Criterios para orientar los procesos de custodia compartida en la conciliación en Colombia Andrea Catalina Ochoa Suta Nicolás Enrique Campos Guzmán Valentina Restrepo Barreto Director: Leonardo Alberto Rodríguez Cely Pontificia Universidad Javeriana Facultad de Psicología Bogotá, Colombia Mayo de 2020 Custodia compartida 2 Resumen El presente trabajo de investigación busca plantear una serie de criterios que orienten los procesos de custodia compartida en los escenarios de conciliación en Colombia. Para tal fin, se parte de una metodología exploratorio-descriptiva, a partir de la cual se lleva a cabo una revisión teórica de las concepciones y elementos jurídicos de la custodia compartida a nivel nacional e internacional. Así mismo, se ejecutan una serie de entrevistas de carácter semiestructurado a un grupo de conciliadores y padres de familia con experiencia en procesos de custodia, y se realiza una triangulación de los resultados de los dos ejercicios, en la que se encuentran necesidades en cuanto a vacíos jurídicos y abordajes integrales de los procedimientos que limitan los alcances de la custodia compartida. De esta manera, se plantea un listado de criterios como herramienta interdisciplinar que brinda una orientación más efectiva para las familias que solicitan este procedimiento. Palabras clave: Custodia, custodia compartida, conciliación, plan parental, psicología jurídica. Custodia compartida 3 Abstract This research paper seeks to propose a series of criteria to guide shared joint custody processes in conciliation stages in Colombia. On this purpose, it is elaborated on an exploratory- descriptive methodology, on the basis of which a theoretical review of the concepts and legal elements of shared joint custody is carried out at the national and international levels. In addition, a series of semi-structured interviews are conducted with a group of conciliators and parents, with experience in custody procedures, and the results of the two exercises are triangulated, these findings show that there are needs in terms of legal gaps and comprehensive approaches to procedures that limit the scope of shared joint custody. In this way, a list of criteria is proposed as an interdisciplinary tool that provides more effective guidance for families requesting this procedure. Key words: Custody, joint custody, conciliation, parental planning, juridical psychology. Custodia compartida 4 Tabla de contenidos Planteamiento del problema 5 Marco teórico 11 Tipologías de familia 12 Custodia, tenencia y patria potestad en Colombia 14 Procedimiento en custodia en Colombia 16 Tipos de custodia 18 Custodia exclusiva/monoparental/individual. 18 Custodia distributiva. 19 Custodia compartida. 19 Argumentos a favor de la custodia compartida 23 Limitaciones de la modalidad de Custodia Compartida 27 Contexto internacional de la custodia compartida 36 Plan parental. 39Recursos legales nacionales 43 Rol del psicólogo 46 Objetivos 47 Objetivo general 47 Objetivos específicos 47 Metodología 48 Técnicas de recolección 49 Técnica de análisis de datos 50 Participantes 51 Resultados 51 Discusión 72 Referencias 87 Anexos 93 Custodia compartida 5 Planteamiento del problema A continuación, se exponen una serie de argumentos que dan cuenta de la importancia de abordar en la actualidad el tema de la regulación de la custodia compartida en Colombia. Para este fin, se exploran a continuación los escenarios nacional e internacional, los efectos de la custodia exclusiva en la familia, el impacto social a nivel nacional que puede significar el desarrollo de esta temática, y la pertinencia disciplinar, interdisciplinar e investigativa de la misma. En Colombia, según la Superintendencia de Notariado y Registro (SNR), para el año 2019 se contrajeron 38,480 matrimonios civiles y se registraron 6,140 casos de unión marital de hecho; se reportaron 17,734 casos de divorcio y 891 casos de disolución de unión marital de hecho. Esto quiere decir que, si bien los casos de unión de pareja prevalecen sobre los de ruptura o separación, por cada 10 uniones hubo 4 separaciones, lo que representa una cifra importante, teniendo en cuenta que las separaciones se llegan a dar en casi la mitad de los casos de unión. Adicionalmente, se puede inferir que un porcentaje significativo de las parejas que atraviesan por un proceso de divorcio y/o de disolución de unión marital de hecho, también deben someterse a un proceso de guarda y custodia. Por ende, investigar y tener claridad sobre el concepto de custodia y todas sus modalidades resulta importante para abordar esta necesidad que hoy en día se presenta en Colombia. Teniendo en cuenta lo anterior, se considera pertinente explorar el escenario nacional en materia de recursos legales, y hacer una revisión de algunos casos