o tema, Felipe Peixoto Braga Netto, ensina: A responsabilidade civil do fornecedor, portanto, francamente objetiva, está inspirada na teoria do risco proveito, devendo, assim, quem aufere os bônus (lucros) da atividade, responder pelos ônus (danos) que elas venham causar a terceiros. Ou, de igual sorte, a teoria do risco criado, mercê da qual quem cria, por sua atividade, um risco (insere medicamentos perigosos no mercado) deve responder pelos danos que dele decorram.3
3 BRAGA NETTO, Felipe Peixoto. Manual de direito do consumidor à luz da jurisprudência do STJ. 2ª ed. Salvador: JusPodivm, 2007. p. 95 ______28 Av. Daniel de La Touche, n.º 2800, Sala 77 – Retorno da Cohama, São Luís - MA CEP 65060-645 Fone: (98) 3219-1921 Fax: (98) 3219-1940 e-mail: [email protected] ESTADO DO MARANHÃO MINISTÉRIO PÚBLICO ESTADUAL 8ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA ESPECIALIZADA 2ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA DE DEFESA DO CONSUMIDOR ______
Ainda na seara da responsabilidade civil, cumpre-nos ainda tecer alguns comentários sobre os danos morais sofridos pelos consumidores no presente caso.
A indenização por danos morais está prevista na Constituição Federal (art. 5º, V e X), no Código de Defesa do Consumidor (art. 6, VI e VII), assim como no Código Civil (art. 186 e 927).
Historicamente no Brasil, houve uma tendência de inadmissibilidade de reparação pecuniária em casos de dano moral, caso não houvesse um dano material a ele atrelado. Em alguns casos simplesmente negavam a indenização por danos morais.
Contudo, com advento da Constituição de 1988, a jurisprudência evoluiu no sentido de admitir a indenização por danos morais como forma de compensar o sofrimento da vítima. Diferente, pois da indenização
______29 Av. Daniel de La Touche, n.º 2800, Sala 77 – Retorno da Cohama, São Luís - MA CEP 65060-645 Fone: (98) 3219-1921 Fax: (98) 3219-1940 e-mail: [email protected] ESTADO DO MARANHÃO MINISTÉRIO PÚBLICO ESTADUAL 8ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA ESPECIALIZADA 2ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA DE DEFESA DO CONSUMIDOR ______ressarcitória, como é o caso dos danos materiais, onde se busca retornar ao status quo ante.
É consabido, ademais, que o simples inadimplemento contratual não gera dano moral. Porém, no caso vertente, o descumprimento da oferta publicitária, causou inegável aflição, dor e angústia ao consumidores lesados.
Sobre o tema o Superior Tribunal de Justiça tem se posicionado firmemente no sentido de garantir a tríplice função do dano moral: compensatório, punitiva e pedagógica.
O valor do dano moral tem sido enfrentado no STJ com o escopo de atender a sua dupla função: reparar o dano, buscando minimizar a dor da vítima, e punir o ofensor para que não reincida.
______30 Av. Daniel de La Touche, n.º 2800, Sala 77 – Retorno da Cohama, São Luís - MA CEP 65060-645 Fone: (98) 3219-1921 Fax: (98) 3219-1940 e-mail: [email protected] ESTADO DO MARANHÃO MINISTÉRIO PÚBLICO ESTADUAL 8ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA ESPECIALIZADA 2ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA DE DEFESA DO CONSUMIDOR ______
(REsp 550.317, Rel. Min. Eliana Calmon, Segunda Turma, DJ 13/06/05)
Responsabilidade civil. Dano moral. Indenização. O dano moral deve ser indenizado mediante a consideração das condições pessoais do ofendido e do ofensor, da intensidade do dolo ou grau de culpa e da gravidade dos efeitos, a fim de que o resultado não seja insignificante, a estimular a prática do ato ilícito, nem o enriquecimento indevido da vítima. (REsp 207.926, rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, 4ª Turma, DJ 08/03/00)
[…] a reparação deve ter fim também pedagógico, de modo a desestimular a prática de outros ilícitos similares, sem que sirva, entretanto, a condenação de contributo a enriquecimentos injustificáveis. (REsp 355.392, Rel. Min. Nancy Adrighi, Terceira Turma, DJ 17/06/02)
______31 Av. Daniel de La Touche, n.º 2800, Sala 77 – Retorno da Cohama, São Luís - MA CEP 65060-645 Fone: (98) 3219-1921 Fax: (98) 3219-1940 e-mail: [email protected] ESTADO DO MARANHÃO MINISTÉRIO PÚBLICO ESTADUAL 8ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA ESPECIALIZADA 2ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA DE DEFESA DO CONSUMIDOR ______
Conforme exaustivamente explicitado, os consumidores que participaram do festival “Metal Open Air” foram desrespeitados, violados e humilhados. Uma verdadeira afronta a dignidade da pessoa humana.
