Veränderung von Beteiligungsverhältnissen bei der MGM Networks (Deutschland) GmbH

Aktenzeichen: KEK 672

Beschluss

In der Rundfunkangelegenheit

der MGM Networks (Deutschland) GmbH, vertreten durch die Geschäftsführer Christi- ne Brand und Bruce Tuchmann, Frauenlobstraße 2, 80337 München,

– Veranstalterin –

Bevollmächtigte: XXX … w e g e n

Veränderung von Beteiligungsverhältnissen hat die Kommission zur Ermittlung der Konzentration im Medienbereich (KEK) auf Vorlage der Bayerischen Landeszentrale für neue Medien (BLM) vom 18.07.2011 in der Sitzung am 13.03.2012 unter Mitwirkung ihrer Mitglieder Prof. Dr. Sjurts (Vorsitzende), Dr. Lübbert (stv. Vorsitzender), Dr. Bauer, Dr. Brautmeier, Hr. Fuchs, Prof. Dr. Gounalakis, Dr. Hornauer, Hr. Langheinrich, Prof. Dr. Mailänder, Prof. Dr. Müller-Terpitz, Prof. Dr. Schwarz und Prof. Tha- enert entschieden:

Die von der Bayerischen Landeszentrale für neue Medien (BLM) mit Schreiben vom 18.07.2011 zur Beurteilung nach dem Rundfunkstaatsvertrag (RStV) vorge- legte Veränderung von Beteiligungsverhältnissen bei der MGM Networks (Deutschland) GmbH wird nach den Vorschriften des Rundfunkstaatsvertrages über die Sicherung der Meinungsvielfalt im Fernsehen als unbedenklich bestä- tigt. 2

Begründung

I Sachverhalt

1 Gegenstand der Anzeige

1.1 Die MGM Networks (Deutschland) GmbH („MGM GmbH“) hat mit Schreiben vom 28.06.2011 bei der BLM Veränderungen ihrer Beteiligungsverhältnisse angezeigt. Die BLM hat der KEK die Anzeige mit Schreiben vom 18.07.2011 zur medienkon- zentrationsrechtlichen Prüfung vorgelegt und mit Schreiben vom 07.12.2011 weite- re, von der Veranstalterin nachgereichte, entscheidungserhebliche Unterlagen übermittelt.

1.2 Im Rahmen einer Kapitalrestrukturierung im Zusammenhang mit der Insolvenz der Metro-Goldwyn-Meyer Studios, Inc. haben die Gläubiger dieser Gesellschaft – u. a. Anchorage Capital, Icahn Capital und Highland Capital – im Gegenzug zum Verzicht auf ihre Ansprüche Gesellschaftsanteile der MGM Holdings, Inc. übernommen. Der Insolvenzantrag wurde am 03.11.2010 gemäß Buch 11, Titel 11 des United States Code eingereicht und die Insolvenz durch Neustrukturierung am 20.12.2010 über- wunden. Die MGM Holdings, Inc. hält mittelbar über ihre Tochtergesellschaften MGM Holdings II, Inc., Metro-Goldwyn-Mayer, Inc., Metro-Goldwyn-Mayer Studios, Inc. und MGM Networks, Inc. sämtliche Anteile an der MGM Networks (Deutsch- land) GmbH, der Veranstalterin des Programms MGM Channel. Die angezeigten Beteiligungsveränderungen betreffen damit die 6. Beteiligungsstufe. Nach dem zu- letzt im Rahmen des Beschlusses der KEK vom 12.10.2010 i. S. MGM Channel, Az.: KEK 639, genehmigten Stand bestand bei der MGM Holdings, Inc. folgende Be- teiligungsstruktur: Stimmrechte Fondsgesellschaften der Partners, LLC 33,83 % TPG Partners IV L.P. 22,55 % Studio Investments, Inc. 21,48 % Corporation of America 13,87 % DLJ MGM Acquisition LLC 8,06 % Mitglieder des Managements 0,20 % 3

Nach den nunmehr angezeigten Beteiligungsveränderungen hat die MGM Holdings, Inc. folgende Gesellschafterstruktur: Kapitalanteile Stimmrechte Anchorage Capital Master Offshore, Ltd. 17,8 % 18,2 % Icahn Capital L.P. 14,7 % 15,0 % Highland Restoration Capital Partners, L.P. 10,8 % 11,1 % Goldman Sachs Lending Partners LLC 6,0 % 6,1 %

Die restlichen Anteile in Höhe von 50,7 % befinden sich in Streubesitz, wobei keiner der rund 315 Anteilseigner mehr als 5 % der Kapitalanteile auf sich vereint.