cuya resolución se ha dado a favor de la custodia compartida, así como proyectos de ley que dan cuenta del abordaje que se le ha dado a esta figura. Custodia compartida 6 En Colombia, la custodia y el cuidado personal son derechos de los niños, niñas y adolescentes (NNA) (Art 23. Código de Infancia y Adolescencia), conferidos por ley a los padres; y en casos de separación o nulidad de matrimonio, es el juez o comisario de familia el encargado de establecer cuál de los dos progenitores, o en algunos casos otro familiar, se hará responsable del cuidado y la tenencia del menor. Esta decisión cuenta con un amplio marco legal al cual los jueces o conciliadores acuden con el fin de garantizar el bienestar del menor; este comprende algunos artículos de la Constitución Política de Colombia, del código de Infancia y Adolescencia, del Código Civil y la Convención de los Derechos del Niño. Estos recursos legales brindan herramientas alrededor de temas como los derechos de los niños, el cuidado, la crianza y la educación, y los principios con base en los cuales se debe conceder la custodia y los régimenes de visitas en los casos de separación o nulidad de matrimonio. Dado que, en el contexto colombiano actual, la modalidad de custodia que predomina es la exclusiva; lo que quiere decir que todos estos recursos legales son utilizados para determinar cuál de los dos padres puede brindar un mayor bienestar al NNA, y de esa misma forma, cómo puede el padre no custodio, aportar para asegurar el cumplimiento de cada uno de los derechos del niño. En cuanto a los padres que tras el divorcio adquieren la custodia de los hijos, se evidencia que pueden llegar a presentar dificultades en las dinámicas de crianza, como consecuencia del malestar por la culminación de la relación y la presión por criar a los niños por sí solos (Amato, 2000). De este modo es evidente que, aunque en múltiples casos se determine la modalidad de custodia exclusiva como la mejor opción para el bienestar del menor, quienes brindan esa seguridad en realidad son los padres, de acuerdo con los procesos de adaptación a las nuevas Custodia compartida 7 dinámicas familiares que se establezcan, dando o no cumplimiento a los acuerdos establecidos con la ley. Dado que la adaptación de los NNA a las nuevas dinámicas familiares depende de múltiples factores, tales como la situación socioeconómica de los padres, el nivel de conflicto entre los mismos, la relación del menor con cada uno de sus padres, la personalidad del menor, entre otros (Bergström, Fransson, Hjern, Sarkadi & Salari, 2017), el bienestar de los NNA puede estar en riesgo si alguno de estos elementos resulta obstaculizado, impidiendo que este tenga la posibilidad de compartir con sus dos padres de manera equitativa, tras un proceso de divorcio, separación o nulidad de matrimonio. Teniendo en cuenta que uno de los principales efectos del no cumplimiento del régimen de visitas en la custodia exclusiva, es el distanciamiento del padre no custodio del menor, es posible afirmar que esta modalidad de custodia, cuando no es acatada con las medidas propuestas por las instancias jurídicas, puede ser bastante perjudicial para el bienestar del NNA, pues “se ha demostrado en numerosos estudios que tener padres involucrados es especialmente importante para la salud mental y el desarrollo de los niños” (Bergström et al., 2018, p. 5). Por otro lado, es común que los padres que deciden separarse presenten múltiples conflictos, en especial cuando no se cumplen los acuerdos pactados, lo que se convierte en una carga para el niño cuando se ve involucrado en las discusiones, o estas son tan fuertes y marcadas que es imposible para él distanciarse de la situación. Dichos niveles de conflicto entre los padres resultan muchas veces, en situaciones en las que el niño pierde todo el apoyo de ellos para llevar el proceso de separación, lo que puede generar sentimientos de malestar, soledad, y eventualmente desencadenar en algunos problemas psicológicos. Custodia compartida 8 Un claro ejemplo de estas situaciones conflictivas son las interferencias parentales o vinculares, las cuales se caracterizan por una serie de intromisiones por parte de uno de los padres, usualmente el custodio y la familia de este, en la que se promueve una percepción denigrante del padre no custodio, desacreditándolo, insultándolo delante del menor o excluyéndolo de su vida (Maida, Herskovic & Prado, 2011). Tales afirmaciones no aplican en situaciones de maltrato o abuso infantil, en donde los casos de ruptura de vínculo se justifican. Así como en los NNA, la separación también tiene efectos en los padres o excónyuges, pues una vez tomada la decisión de divorcio, ambas partes deben someterse a una serie de cambios drásticos que generan altos niveles de estrés y