As condutas dos requeridos foram altamente lesivas, causando um abalo nas relações de consumo do Maranhão, gerando um estigma aos fornecedores deste segmento empresarial, que provavelmente ficará marcado pelo público do rock como irresponsáveis e incompetentes.
Por estas razões, revela-se também imprescindível no presente caso a reparação pelos danos individuais homogêneos e morais coletivos.
O Superior Tribunal de Justiça afastando as divergências sobre a questão, em recente julgado, assim decidiu: RECURSO ESPECIAL - DANO MORAL COLETIVO - CABIMENTO - ARTIGO 6º, ______32 Av. Daniel de La Touche, n.º 2800, Sala 77 – Retorno da Cohama, São Luís - MA CEP 65060-645 Fone: (98) 3219-1921 Fax: (98) 3219-1940 e-mail: [email protected] ESTADO DO MARANHÃO MINISTÉRIO PÚBLICO ESTADUAL 8ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA ESPECIALIZADA 2ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA DE DEFESA DO CONSUMIDOR ______
INCISO VI, DO CÓDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR - REQUISITOS - RAZOÁVEL SIGNIFICÂNCIA E REPULSA SOCIAL - OCORRÊNCIA, NA ESPÉCIE - CONSUMIDORES COM DIFICULDADE DE LOCOMOÇÃO - EXIGÊNCIA DE SUBIR LANCES DE ESCADAS PARA ATENDIMENTO - MEDIDA DESPROPORCIONAL E DESGASTANTE - INDENIZAÇÃO - FIXAÇÃO PROPORCIONAL - DIVERGÊNCIA JURISPRUDENCIAL - AUSÊNCIA DE DEMONSTRAÇÃO - RECURSO ESPECIAL IMPROVIDO. I - A dicção do artigo 6º, inciso VI, do Código de Defesa do Consumidor, é clara ao possibilitar o cabimento de indenização por danos morais aos consumidores, tanto de ordem individual quanto coletivamente. II - Todavia, não é qualquer atentado aos interesses dos consumidores que pode acarretar dano moral difuso. É preciso que o fato transgressor seja de razoável significância e desborde os limites da tolerabilidade. Ele deve ser grave o suficiente para produzir verdadeiros sofrimentos, intranquilidade social e alterações relevantes na ordem extrapatrimonial coletiva Ocorrência, na espécie. (...) VI - Recurso especial improvido. (REsp 1.221.756/RJ, Rel. Min. Massami Uyeda,Terceira Turma, Julgado em 02/02/2012)
______33 Av. Daniel de La Touche, n.º 2800, Sala 77 – Retorno da Cohama, São Luís - MA CEP 65060-645 Fone: (98) 3219-1921 Fax: (98) 3219-1940 e-mail: [email protected] ESTADO DO MARANHÃO MINISTÉRIO PÚBLICO ESTADUAL 8ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA ESPECIALIZADA 2ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA DE DEFESA DO CONSUMIDOR ______
No que se refere aos danos individuais homogêneos o que se busca é a efetiva reparação dos danos causados pelos requeridos, que gerou inúmeras pretensões indenizatórias decorrentes do fato, de origem comum.
É por estas razões que se faz imperiosa a atuação do Poder Judiciário, no sentido de compelir os réus a repararem os danos morais e materiais causados, a título individual e coletivo.
