ANUARIO DE DERECHO PÚBLICO 2016 UNIVERSIDAD DIEGO PORTALES ANUARIO DE DERECHO PÚBLICO 2016 © Universidad Diego Portales © VV.AA Primera edición: septiembre de 2016 ISBN 978-956-314-367-6 Universidad Diego Portales Dirección de Extensión y Publicaciones Av. Manuel Rodríguez Sur 415 Teléfono: (56 2) 2676 2136 Santiago de Chile www.ediciones.udp.cl Editor: Javier Couso Secretaria de Redacción: Aileen Larraín Leyton Edición de Estilo: Vicente Parrini Diseño: Marisol González Impreso en Chile por Salesianos Impresores Todos los derechos reservados ANUARIO DE DERECHO PÚBLICO 2016 UNIVERSIDAD DIEGO PORTALES COMITÉ EDITORIAL Lidia Casas Jorge Correa Sutil Javier Couso Rodolfo figueroa Matías Guiloff Domingo Lovera Judith Schönsteiner Tomás Vial Director Javier Couso Secretaria de Redacción Aileen Larraín Leyton Editor de Estilo Vicente Parrini facultad DE DERECHO UNIVERSIDAD DIEGO portales ÍNDICE DE CONTENIDOS Palabras del Decano .......................................................................................... 13 Palabras del Director .......................................................................................... 15 SECCIóN DERECHO CONSTITUCIONAL CONTRAPUNTO SOBRE DESPENALIZACIóN DEL ABORTO El proyecto de ley de aborto y los derechos humanos del concebido no nacido Hernán Corral Talciani ..................................................................................... 23 Construyendo un relato judicial para América Latina en torno al argumento de la inexigibilidad de la obligación de mantener un embarazo Verónica Undurraga .......................................................................................... 63 anuario de derecho público udp 7 OTROS DESARROLLOS RELEVANTES EN EL DERECHO CONSTITUCIONAL El proceso constituyente: La vía chilena hacia el cambio constitucional Claudio Fuentes Saavedra ................................................................................ 107 Nuevas reglas para la democracia: esperanza más allá del escepticismo Marcela Ríos Tobar ........................................................................................... 131 Elija cuál derecho de propiedad privada se protege: la precisión de las normas legales que establecen limitaciones a la propiedad privada, a propósito de los fallos Molinera del Norte y curtidos Bas Matías Guiloff .................................................................................................. 152 La ley de inclusión educativa: consolidando el cambio en las condiciones de prioridad entre el derecho a la educación y la libertad de enseñanza José Julio León .................................................................................................. 168 Para proteger los derechos, debilitarlos. Comentario a la sentencia del Tribunal Constitucional Rol 2787, sobre reforma al sistema escolar subvencionado Luis Alejandro Silva Irarrázabal ...................................................................... 192 COMENTARIOS A LA SENTENCIA DEL TC SOBRE LA “GLOSA DE GRATUIDAD” Desglosando la igualdad constitucional. Reflexiones sobre la igualdad constitucional con ocasión de la sentencia del Tribunal Constitucional en Rol 2935-15, “Glosa de gratuidad” Eduardo Aldunate ............................................................................................ 209 Comentario sentencia del Tribunal Constitucional Rol 2935-15, dictada a propósito de la cuestión de constitucionalidad dentro del denominado asunto “Glosa de gratuidad educación superior” Kamel Cazor ..................................................................................................... 246 8 SECCIóN DERECHO ADMINISTRATIVO Tres años de Jurisprudencia desde la creación de los Tribunales Ambientales (2013 – 2015) Edesio Carrasco Quiroga ................................................................................... 283 Empresas del Estado y la relevancia del gobierno corporativo: análisis a propósito de la ampliación del giro de ENAP Diego Pardow L. y Pablo Torres V. ..................................................................... 316 Responsabilidad del Estado por faltas de servicio de los órganos judiciales: Comentario a Espinoza Marfull con Fisco José Miguel Valdivia .......................................................................................... 334 Regulación descentralizada como respuesta a las barreras de entrada de ENRC: Los otros creadores de reglas del juego Catalina Medel .................................................................................................. 354 Determinación de sanciones administrativas: disuasión óptima y confinamiento de la discrecionalidad del regulador ambiental Pablo Soto Delgado ........................................................................................... 