2 Veranstalterin und Beteiligte

2.1 Die MGM Networks (Deutschland) GmbH veranstaltet das Programm MGM Channel auf der Grundlage einer Zulassung der BLM, zuletzt mit Bescheid vom 09.11.2010 verlängert bis zum 31.03.2019, als ganztägiges Pay-TV-Spartenpro- gramm mit dem Schwerpunkt Unterhaltung. Ausgestrahlt werden Spielfilme und Se- rien aus der Filmbibliothek der Metro-Goldwyn-Mayer, Inc. in deutschsprachigen Fassungen sowie in der Originalsprache.

2.2 Konzernobergesellschaft ist die MGM Holdings, Inc. Diese ist über ihre Tochterge- sellschaften unter anderem in den Bereichen Produktion und Vermarktung von Kino- und Fernsehfilmen, Heimvideo (BD, DVD, VHS), interaktive Medienangebote, Musik und der die MGM-Filme begleitenden Lizenzprodukte tätig. Tochtergesellschaften der MGM Holdings, Inc. sind die Metro-Goldwyn-Mayer Studios Inc., Metro- Goldwyn-Mayer Pictures Inc., Films Inc., MGM Television Entertain- ment Inc., MGM Networks Inc., MGM Distribution Co., MGM International Television Distribution Inc., Metro-Goldwyn-Mayer Home Entertainment LLC, MGM ON STA- GE, MGM Music, MGM Consumer Products und MGM Interactive. Das Hollywood- Filmstudio Metro-Goldwyn-Mayer Studios, Inc. besitzt nach eigenen Angaben eine Filmsammlung, zusammengesetzt aus den Filmbibliotheken der United Artists, , Goldwyn Entertainment und PolyGram Filmed Entertainment mit über 4.100 Titeln (z. B. „Rocky“, „James Bond“, „Vom Winde verweht“, „Pink Pan- ther“) sowie über 10.500 Fernsehproduktionen (www.mgm.com).

2.2.1 XXX …

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2.2.2 Dem achtköpfigen Verwaltungsrat („Board of Directors”) der MGM Holdings, Inc. gehören nach Angaben der Veranstalterin an: Ann Mather (XXX …), und Roger Birnbaum (XXX …), Fredric Reynolds (XXX …), Jason Hirschhorn (XXX …), Christopher Pucillo (XXX …), Patrick H. Daugherty (XXX …) und Kevin Ulrich (XXX …). XXX …

2.2.3 XXX …

2.2.4 XXX ...

2.2.4.1 XXX …

2.2.4.2 XXX …

2.2.4.3 XXX …

2.2.4.4 XXX …

2.2.4.5 XXX …

2.3 Gesellschafter der MGM Holdings, Inc. mit einer Kapital- und Stimmrechtsbeteili- gung über 5 % sind die Investmentgesellschaften Anchorage Capital Master Offsho- re, Ltd., Icahn Capital L.P., Highland Restoration Capital Partners, L.P. und Gold- man Sachs Lending Partners LLC. (vgl. zu den jeweiligen Beteiligungshöhen Punkt I 1.2 sowie zur gesellschaftsrechtlichen Struktur des MGM-Konzerns insgesamt die Übersicht unter Punkt I 2.4). Die genannten Investmentgesellschaften halten ihre Beteiligungen gebündelt über Tochtergesellschaften und Fonds, so dass sie jeweils als Gesellschaftergruppe anzusehen sind. Diese Gesellschaftergruppen setzen sich dabei wie folgt zusammen:

2.3.1 Anchorage Capital XXX …

2.3.2 Icahn Capital XXX …

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2.3.3 Highland Capital XXX …

2.3.4 Goldman Sachs XXX …

2.3.5 Gary Barber und Roger Birnbaum sind Gründer, Chairman und Chief Executive Officer der Spyglass Entertainment Group, Inc. und gehörten zu den Gläubigern der Metro-Goldwyn-Meyer Studios, Inc. Mit ihrem Restrukturierungsplan des MGM- Konzerns durch Umwandlung der ausstehenden Schulden in Gesellschaftsanteile konnten Sie die Mehrheit der übrigen Gläubiger hinter sich vereinen.

2.4 Die Beteiligungsverhältnisse im Überblick:

Anchorage Highland Capital Ichan Capital LP Goldman Sachs Capital Group Management LP (Z) Group, Inc. (Z) LLC (Z) (Z) 17,8 (18,2)* 14,7 (15,0)* 10,8 (11,1)* 6,0 (6,1)*

Streubesitz MGM Holdings, Inc. (ca. 315 Anteilseigner) 50,7 100

MGM Holdings II, Inc.