DA DESCONSIDERAÇÃO DA PERSONALIDADE JURÍDICA
O Código de Defesa do Consumidor, buscando garantir a efetiva reparação dos consumidores, consagrou mecanismos mais protetivos em relação ao direito
______34 Av. Daniel de La Touche, n.º 2800, Sala 77 – Retorno da Cohama, São Luís - MA CEP 65060-645 Fone: (98) 3219-1921 Fax: (98) 3219-1940 e-mail: [email protected] ESTADO DO MARANHÃO MINISTÉRIO PÚBLICO ESTADUAL 8ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA ESPECIALIZADA 2ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA DE DEFESA DO CONSUMIDOR ______comum, como é caso da desconsideração da personalidade jurídica.
Assim dispõe o art. 28, do Código Consumerista, in verbis:
Art. 28 - O juiz poderá desconsiderar a personalidade jurídica da sociedade, quando, em detrimento do consumidor, houver abuso do direito, excesso de poder, infração da lei, fato ou ato ilícito, ou violação dos estatutos ou contrato social. A desconsideração também será efetivada quando houver falência ou estado de insolvência, encerramento ou inatividade da pessoa jurídica, provocados por má administração.
A desconsideração tem lugar sempre que a pessoa jurídica estiver servindo de escudo para o cometimento de fraudes, abuso de direito ou outros atos ilícitos.
______35 Av. Daniel de La Touche, n.º 2800, Sala 77 – Retorno da Cohama, São Luís - MA CEP 65060-645 Fone: (98) 3219-1921 Fax: (98) 3219-1940 e-mail: [email protected] ESTADO DO MARANHÃO MINISTÉRIO PÚBLICO ESTADUAL 8ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA ESPECIALIZADA 2ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA DE DEFESA DO CONSUMIDOR ______
Visando coibir essas condutas o CDC adotou a teoria objetiva da desconsideração, onde a prova da intenção do agente no mau uso da pessoa jurídica é dispensada.
Discorrendo sobre a desconsideração da personalidade jurídica a Ministra Fátima Nancy Andrighi do Superior Tribunal de Justiça, assim leciona:
A aplicação da teoria da desconsideração, declara a ineficácia do princípio da limitação da responsabilidade do sócio ao total do capital subscrito, com o objetivo de responsabilizá-lo, com o patrimônio pessoal, pelos danos provocados a terceiros ou por fraudar a lei. (...) […] a desconsideração da personalidade nada mais é do que uma forma especial de reação do ordenamento jurídico ao mau uso da pessoa jurídica, que visa coibir a prática de fraude ou abuso através da personalidade ______36 Av. Daniel de La Touche, n.º 2800, Sala 77 – Retorno da Cohama, São Luís - MA CEP 65060-645 Fone: (98) 3219-1921 Fax: (98) 3219-1940 e-mail: [email protected] ESTADO DO MARANHÃO MINISTÉRIO PÚBLICO ESTADUAL 8ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA ESPECIALIZADA 2ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA DE DEFESA DO CONSUMIDOR ______
jurídica, mas sem anular ou tornar nula a personificação existente, produzindo, apenas, a passageira ineficácia desta ficção legal, para permitir o levantamento do véu que a encobre: lifting the corporate veil.4
In casu, mostra-se imprescindível a desconsideração da pessoa jurídica, buscando responsabilizar as pessoas físicas requeridas, pelos danos causados aos consumidores por terem se utilizado das suas empresas co- requeridas, para realização de um festival de rock de enormes proporções, sem que tivessem capacidade para realização do evento.
Por todas essa razões, é que se busca desvelar temporariamente as pessoas jurídicas, ora requeridas, buscando coibir o mau uso desta, bem como atingir o patrimônio pessoal dos empresários com o fito de assegurar a efetiva tutela dos consumidores.
4 ANDRIGHI, Fátima Nancy. Desconsideração da personalidade jurídica no Código de Defesa do Consumidor e no Novo Código Civil. Disponível em:
DOS PRESSUPOSTOS DA TUTELA ANTECIPADA – ART. 84 DO CDC C/C ART. 273 DO CPC
A antecipação de tutela representa a possibilidade do juiz garantir os efeitos práticos da tutela jurisdicional antes da sentença ou recurso de apelação sem efeito suspensivo.