374 CONTRAPUNTO: PERSONAL A HONORARIOS EN LA ADMINISTRACIóN DEL ESTADO La desnaturalización de los contratos a honorarios en la administración del estado: una interpretación jurisprudencial peligrosa Alejandro Cárcamo Righetti .............................................................................. 411 La problemática del personal a honorarios del Estado Karla Varas Marchant ...................................................................................... 428 anuario de derecho público udp 9 SECCIóN DE DERECHO INTERNACIONAL Y COMPARADO Entre las exigencias de la seguridad y la retórica de los derechos humanos: la respuesta de la Unión Europea a los flujos de refugiados y migrantes Carmen Pérez González ................................................................................... 455 La constitucionalidad del matrimonio entre personas del mismo sexo en el derecho estadounidense: Obergefell V. Hodges (2015) Javier Gallego Saade ......................................................................................... 473 Revisión de la jurisprudencia de la Gran Sala del Tribunal Europeo de Derechos Humanos 2015 Marcela Díaz y Judith Schönsteiner ................................................................. 495 La cuestión de la apatridia en República Dominicana y su tratamiento por el Sistema Interamericano Felipe González Morales ................................................................................... 526 3.000 niños esperando su nacionalidad. La necesidad de contar con remedios colectivos para resolver vulneraciones individuales de derechos Claudio Fuentes Maureira, Víctor Hugo Lagos, Delfina Lawson y Macarena Rodriguez ................................................................549 CONTRAPUNTO SOBRE DECISIóN DE LA CORTE SUPREMA EN EL CASO “LEOPOLDO LóPEZ” ¿Jurisdicción universal protectora de los derechos humanos? El caso de los opositores venezolanos ante la Corte Suprema chilena Sebastián López Escarcena ................................................................................ 575 Análisis argumentativo del fallo Leopoldo López Flavia Carbonell Bellolio.........................................................................................591 10 CÁTEDRA JORGE HUNEEUS 2015 Avances y desafíos en jurisprudencia constitucional: El caso alemán* Susanne Baer .................................................................................................... 617 *Traducción de Patricio Mason RECENSIóN DE LIBROS ‘Privacidad’, de Rodolfo Figueroa García-Huidobro Carlos Carmona S. ........................................................................................... 639 CATÁLOGO DE PUBLICACIONES 2015......................................................... 651 Nicolás Álvarez Contreras Constanza Norambuena Ayub anuario de derecho público udp 11 PALABRAS DEL DECANO Resulta especialmente oportuno presentar una nueva versión del Anuario de Derecho Público que, como ya es tradición, elabora el Programa de Derecho Constitucional de nuestra facultad, en momentos en que pareciera no haber claridad sobre cuál es la contribución que a lo público puede hacer una Uni- versidad y, al mismo tiempo, si una casa de estudios de naturaleza privada puede hacerla de la misma manera que una estatal. Si bien esta publicación es uno de los tantos productos que cotidianamente entregamos, creo que ilustra bien la respuesta que nosotros, como facultad de Derecho de la Universidad Diego Portales, estamos en condiciones de dar a tales preguntas. Pocas cosas más públicas pueden concebirse que un Anuario que repasa con acuciosidad los principales acontecimientos que han marcado al derecho constitucional, al administrativo y al internacional público en el año inme- diatamente anterior. Están tratados aquí, con rigor y detención, las más im- portantes cuestiones que nos interesan como comunidad política y jurídica. Es así como los textos que siguen abordan, entre otros temas, algunos tan relevantes como la despenalización del aborto, el proceso constituyente, la ley de inclusión educativa y la glosa sobre gratuidad. Pero no solo eso, los artículos que contiene el texto que hoy tienen entre sus manos, han sido escritos por cerca de treinta autores que son a su vez destacados profesores de diez universidades distintas, dos de ellas extranje- ras. Esta variedad de autores y procedencias refleja también una pluralidad de miradas que no es un resultado azaroso, sino buscado por la publicación. De hecho, temas especialmente debatidos son tratados haciendo contrapunto entre perspectivas distintas, como sucede con la despenalización del aborto, o el personal contratado a honorarios en la administración del Estado. Con- gregar a todos estos investigadores es el resultado de un trabajo que excede a anuario de derecho público udp