100

Metro-Goldwyn-Mayer, Inc.

100

Metro-Goldwyn-Mayer Studios, Inc. *: Stimmrechte Z: Die aufgeführten Investmentge- 100 sellschaften halten ihre Beteili- gungen über verschiedene Toch- MGM Networks, Inc. tergesellschaften und von ihnen kontrollierte Fonds. Sie stehen 100 somit jeweils für eine Gesell- schaftergruppe. MGM Channel MGM Networks Programmveranstalter (Deutschland) GmbH

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II Verfahren

Die Vollständigkeitserklärung der Veranstalterin liegt vor. Vor ihrer Entscheidung hat die Kommission der BLM Gelegenheit zur Stellungnahme gegeben.

III Medienkonzentrationsrechtliche Beurteilung

1 Bestätigungsvorbehalt

Gemäß § 29 Satz 1 RStV ist jede geplante Veränderung von Beteiligungsver- hältnissen an Veranstaltern von bundesweiten Fernsehprogrammen und an ihnen im Sinne von § 28 RStV Beteiligten bei der zuständigen Landesmedienanstalt an- zumelden und erst dann zu vollziehen, wenn sie als für die Sicherung der Mei- nungsvielfalt unbedenklich bestätigt worden ist. Die von der Veranstalterin ange- zeigten Beteiligungsveränderungen wurden bereits vollzogen. Für den Fall, dass ei- ne bereits vollzogene Beteiligungsveränderung nicht als unbedenklich bestätigt werden kann, droht zwingend der Widerruf der Zulassung des betroffenen Pro- grammveranstalters, § 29 Satz 4 RStV.

2 Zurechnung von Programmen

2.1 Das Programm MGM Channel ist der Veranstalterin gemäß § 28 Abs. 1 Satz 1, 1. Alt. RStV sowie deren Obergesellschaften bis zur Beteiligungsstufe MGM Holdings, Inc. zuzurechnen (§ 28 Abs. 1 Satz 1, 2. Alt. RStV und § 28 Abs. 1 Satz 2 RStV i. V. m. § 16 AktG).

2.2 Darüber hinaus bestehen keine Anhaltspunkte für eine Zurechnung des Programms MGM Channel zu Gesellschaftern der MGM Holdings, Inc.

2.2.1 Keines der beteiligten Unternehmen steht zu der MGM Holdings, Inc. im Verhältnis eines verbundenen Unternehmens im Sinne von § 15 Aktiengesetz (§ 28 Abs. 1 Satz 2 RStV). Für die Annahme einer Beherrschung der MGM Holdings, Inc. sind die jeweiligen Kapital- und Stimmrechtsbeteiligung allein nicht ausreichend.

2.2.2 Eine Zurechnung erfolgt auch nicht auf der Grundlage der „Mehrmütterklausel“ des § 28 Abs. 1 Satz 4 RStV. Danach gilt jedes von mehreren Unternehmen als herrschendes Unternehmen, wenn diese aufgrund einer Vereinbarung oder in 7 sonstiger Weise derart zusammenwirken, dass sie gemeinsam einen beherrschenden Einfluss auf ein Tochterunternehmen ausüben können. Die Feststellung einer gemeinsamen Beherrschung setzt neben dem Umstand, dass die Gesellschafter in der Summe über ausreichende Stimmrechte verfügen, um Gesellschafterbeschlüsse herbeizuführen, voraus, dass über ihre für eine solche Gesellschaft typische gemeinsame Interessenlage und Leitungsmacht hinaus weitere Umstände vorliegen, die eine gesicherte einheitliche Einflussnahme auf der Grundlage einer auf Dauer angelegten Interessengleichheit erwarten lassen (vgl. z. B. Beschlüsse i. S. TM 3, Az.: KEK 064/067, II 2.2.3, i. S. Drittsendezeiten RTL, Az.: KEK 159-2, II 4.1.1.1.2.1, sowie i. S. DSF, Az.: KEK 179/183, i. S. The History Channel, Az.: KEK 235, jeweils III 2.1.3, und MGM Channel, Az.: KEK 277, III 2.1.2).