O art. 273 do CPC estabelece os pressupostos para a concessão da tutela antecipada, sendo eles a prova inequívoca e a verossimilhança da alegação, bem como o receio de dano irreparável e de difícil reparação.
Em harmonia com o direito básico do consumidor de facilitação de sua defesa, o Código de Defesa do Consumidor, por sua vez, consignou no art. 84, § 3º, critérios menos rígidos para a concessão da liminar em sede de tutela coletiva, exigindo apenas o relevante fundamento
______38 Av. Daniel de La Touche, n.º 2800, Sala 77 – Retorno da Cohama, São Luís - MA CEP 65060-645 Fone: (98) 3219-1921 Fax: (98) 3219-1940 e-mail: [email protected] ESTADO DO MARANHÃO MINISTÉRIO PÚBLICO ESTADUAL 8ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA ESPECIALIZADA 2ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA DE DEFESA DO CONSUMIDOR ______da demanda e o receio de ineficácia do provimento final (fumus boni iuris e periculum in mora), vejamos:
Art. 84. (…) (...) § 3° Sendo relevante o fundamento da demanda e havendo justificado receio de ineficácia do provimento final, é lícito ao juiz conceder a tutela liminarmente ou após justificação prévia, citado o réu.
Ainda nesta sede, o art. 273, §7º do Código de Processo Civil estabeleceu expressamente o princípio da fungibilidade entre a tutela antecipada e a tutela cautelar, assim dispondo:
Art. 273. O juiz poderá, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequívoca, se convença da verossimilhança da alegação e: I - haja fundado receio de dano irreparável ou de difícil reparação; ou
______39 Av. Daniel de La Touche, n.º 2800, Sala 77 – Retorno da Cohama, São Luís - MA CEP 65060-645 Fone: (98) 3219-1921 Fax: (98) 3219-1940 e-mail: [email protected] ESTADO DO MARANHÃO MINISTÉRIO PÚBLICO ESTADUAL 8ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA ESPECIALIZADA 2ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA DE DEFESA DO CONSUMIDOR ______
II- fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto propósito protelatório do réu. (...) o § 7 Se o autor, a título de antecipação de tutela, requerer providência de natureza cautelar, poderá o juiz, quando presentes os respectivos pressupostos, deferir a medida cautelar em caráter incidental do processo ajuizado.
O Superior Tribunal de Justiça já teve a oportunidade de enfrentar o tema, conforme julgado assim ementado: Processo civil. Arresto. Possibilidade de seu deferimento nos autos de um processo de conhecimento, sem a propositura de medida cautelar autônoma. Fundamentos do acórdão não impugnados. Requisitos para a concessão da medida. Caução. Dispensa. (STJ, REsp 709.479/SP, Rel. Min. Nancy Andrighy, Terceira Turma, DJ 1/12/2006)
______40 Av. Daniel de La Touche, n.º 2800, Sala 77 – Retorno da Cohama, São Luís - MA CEP 65060-645 Fone: (98) 3219-1921 Fax: (98) 3219-1940 e-mail: [email protected] ESTADO DO MARANHÃO MINISTÉRIO PÚBLICO ESTADUAL 8ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA ESPECIALIZADA 2ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA DE DEFESA DO CONSUMIDOR ______
A presente ação objetiva, em sede de tutela antecipada a interdição das empresas em nome requeridos, assim como a indisponibilidade dos bens móveis e imóveis destes, como medidas assecuratórias que visam a reparação dos danos patrimoniais e extra- patrimoniais originários da lesão aos direitos difusos, coletivos e individuais homogêneos experimentados pelos consumidores do festival de rock “Metal Open Air”.
A conservação do patrimônio dos requeridos mostra-se imprescindível, na medida em que se buscará a indenização por danos morais e materiais sofridos pelos consumidores, ainda mais levando-se em consideração que tem a empresa NEGRI CONCERTS está situada no Estado de São Paulo e continua promovendo shows desse segmento musical.
Cumpre ressaltar que os réus já estão indiciados no Inquérito Policial nº 014/12 – DECON pela prática de crimes contra às relações de consumo.
