UNIVERSIDADE FEDERAL DA BAHIA FACULDADE DE DIREITO PROGRAMA DE PÓS-GRADUAÇÃO STRICTO SENSU CARLOS ROMEU SALLES CORRÊA O PRINCÍPIO DA PROIBIÇÃO DO RETROCESSO SOCIAL NO DIREITO DO TRABALHO Salvador – BA 2012 CARLOS ROMEU SALLES CORRÊA O PRINCÍPIO DA PROIBIÇÃO DO RETROCESSO SOCIAL NO DIREITO DO TRABALHO Dissertação apresentada como requisito parcial para a obtenção do título de Mestre em Direito, no Programa de Pós-Graduação Stricto Sensu, Linha “Relações de Trabalho na Contemporaneidade”, Grupo “Direitos Fundamentais e Reflexos nas Relações Sociais”, da Faculdade de Direito da Universidade Federal da Bahia. Salvador – BA 2012 C824p Corrêa, Carlos Romeu Salles. O princípio da proibição do retrocesso social no direito do trabalho / Carlos Romeu Salles Corrêa; Orientador: Prof. Dr. Edilton Meireles. – Salvador: Faculdade de Direito da UFBA, 2012. 138 f. Dissertação (mestrado) – Universidade Federal da Bahia, 2012. 1. Direito do trabalho. 2. Direitos fundamentais. 3. Direitos humanos. I. Título. CDU 349.2 CDD 342.601 FOLHA DE APROVAÇÃO CARLOS ROMEU SALLES CORRÊA O PRINCÍPIO DA PROIBIÇÃO DO RETROCESSO SOCIAL NO DIREITO DO TRABALHO Dissertação aprovada pelos examinadores infrafirmados, como requisito parcial para obtenção do título de Mestre em Direito, no Programa de Pós-Graduação Stricto Sensu, Linha “Relações de Trabalho na Contemporaneidade”, Grupo “Direitos Fundamentais e Reflexos nas Relações Sociais”, da Faculdade de Direito da Universidade Federal da Bahia. Salvador, ___/___/_____. Prof. Dr. Edilton Meireles Universidade Federal da Bahia Orientador Prof. Dr. Dirley da Cunha Júnior Universidade Federal da Bahia Examinador AGRADECIMENTOS Agradeço àqueles que contribuíram, de maneira direta ou indireta, para que este trabalho se concretizasse. À família, especialmente minha mãe, Prof.ª Dr.ª Nara Salles, e minha tia, Prof.ª Dr.ª Alessandra Santos, que me fizeram seguir o caminho da academia. À querida Lorena Peixoto Martinez e sua acolhedora família. Ao Prof. Dr. Edilton Meireles, pelo intenso e constante incentivo. À Prof.ª Dr.ª Marília Muricy, pelas lições de direito e de vida. Ao Prof. Dr. Ingo Wolfgang Sarlet, por difundir no Brasil o tema abordado nesta dissertação. Aos amigos, apoio de todas as horas, em especial Adriana Wyzykowski, Annette Jakobsen, Andréa e Renato Fusazaki, Antônio Freitas, Bárbara Costa dos Santos, Christoffer Hofs, M.e Daniel Albuquerque, Edna e Prof. Ricardo Caldas, Glauce e Antônio Gonçalves, Guillermo Etkin, Isaac Paiva, Jean Charles Bulinckx, Prof.ª Dr.ª Kim Beauchesne, Leonardo Vinicius Santos de Souza, Lucas Calado Jofilsan, Marco Goersch, Mirian Kuskowski, M.e Nicolau Calado Jofilsan, Rodolfo Leite, Prof. M.e Sidarta Rodrigues e Tadeu Vilasboas Magalhães. Aos queridos colegas da Universidade Federal da Bahia e do Tribunal Regional do Trabalho da 5ª Região. Na verdade, eu mando e não peço: Eu sou o progresso Na bandeira nacional. Gilberto Gil RESUMO Este trabalho sustenta a existência de um princípio da proibição do retrocesso social e descreve seu papel como elemento necessário do sistema garantista da dignidade da pessoa humana, dos direitos humanos, sociais e dos trabalhadores, que caracteriza o modelo de Estado Democrático de Direito atualmente adotado pelo Brasil e por muitos outros países. Pretende preencher uma lacuna existente na doutrina jurídica, que corresponde a uma emergência, devido à importância do tema para a sociedade. Mostra que o princípio da proibição do retrocesso social é admitido por, no mínimo, sete dos onze Ministros do Supremo Tribunal Federal, a corte hierarquicamente mais alta do Judiciário brasileiro. Descreve brevemente o desenvolvimento das ideias de direitos humanos e de progresso social na história do pensamento, e também o desenvolvimento da doutrina e jurisprudência, do Brasil e de outros países, relacionadas ao princípio analisado. Apresenta um esboço da história da ideia de dignidade da pessoa humana e a define como o direito do ser humano ao maior conjunto de direitos de um dado ordenamento jurídico. Define a proibição do retrocesso social como a irredutibilidade dos direitos fundamentais ou concretizadores de direitos fundamentais e mostra algumas consequências da aplicação desse princípio às relações de trabalho da contemporaneidade. Palavras-chave: Princípio da proibição do retrocesso social. Princípio da dignidade da pessoa humana. Direitos humanos. Direitos sociais. Direito do trabalho. ABSTRACT This work claims the existence of a principle of prohibition of social regression and describes its role as a necessary element of the system ensuring human dignity, and human, social and labor rights, that characterizes the model of Democratic Rule- of-Law State presently adopted by Brazil and by many other countries. Intends to fill a gap in the legal doctrine, which corresponds to an emergency, due