XXX … ergeben sich keine Anhaltspunkte für die Annahme einer gemeinsamen Beherrschung der MGM Holdings, Inc. Die Geschäftsführung der Gesellschaft liegt bei Gary Barber und Roger Birnbaum, den geschäftsführenden Direktoren, CEO und Ko-Vorsitzenden der MGM Holdings, Inc. XXX …

XXX … Der Verwaltungsrat besteht aus acht Direktoren, von denen drei unabhängig sind. Bei Vollzähligkeit sind für einen Mehrheitsbeschluss mithin fünf Stimmen erforderlich. Für eine Kontrolle des Gremiums sind in diesen Fällen daher – ohne die unabhängigen Direktoren – neben den Stimmen der beiden geschäftsführenden Di- rektoren auch sämtliche Stimmen der von den maßgeblichen Aktionären („Significant Stockholder“) entsandten Direktoren nötig. Diesbezüglich sind jedoch keine Umstände ersichtlich, die eine gesicherte einheitliche Einflussnahme auf der Grundlage einer auf Dauer angelegten Interessengleichheit erwarten lassen. Vielmehr wurde beispielsweise die Restrukturierung des MGM-Konzerns nach den Plänen von Gary Barber und Roger Birnbaum bis zuletzt durch Carl Icahn zu verhindern versucht (vgl. z. B. www.reuters.com, Artikel vom 27.10.2010 „Icahn buys more MGM loans to thwart Spyglass deal“; www.bloomberg.com, Artikel vom 26.10.2010, „Icahn Bids for MGM Studio Debt to Stop Spyglass Offer“; www.ft.com, Artikel vom 26.10.2010, „Lions Gate steps up MGM merger drive“). Die Zustimmungerfordernisse haben vor diesem Hintergrund eher eine Kontrollfunktion gegenüber der Geschäftsleitung. XXX …

Im negativen Sinn kann darüber hinaus keiner der von den maßgeblichen Aktionären entsandten Direktoren und keiner der beiden geschäftsführenden Direktoren – letztere auch nicht zusammen – durch ihre Stimmenthaltung einen Mehrheitsbeschluss blockieren. Eine Vetoposition kommt ihnen jeweils nicht zu. 8

2.2.3 Ferner ergibt sich eine Zurechnung des Programms MGM Channel nicht aufgrund eines vergleichbaren Einflusses nach § 28 Ab. 2 RStV. Danach steht einer Beteili- gung nach § 28 Abs. 1 RStV gleich, wenn ein Unternehmer allein oder gemeinsam mit anderen auf einen Veranstalter einen vergleichbaren Einfluss ausüben kann. Als „vergleichbarer Einfluss“ gilt gemäß § 28 Abs. 2 Satz 2 Nr. 2 RStV, wenn ein Unter- nehmen aufgrund vertraglicher Vereinbarungen, satzungsrechtlicher Bestimmungen oder in sonstiger Weise eine Stellung inne hat, die wesentliche Entscheidungen ei- nes Veranstalters über die Programmgestaltung, den Programmeinkauf oder die Programmproduktion von seiner Zustimmung abhängig macht.

Die Gesellschafter der MGM Holdings, Inc. können auf die Entscheidungen der Ver- anstalterin MGM Networks (Deutschland) GmbH über die Programmgestaltung, den Programmeinkauf oder die Programmproduktion nur mittelbar Einfluss über die Mut- tergesellschaft haben. Da sich das Programm MGM Channel jedoch im Wesentli- chen aus Spielfilmen und Serien der Filmbibliothek der Metro-Goldwyn-Mayer, Inc. zusammensetzt, wirkt sich ein Einfluss auf Konzernentscheidungen wie Film- und Fernsehinhalteproduktionen, Lizenzeinkäufe und Outputdeals auf Ebene der MGM Holdings, Inc. auch auf die Programmgestaltung bei der Tochtergesellschaft aus. Wie bereits unter Punkt III 2.2.2 dargestellt, kommt ein solcher Einfluss jedoch kei- nem der Gesellschafter der MGM Holdings, Inc. zu.

3 Medienkonzentrationsrechtliche Beurteilung

3.1 Zuschaueranteile

Der KEK sind aus dem Verfahren i. S. Sky Sport News HD (Az.: KEK 673) die Zu- schaueranteile aus der AGF/GfK-Fernsehforschung (Zuschauer ab drei Jahren) für die auf der Programmplattform Sky veranstalteten Programme bekannt. XXX …

3.2 Vorherrschende Meinungsmacht

Nach dem dargelegten Sachverhalt liegen keine Anhaltspunkte für die Entstehung vorherrschender Meinungsmacht vor. Den angezeigten Beteiligungsveränderungen stehen Gründe der Sicherung der Meinungsvielfalt daher nicht entgegenstehen.

(gez.) Sjurts Lübbert Bauer Brautmeier Fuchs Gounalakis Hornauer Langheinrich Mailänder Müller-Terpitz Schwarz Thaenert