La protección del derecho al trabajo (digno): Entre el garantismo y la flexibilidad Cláudia Costa Almada Lima ADVERTIMENT. La consulta d’aquesta tesi queda condicionada a l’acceptació de les següents condicions d'ús: La difusió d’aquesta tesi per mitjà del servei TDX (www.tdx.cat) i a través del Dipòsit Digital de la UB (diposit.ub.edu) ha estat autoritzada pels titulars dels drets de propietat intel·lectual únicament per a usos privats emmarcats en activitats d’investigació i docència. No s’autoritza la seva reproducció amb finalitats de lucre ni la seva difusió i posada a disposició des d’un lloc aliè al servei TDX ni al Dipòsit Digital de la UB. No s’autoritza la presentació del seu contingut en una finestra o marc aliè a TDX o al Dipòsit Digital de la UB (framing). Aquesta reserva de drets afecta tant al resum de presentació de la tesi com als seus continguts. En la utilització o cita de parts de la tesi és obligat indicar el nom de la persona autora. ADVERTENCIA. 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Facultad de Derecho Programa de Doctorado: Derecho y Ciencia Política Línea de Investigación: Derecho Intternacional Público y Relaciones Innternacionales LA PROTECCIÓN DEL DERECHO AL TRABAJO (DIGNO): ENTRE EL GARANTISMO Y LA FLEXIBILIDAD Tesis presentada para optar al título de Doctora en Derecho por la Universidad de Barcelona por: Cláudia Costa Almada Lima Dirigida por: Prof. Dr. David Bondía Barcelona, 2016 A Dios, mi loa por todo. A mi familia y, en especial, a mis padres, Arthur y Amparo, mi gratitud. A los niños explotados en las peores formas de trabajo infantil, mi esperanza de que construyan un futuro sin esa vergüenza de la humanidad. AGRADECIMIENTOS Agradezco a Dios, por todo. Al Prof. Dr. David Bondía, por su bondad y generosidad en aceptar la dirección de la tesis, por su lucha por los derechos humanos y a quién agradezco junto al Instituto de Derechos Humanos de Cataluña, por la oportunidad de acceder como trainée al Consejo de Europa. A todos mis profesores de la Universidad de Barcelona, entre ellos al Prof. Dr. Gerardo Pisarello por su dirección de la tesina, base de esta tesis. Al Prof. Dr. Bernardo Muniesa, por indicación de bibliografía. Al Prof. Dr. Antonio Baylos, de la Universidad de Castilla, por su acogida e indicación de bibliografía. Agradezco también a mis antiguos profesores de Master de la Universidade Federal de Santa Catarina (UFSC), entre los cuales Joseane Veronese, Antonio Carlos Wolkmer, Rogério Portanova. Cada uno los profesores es de un área diferente, Internacional, Constitucional, Economía, Trabajo, Derechos de Níños, Filosofía Jurídica y Derecho Ambiental, en orden, lo que revela el abordaje multidisciplinar de la tesis. Agradezco a mis primeros profesores de derecho de la Universidad Federal do Maranhão (UFMA), en especial al Prof. Dr. José Cláudio Pavão Santana y Prof. MsC. Nilde Sandes. Agradezco a Prof. Dra. Valeria Almada Lima (UFMA) y a Prof. Dra. Núria Pumar (UB), por las lecturas y sugerencias en el contenido de economía y trabajo. Agradezco a mis ex alumnos de la Universidade Federal de Santa Catarina (UFSC) y de la Universidad Federal do Maranhão (UFMA). Agradezco a esas Universidades, por enseñar en las Instituciones que estudié. A mis actuales alumnos de Postgrado en Derecho del Trabajo de las Universidades Faculdade Santa Terezinha (CEST) y de la Universidade CEUMA (UNICEUMA), con quienes sigo aprendiendo. A mis amigos de caminada en los estudios, en especial Maria de Jesus y Luiz Felipe Heillmann; Roberto Jorge Feitosa, in memoriam, su pareja Adriana, y sus hijos, más que amigos, mi familia en Barcelona. Agradezco, aún, a Varinia Hernández, Pablo Callegaris, Aura Trifu, Angela Virduci y Karla Magalhães, de la UB; Carolina Bahia, Fabiana Paschoal, Camila Prando, Volney Campos, Luiz Gustavo Franco y Débora Bonat, de la UFSC. A mis amigos de São Luís, por el apoyo efectivo, Márcia Mendonça, Adriana Vieira, Tereza Nascimento, Sheila Vollhardt, Kátia Arruda, James Magno, Diana Gaspar, Josane y Cordeiro Almeida y todos los demás que el