to the importance of the issue for society. Shows that the principle of prohibition of social regression is admitted by, at least, seven of the eleven Ministers of the Supreme Federal Court, hierarchically the highest tribunal of the Brazilian Judiciary. Briefly describes the development of ideas of human rights and social progress in the history of thought, and also the development of doctrine and jurisprudence, of Brazil and other countries, related to the principle discussed. Presents a sketch of the story of the human dignity and defines it as the right of the human being to the larger set of rights in a given legal system. Defines the prohibition of social regression as the irreducibility of the fundamental rights and of rights concretizing fundamental rights and shows some consequences of the application of this principle to the contemporary labour relationships. Keywords: Principle of prohibition of social regression. Principle of human dignity. Human rights. Social rights. Labour law. SUMÁRIO 1 INTRODUÇÃO ..................................................................................................9 2 DIREITOS HUMANOS, SOCIAIS E DO TRABALHADOR.............................15 2.1 Considerações iniciais...........................................................................15 2.2 Desenvolvimento dos direitos humanos. .............................................15 2.3 Fundamentação dos direitos humanos. ...............................................20 2.3.1 Jusnaturalismo ................................................................................20 2.3.2 Positivismo jurídico..........................................................................25 2.3.2.1 Origens, denominação e essência.......................................25 2.3.2.2 Desenvolvimento kelseniano................................................28 3 A DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA COMO PRINCÍPIO ESSENCIAL .....34 3.1 Considerações iniciais.....................................................................34 3.2 Breve histórico .................................................................................35 3.3 Definição ...........................................................................................48 3.3.1 Atual inexistência de definição satisfatória ......................................48 3.3.2 Definição ad hoc..............................................................................50 3.3.2.1 Necessidade de uma definição ad hoc.................................50 3.3.2.2 Fundamentação para uma definição ad hoc ........................51 3.4 Papel no ordenamento jurídico .......................................................56 4 O PRINCÍPIO DA PROIBIÇÃO DO RETROCESSO SOCIAL ........................58 4.1 Considerações iniciais...........................................................................58 4.2 Surgimento, definição e nomenclatura.................................................58 4.2.1 A ideia de progresso nas sociedades contemporâneas ..................59 4.2.2 Doutrina e jurisprudência no direito comparado e no brasileiro.......63 4.2.2.1 Alemanha e Suíça................................................................64 4.2.2.2 França..................................................................................70 4.2.2.3 Portugal................................................................................74 4.2.2.4 Brasil ....................................................................................85 4.2.3 Definição do princípio da proibição do retrocesso social.................95 4.3 Refutação das principais objeções.....................................................101 4.3.1 “Reserva do possível”....................................................................101 4.3.2 Inconstitucionalidade por omissão.................................................102 4.3.3 Constitucionalização de normas infraconstitucionais ....................103 4.3.4 Princípio democrático ....................................................................104 5 A PROIBIÇÃO DO RETROCESSO NAS RELAÇÕES DE TRABALHO......106 5.1 Considerações iniciais.........................................................................106 5.2 A proibição do retrocesso no direito constitucional do trabalho.....107 5.2.1 Fundamento constitucional............................................................107 5.2.2 Emendas constitucionais violadoras da proibição do retrocesso...109 5.3 A proibição do retrocesso no direito laboral infraconstitucional.....111 5.4 Proibição do retrocesso na jurisprudência do TST...........................114 6 CONSIDERAÇÕES FINAIS..........................................................................119 REFERÊNCIAS................................................................................................124