THÈSE PRÉSENTÉE POUR OBTENIR LE GRADE DE DOCTEUR DE L’UNIVERSITÉ DE BORDEAUX ÉCOLE DOCTORALE DE DROIT (E.D. 41) SPÉCIALITÉ DROIT PUBLIC Par Pierre CASTERA LES PROFESSEURS DE DROIT MEMBRES DU CONSEIL CONSTITUTIONNEL Thèse dirigée par M. Fabrice HOURQUEBIE Professeur à l’Université de Bordeaux Soutenue le 04 décembre 2015 Membres du jury : Mme Nicole BELLOUBET, Membre du Conseil constitutionnel M. Fabrice HOURQUEBIE, Professeur à l’Université de Bordeaux, directeur de la recherche M. Ferdinand MÉLIN-SOUCRAMANIEN, Professeur à l’Université de Bordeaux M. Fabrice MELLERAY, Professeur à l’Université Paris I Panthéon-Sorbonne Mme Anne LEVADE, Professeur à l’Université Paris-Est Créteil Val-de Marne, rapporteur M. Dominique ROUSSEAU, Professeur à l’Université Paris I Panthéon-Sorbonne, rapporteur LES PROFESSEURS DE DROIT MEMBRES DU CONSEIL CONSTITUTIONNEL Résumé : Depuis la création du Conseil constitutionnel, onze professeurs de droit ont accédé à l’institution. Il s’agit ici de comprendre et de définir les mécanismes à l’origine de leur sélection, leurs rôles spécifiques dans le processus d’élaboration des décisions de façon à délimiter leurs apports à la juridiction constitutionnelle. Il apparaît alors nécessaire de repenser les conditions d’accès au Conseil constitutionnel tant la contribution de ces universitaires à l’élaboration et à l’essor des méthodes de travail et de la jurisprudence du Conseil constitutionnel a été considérable, au point d’approfondir les rapports entre fonction doctrinale et fonction de juger. Mots clés : professeurs de droit ; composition du Conseil constitutionnel ; contentieux constitutionnel. LAW PROFESSORS MEMBERS OF THE CONSTITUTIONAL COUNCIL Abstract : Since the establishment of the Constitutional Council, eleven law professors have joined the institution. This thesis then began to understand and define the mechanisms behind their selection, their specific roles in the decision-making process so as to define their contributions to the constitutional court. It appears then necessary to reconsider the conditions of access to the Constitutional Council as their contribution to the development and the development of working methods and jurisprudence of the Constitutional Council was considerably developed to deepen the relationship between teaching office and judicial function. Keywords : law professors ; composition of constitutional council ; constitutional review. Unité de recherche [CERCCLE-GRECCAP ; EA 4192 ; 4 rue du maréchal Joffre, 33 075 Bordeaux cedex] 3 Remerciements Mes remerciements s’adressent en premier lieu à mon directeur de thèse, Monsieur le professeur Fabrice Hourquebie, avant tout pour la confiance qu’il m’a témoignée en me donnant ce sujet de thèse, mais aussi pour sa disponibilité, son écoute et ses conseils précieux. Je tenais ensuite à exprimer toute ma gratitude à l’ensemble des membres du C.E.R.C.C.L.E. et en particulier son directeur, Monsieur le professeur Ferdinand Mélin-Soucramanien, pour son soutien constant. J’adresse également mes remerciements chaleureux à Madame Martine Portillo, pour son aide et sa gentillesse qui ont permis la réalisation de ce travail dans les meilleures conditions. C’est aussi aux amis qui ont sacrifié un peu ou beaucoup de leur temps pour m’assister dans la réalisation de ce travail par leurs relectures, leurs conseils ou simplement leur présence, que va ma plus profonde gratitude. Je salue à ce titre les plus courageux : Camille, Elisa, Charles, Michel, Clément, Sara et Benjamin. Je n’oublie pas, bien sûr, ce cerccle d’amis fidèles, sans lesquels rien n’aurait été possible. Ils se reconnaîtront. C’est à Camille que va ma reconnaissance la plus profonde pour son soutien quotidien, son aide et surtout sa patience, si souvent mise à l’épreuve. Enfin, une immense pensée pour ma famille : ma mère, Dominique, et mes pères Alain et Michel. 5 Sommaire Introduction générale Partie 1. Les professeurs de droit et l’accès au Conseil constitutionnel. Titre 1. Un accès ouvert. Titre 2. Une présence limitée. Partie 2. Les professeurs de droit et l’office de juge constitutionnel. Titre 1. Les apports à la méthode du juge constitutionnel. Titre 2. Les apports à l’œuvre du juge constitutionnel. Conclusion générale 7 Table des abréviations Table des abréviations A.F.D.C. Association française de droit constitutionnel A.I.J.C. Annuaire international de justice constitutionnelle A.J.D.A. Actualité juridique droit administratif Al. Alii (autres) A.N. Assemblée nationale A.P.D. Archives de philosophie du droit Art. Article Ass. Assemblée du contentieux du Conseil d’État C.C. Conseil constitutionnel C. Cass. Cour de cassation C.E. Conseil d’État C.E.D.H. Cour européenne des droits de l’homme Ch. crim. Chambre criminelle C.J.C.E. Cour de justice des communautés européennes C.J.U.E. Cour de justice de l’Union européenne Com. Communication Cons. Considérant C.R. Compte-rendu C.U.R.A.P.P. Centre universitaire de recherches