______41 Av. Daniel de La Touche, n.º 2800, Sala 77 – Retorno da Cohama, São Luís - MA CEP 65060-645 Fone: (98) 3219-1921 Fax: (98) 3219-1940 e-mail: [email protected] ESTADO DO MARANHÃO MINISTÉRIO PÚBLICO ESTADUAL 8ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA ESPECIALIZADA 2ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA DE DEFESA DO CONSUMIDOR ______
De tudo o que já foi exposto, ficara evidenciado de forma cristalina a necessidade de se assegurar o resultado útil do presente processo através do presente pleito de tutela antecipada, estando presentes os requisitos do fumus boni iuris e periculum in mora.
O periculum in mora reside na necessidade de se garantir a efetiva reparação pelos danos patrimoniais e morais perpetrados pelos réus, que ludibriaram os consumidores através da publicidade enganosa e da má prestação do serviço no festival “Metal Open Air.
Reforça-se a isso, o fato dos requeridos, principalmente a NEGRI CONCERTS, continuar atuando na realização de eventos, o que demonstra a real necessidade de assegurar os bens dos devedores, evitando-se, com isso, a dilapidação patrimonial, conforme disposto no art. 813, I e II do CPC.
______42 Av. Daniel de La Touche, n.º 2800, Sala 77 – Retorno da Cohama, São Luís - MA CEP 65060-645 Fone: (98) 3219-1921 Fax: (98) 3219-1940 e-mail: [email protected] ESTADO DO MARANHÃO MINISTÉRIO PÚBLICO ESTADUAL 8ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA ESPECIALIZADA 2ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA DE DEFESA DO CONSUMIDOR ______
O fumus boni iuris, por sua vez, decorre das práticas infrátivas às normas consumeristas por parte dos réus, consubstanciadas na violação dos princípios da boa-fé objetiva, na publicidade enganosa e na má prestação do serviço, o que gerou prejuízos gravíssimos aos consumidores do Brasil e de vários outros países.
Ante toda a fundamentação até aqui expendida, diante da relevância do fundamento da demanda e considerando os graves prejuízos sofridos pelos consumidores maranhenses, de ordem patrimonial e moral, e visando assegurar o resultado útil dos pedidos principais da presente demanda, requer o Ministério Público, seja concedida, inaudita altera pars, a antecipação dos efeitos da tutela, determinando:
a) o arresto de tantos bens quanto necessários dos réus para garantia da obrigação de pagar quantia em dinheiro ao Fundo Estadual de Defesa do Consumidor pelos danos difusos e coletivos;
______43 Av. Daniel de La Touche, n.º 2800, Sala 77 – Retorno da Cohama, São Luís - MA CEP 65060-645 Fone: (98) 3219-1921 Fax: (98) 3219-1940 e-mail: [email protected] ESTADO DO MARANHÃO MINISTÉRIO PÚBLICO ESTADUAL 8ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA ESPECIALIZADA 2ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA DE DEFESA DO CONSUMIDOR ______
b) o arresto de tantos bens dos réus necessários para garantia da obrigação de pagar quantia em dinheiro aos consumidores que firmaram contratos com os réus, pelos prejuízos sofridos de ordem patrimonial e moral;
Para efetivação da ordem judicial acima, requer-se a notificação dos Cartórios de Registro de Imóveis onde possam constar bens dos réus.
Além dessa medida, requer-se a expedição de Ofício ao Banco Central do Brasil, para que informe em prazo determinado, os valores disponíveis em contas bancárias e aplicações financeiras em nome dos requeridos, determinado-se a quebra do sigilo bancário e a indisponibilidade dos valores encontrados em nome dos réus pessoas físicas e jurídicas.