espacio no deja individualizar. Agradezco a los amigos de Barcelona, Alexia Muiños, Lou Nuñez, Helena Solà, Judit Talvy, Joan Bladé, Regina Mirabell, Jose Oseda, Miriam del Barrio, Norma Lafuente, Dalia Mora, Nicolas Leone y Míriam Barceló, por la acogida y amistad. A mis hermanos Arthur Neto, Cesário, Fernando y a mi hermana Clemência. A mis amigos y colegas inspectores de trabajo en Brasil, en especial a Ana Maria Lima, Helio Bittencourt, Mônica Damous, Rossana Sá, Valéria Campos, Christine Fortes, Lourival Souza y, entre ellos, a quienes expreso mi cariño y admiración por Renato Bignami, en la lucha contra el trabajo esclavo en el sector urbano; Marinalva Dantas, en la lucha contra el trabajo infantil y esclavo; Sérgio Carvalho, en la lucha contra el trabajo esclavo en el sector rural, Joaci Macedo y Anastácio Gonçalves, por la lucha contra accidentes en el trabajo. Agradezco a todos que luchen por el trabajo digno. Entre muchos que no pudieron estudiar, soy una afortunada por el acceso a muchas bibliotecas. Gracias, así, a todos los que ayudan a edificarlas y a los que en ellas laboran, en especial a los de la biblioteca de derecho de la UB. RESUMEN La tesis analiza los cambios en el mundo del trabajo que impactaron no sólo en las legislaciones en los países centrales y periféricos, sino también en sus Constituciones materiales. El derecho al trabajo y en condiciones dignas se ve afectado. Ocurre con nuevas formas de contratación y el uso de la fuerza de trabajo. Además, hay una huida en la responsabilidad por los derechos laborales, sea por la contratación de terceras empresas, sea por el retorno a formas de contratación en el marco civil, socavando las fronteras de la relación de empleo. Se analiza el contenido del derecho al trabajo digno y demás implicaciones en su dimensión individual (derecho a acceder a un puesto de trabajo en condiciones de igualdad, de mantenerse en él con protección jurídica y a no ser despedido sin causa) y en su dimensión objetiva, como obligación del Estado a promocionar políticas de empleo. Se analizan las graves violaciones al derecho al trabajo digno, así considerado porque los instrumentos internacionales conectan el derecho al trabajo a un umbral de condiciones mínimas, sin las cuales no es aceptable, por violar la dignidad humana. Entre esas violaciones, el trabajo forzoso. En la última década, aumentó en casi el doble el número de personas atrapadas en esa condición. Eso requiere una mayor protección a las víctimas. El compromiso de los países en erradicar las peores formas de trabajo infantil hasta 2016, tampoco se cumple, lo que señala que hace falta la voluntad política y la solidaridad internacional. El paradigma del garantismo se impone como un freno a la flexibilidad, usada en nombre del aumento del nivel de empleo que, en verdad, amenaza el trabajo digno, con recortes en los derechos, dañando no sólo las condiciones de trabajo y la manutención del empleo, sino también la democracia y la justicia, por provocar el crecimiento de la desigualdad. La tesis refuta la devaluación del derecho al trabajo propuesta incluso por intelectuales. Se refuerza la necesidad del reconocimiento constitucional e internacional como derecho humano y fundamental, para asegurar su máxima protección, dotado de fuerza normativa que establece límites infranqueables a los poderes públicos y privados, poniendo de relieve el contenido del Estado Social y Democrático de Derecho, anclado en la dignidad de la persona humana y en la inclusión social. Se proponen garantías robustas, incluyendo hard law para las grandes empresas trasnacionales por el gran poder que detentan, a través de sanciones supranacionales que incluyen no sólo la reparación, sino también la prevención, con la paralización de la actividad en caso de graves violaciones a la dignidad humana, como los riesgos a la vida y a la salud de los trabajadores. RESUM La tesis analitza els canvis en el món del treball que impactaren no només les legislacions en països centrals i perifèrics, sinó també les seves Constitucions materials.