administratives et politiques de 9 Les professeurs de droit membres du Conseil constitutionnel Picardie Dir. Directeur(s) D.P.S. Documents pour servir à l’histoire de l’élaboration de la Constitution du 4 octobre 1958 (voir bibliographie) D. Dalloz Dr. fisc. Revue de droit fiscal Ed. Edition Fasc. Fascicule Gaz. Pal. Gazette du Palais G.D.C.C. Les grandes décisions du Conseil constitutionnel (17e éd. de 2013, voir bibliographie) Ibid. Ibidem (dans l'ouvrage précédemment cité et à la même page) J.C.P. Juris-classeur périodique (Semaine juridique) J.O.F.L. Journal officiel de la France libre J.O.R.F. Journal officiel de la République française (utilisée seule cette abréviation renvoie à l’édition « Lois et décrets ») L.G.D.J. Librairie générale de droit et de jurisprudence L.P.A. Les petites affiches N° Numéro P.U.A.M. Presses universitaires d’Aix-Marseille P.U.F. Presses universitaires de France P.U.L. Presses universitaires de Laval (Canada) 10 Table des abréviations Q.P.C. Question prioritaire de constitutionnalité R.D.P. Revue du droit public et de la science politique en France et à l’étranger Rec. C.C. Recueil des décisions du Conseil constitutionnel Rec. Recueil Lebon R.F.D.A. Revue française de droit administratif R.F.D.C. Revue française de droit constitutionnel R.F.S.P. Revue française de science politique R.I.D.C. Revue internationale de droit comparé R.R.J. Revue de la recherche juridique – Droit prospectif R.T.D. Civil Revue trimestrielle de droit civil R.T.D.H. Revue trimestrielle des droits de l’homme Sect. Section du contentieux du Conseil d'État Vol. Volume 11 Introduction générale Introduction générale 1. René Cassin, Marcel Waline, François Luchaire, Paul Coste-Floret, Georges Vedel, Maurice-René Simonnet, Robert Badinter, Jacques Latscha, Jacques Robert, Jean-Claude Colliard et Nicole Belloubet représentent cette part sûrement la moins connue de la composition du Conseil constitutionnel : les professeurs de droit. 2. La présence des professeurs de droit au Conseil constitutionnel éveille la curiosité, très certainement car ils cristallisent l’image d’une institution dont la composition reflèterait la confrontation de deux idéaux-types : celui des « juristes » et celui des « politiques »1. « On a peine à croire », estime en ce sens Patrick Wachsmann, « que la pratique de l’institution ne fasse pas apparaître, quant au contentieux, l’omniprésence d’un tel clivage, qu’on a envie de caractériser comme opposant “professionnels” (du droit) et “amateurs” »2. Le professeur de droit incarne l’image de l’universitaire dans une institution où l’hétérogénéité des profils place en vis-à-vis la figure du savant et celle du politique3 ou du praticien4, symbolisant chacun, dans l’exercice du contrôle de constitutionnalité, une légitimité qui lui est propre. 3. Depuis 1958, la composition du Conseil constitutionnel n’a cessé de faire l’objet de commentaires5 et, parfois, d’analyses doctrinales6. Ce n’est pourtant qu’à de rares occasions 1 D. Schnapper, Une sociologue au Conseil constitutionnel, Gallimard, coll. « N.R.F. Essais », Paris, 2010, 452 p., spéc. pp. 155-156. 2 P. Wachsmann, « Sur la composition du Conseil constitutionnel », Jus Politicum, n° 5, 2010, pp. 1-30, spéc. pp. 20-21. 3 M. Weber, Le savant et le politique, La Découverte, Paris, 2003, 206 p. 4 La « classe juridique » serait ainsi intellectuelle en beaucoup de ses composantes mais « l’amour du droit y rassemble aussi de simples exécutants » (J. Carbonnier, Droit et passion du droit sous la Vème République, Flammarion, coll. « Champs essais », Paris, 1996, 276 p., spéc. p. 66). Elle contribuerait à créer une distinction entre ceux qui pensent le droit et ceux qui l’appliquent. Les différentes catégories « d'interprètes autorisés » tendent à se distribuer entre savants et praticiens : « D'un côté, l'interprétation tournée vers l'élaboration purement théorique de la doctrine, monopole des professeurs qui sont chargés d'enseigner, sous une forme normalisée et formalisée, les règles en vigueur ; de l'autre, l'interprétation tournée vers l'évaluation pratique d'un cas particulier, apanage des magistrats qui accomplissent les actes de jurisprudence et qui peuvent par-là, pour certains d'entre eux, contribuer aussi à la construction juridique » (P. Bourdieu, « La force du droit. Eléments pour une sociologie du champ juridique », Actes de la recherche en sciences sociales, vol. 64, 1986, pp. 3-19, spéc. p. 6). 5 J. Boudant, « Les Présidents du Conseil constitutionnel », R.D.P., 1987, n° 3, pp. 589-676 ; A. Ciaudo, « Un acteur spécifique du procès constitutionnel : le Secrétaire général du Conseil constitutionnel », R.F.D.C., n° 73, 2008, pp. 17-26 ; D. de Béchillon, « Appel au calme (sur la composition du Conseil constitutionnel) », Revue de droit d'Assas, 2012, n° 5, pp. 115-118. 15 Les professeurs de droit membres du Conseil constitutionnel que la doctrine s’est intéressée aux professeurs de droit nommés au Conseil.