Requer-se também a quebra judicial do sigilo fiscal e a indisponibilidade dos respectivos bens,
______44 Av. Daniel de La Touche, n.º 2800, Sala 77 – Retorno da Cohama, São Luís - MA CEP 65060-645 Fone: (98) 3219-1921 Fax: (98) 3219-1940 e-mail: [email protected] ESTADO DO MARANHÃO MINISTÉRIO PÚBLICO ESTADUAL 8ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA ESPECIALIZADA 2ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA DE DEFESA DO CONSUMIDOR ______
expedindo-se Ofício a Receita Federal do Brasil para que informe, no prazo determinado por Vossa Excelência, os bens contantes nas declarações prestadas pelos réus, pessoas físicas e jurídicas.
c) a desconsideração da personalidade jurídica dos réus, nos termos do art. 28 do CDC;
d) a interdição total das empresas rés registradas na Junta Comercial do Maranhão – JUCEMA e na Junta Comercial do Estado de São Paulo;
e) a publicação de edital no órgão oficial, nos termos do art. 94 do CDC, a fim de que os interessados possam intervir no processo como litisconsortes, sem prejuízo de ampla divulgação pelos meios de comunicação social por parte dos órgãos de defesa do consumidor.
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DOS PEDIDOS
Ante o exposto, requer o Ministério Público do Estado do Maranhão:
a) a confirmação da antecipação dos efeitos da tutela concedida;
b) a condenação dos requeridos pelos danos morais e materiais causados aos consumidores, com a conseqüente devolução dos valores pagos e demais despesas, monetariamente atualizados, a ser apurada em processo de liquidação conforme art. 97 e seguintes do CDC;
d) a condenação dos requeridos a título de indenização por dano moral coletivo no valor de R$ 2.000.000,00 (dois milhões de reais), a ser revertido ao
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Fundo Estadual de Proteção e Defesa dos Direitos Consumidor;
e) seja determinada a citação e intimação postal da Ré no endereço acima fornecido, a fim de que, advertida da sujeição aos efeitos da revelia, nos termos do art. 285 do Código de Processo Civil, apresente, querendo, resposta aos pedidos ora deduzidos, no prazo de 15 (quinze) dias;
f) seja determinada, no despacho saneador, a inversão do ônus da prova em favor dos consumidores, ora representados, na qualidade de substituto processual, por este Órgão Ministerial, conforme determina o inciso VIII do artigo 6º do Código de Defesa do Consumidor, em razão da verossimilhança das alegações e da inequívoca hipossuficiência dos consumidores frente ao caso concreto;
______47 Av. Daniel de La Touche, n.º 2800, Sala 77 – Retorno da Cohama, São Luís - MA CEP 65060-645 Fone: (98) 3219-1921 Fax: (98) 3219-1940 e-mail: [email protected] ESTADO DO MARANHÃO MINISTÉRIO PÚBLICO ESTADUAL 8ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA ESPECIALIZADA 2ª PROMOTORIA DE JUSTIÇA DE DEFESA DO CONSUMIDOR ______
g) seja determinada a desconsideração da personalidade jurídica das empresas requeridas, nos termos do art. 28 do CDC;
h) a publicação de edital no órgão oficial, nos termos do art. 94 do CDC, a fim de que os interessados possam intervir no processo como litisconsortes, sem prejuízo de ampla divulgação pelos meios de comunicação social por parte dos órgãos de defesa do consumidor;
i) a condenação dos requeridos ao pagamento das custas processuais, monetariamente atualizada;
j) a dispensa do pagamento de custas, emolumentos e outros encargos, desde logo, à vista do disposto no artigo 18 da Lei 7347/85 e no artigo 87 da Lei 8078/90; l) sejam as intimações do autor feitas pessoalmente, mediante a entrega dos autos, com vistas a
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Promotoria de Justiça de Defesa do Consumidor, situada na Av. Daniel de La Touche, nº 2.800, nesta cidade, conforme art. 236, § 2º, do Código de Processo Civil;
m) a produção de provas documentais, testemunhais, periciais e pelo depoimento pessoal dos réus e de seus representantes legais, sob pena de confesso, bem como por todos os meios de prova admitidos em direito.
Atribui à causa o valor de R$ 100.000,00 (cem mil reais), por se tratar de valor inestimável, que somente será apurado após a sentença condenatória na fase de liquidação.
São Luís/MA, 12 de abril de 2013.
Lítia Teresa Costa Cavalcanti Promotora de Justiça
______49 Av. Daniel de La Touche, n.º 2800, Sala 77 – Retorno da Cohama, São Luís - MA CEP 65060-645 Fone: (98) 3219-1921 Fax: (98) 3219-1940 e-mail: [email protected]